第3号修正案
至信贷协议
日期为2022年6月30日的信贷协议第3号修正案(本“修正案”),日期为2022年3月24日的信贷协议(经不时修订、重述、补充或以其他方式修改的“信贷协议”),由特拉华州的一家公司MONEYLION Technologies Inc.(“公司”或“借款人”);已成为或可能不时成为协议当事方的金融机构(及其各自的继承人和获准受让人,“贷款人”);和门罗资本管理顾问有限责任公司,特拉华州的一家有限责任公司(门罗资本),作为贷款人的行政代理(以下简称代理)。
鉴于借款人已要求代理人和贷款人修改信贷协议的某些条款和条件;以及
鉴于,代理人和贷款人愿意根据本协议规定的条款和条件修改信贷协议的该等条款和条件。
因此,现在,考虑到房屋和其他良好和有价值的对价,在此确认这些对价的收据和充分性,双方特此同意如下:
1.定义。在此使用的所有术语,如在信贷协议中定义,但未在此另行定义,应具有信贷协议中赋予它们的含义。
2.修订。现对《信贷协议》进行修改,以(I)删除红色或绿色划线文本(以与下列实例相同的方式表示);以及(Ii)添加蓝色或绿色双下划线文本(以与以下示例相同的方式表示:双下划线文本和双下划线文本),在每种情况下,如本信贷协议附件A所附的有标记的信贷协议副本所述,并作为本合同的一部分。
3.申述及保证。借款人特此向代理人和贷款人作出如下声明和担保:
(A)陈述和保证;没有违约事件。在信贷协议第9节中,以及贷款当事人或其代表在第三号修正案生效日期或之前根据信贷协议或任何其他贷款文件向代理人或任何贷款人交付的每一份其他贷款文件、证书或其他书面文件中,本文中的陈述和保证在所有重要方面都是真实和正确的(除非任何该等陈述或保证的条款受重大概念的限制,在这种情况下,该陈述或保证在实施任何该等重大限定词后在各方面都是真实和正确的),其效力与随后作出的相同(但所述涉及特定较早日期的范围除外)。在该情况下,该陈述或保证在该较早日期在所有要项或所有方面(视何者适用而定)均属真实和正确;并且没有发生违约或违约事件,并且截至修正案第3号生效日期仍在继续,或本修正案根据其条款生效将导致违约或违约事件。
(B)授权等借款人被正式授权执行和交付本修正案。
(C)贷款文件的可执行性。本修正案是借款人的合法、有效和具有约束力的义务,可根据其条款对借款人强制执行,但须遵守破产、资不抵债和类似的法律,这些法律一般影响债权人权利的可执行性,并符合一般衡平法原则。
4.取得实效的条件。本修正案只有在以代理人满意的方式完全满足下列先决条件后才能生效(所有这些条件均已得到满足的第一个日期,以下称为“第3号修正案生效日期”):
(A)费用等的缴付借款人应在第3号修正案生效日期或之前支付根据信贷协议和任何其他贷款文件当时应支付的所有费用、成本和开支。
(B)申述及保证。本修订案及信贷协议第9条及其他贷款文件所载的陈述及保证应在所有重要方面均属真实及正确(除非任何该等陈述或保证按其条款以重大概念为限,在此情况下,该陈述或保证在实施任何该等重大限定词后在各方面均属真实及正确),其效力与当时所作的相同(除非该陈述或保证与特定较早日期有关,在此情况下,该陈述或保证于该较早日期在所有重大方面或所有方面(视何者适用而定)均属真实及正确)。
(C)没有违约;发生违约事件。在修正案第3号生效日期或本修正案的结果根据其条款生效时,不应发生或继续发生任何违约或违约事件。
(D)文件的交付。代理商应在第3号修正案生效日期或之前收到以下内容,其形式和实质均应令代理商满意:
(I)由借款人、代理人及贷款人妥为签立的本修订;
(Ii)《SP债权人间协议》;及
(Iii)借款人的获授权人员的证明书,证明(A)在第3号修正案生效日期生效的SP远期流转文件的所附副本是真实、完整及正确的副本,而该等协议仍具有十足效力及效力;及(B)关于本条第4节(B)及(C)项所述事项。
5.解除InstaCash应收款的留置权。根据信贷协议第14.11节,(X)贷款人不可撤销地授权行政代理解除根据任何抵押品文件授予行政代理或根据任何抵押品文件持有的任何留置权,该留置权是作为信贷协议允许的任何处置的一部分或与信贷协议允许的任何处置的一部分而出售或出售或处置的,以及(Y)在行政代理提出要求时,贷款人应在任何时候书面确认行政代理的解除权限。为进一步执行上述规定,(X)贷款人特此确认
代理解除根据第11.4(Xiv)和(Y)节处置的InstaCash应收款的留置权行政代理特此解除根据第11.4条处置的InstaCash应收款的任何和所有留置权;但为免生疑问,如果任何贷款方回购任何先前处置的InstaCash应收款,该等回购的InstaCash应收款应根据抵押品文件中的规定在完成回购后自动享有以行政代理人为受益人的留置权。
6.信贷协议和其他贷款文件的持续效力。借款人特此(A)为自己和对方贷款方确认并同意本修正案,(B)确认并同意信贷协议及其所属的每一份其他贷款文件是并将继续是完全有效的,并在此在各方面得到批准和确认,但在第3号修正案生效日期及之后,任何该等贷款文件中对“信贷协议”、“协议”、“本协议”、“本协议”、“其下”或类似词语的所有提及应指经本修订修订的信贷协议。及(C)确认并同意,就任何此等贷款文件看来是为了代理人及贷款人的利益而向代理人转让或质押,或为代理人及贷款人的利益而向代理人授予任何抵押品的担保权益或留置权,作为担保贷款方不时就信贷协议(经修订)及其他贷款文件而存在的义务而言,此等抵押、转让及/或授予担保权益或留置权在各方面均获批准及确认。本修正案不影响也不应影响贷款当事人的任何义务,但本修正案中明确规定的除外,包括但不限于贷款当事人根据信贷协议条款偿还贷款的义务或贷款当事人根据其所属的任何贷款文件承担的义务,所有这些义务应保持完全效力和作用。除本文明确规定外,本修正案的执行、交付和效力不应视为放弃代理人或任何贷款人在信贷协议或任何其他贷款文件下的任何权利、权力或补救措施,也不构成放弃信贷协议或任何其他贷款文件的任何规定。
7.没有创新。本协议所载任何内容均不得解释为替代或更新信贷协议或保证该等债务的文书项下的未清偿债务,该等债务应保持十足效力及作用,除非在此作出修改。
8.代理人或贷款人不得作出任何申述。借款人本人和其他贷款方在此确认,其在订立本修正案时,不依赖代理人或任何贷款人的任何书面或口头、明示或默示的陈述,而不是本修正案中明确包含的陈述。
9.放行。借款人本人及其他贷款方特此承认并同意:(A)其或其任何附属公司对代理人或任何贷款人(或上述任何贷款人的任何董事、高级职员、雇员、代理人、律师或顾问)均无任何索偿或诉讼理由,及(B)代理人及贷款人迄今已正确履行并及时履行其对贷款方及其所有附属公司及附属公司的所有义务。尽管有上述规定,代理人和贷款人希望(借款人本身和对方贷款方同意)消除任何过去的条件、行为、遗漏、事件或情况会损害或以其他方式不利影响其任何权利、利益、担保和/或补救措施的可能性。因此,为了并考虑到本修正案和其他协议中包含的协议
借款人(就其本身及其附属公司和联营公司,以及上述各项的继承人、受让人、继承人和代表)(统称为“解除人”)在此完全、最终、无条件且不可撤销地免除、免除并永远免除代理人和贷款人以及上述各项的每一位董事、高级职员、雇员、代理人、律师和顾问(统称为“被免除人”)的任何和所有债务、索赔、指控、义务、损害赔偿、费用、律师费、诉讼、索偿、责任、诉讼、法律程序及诉讼因由,不论是已知或未知、或有或固定、直接或间接,以及不论性质或类别,亦不论是在法律上或衡平法上、根据合约、侵权行为、法规或其他方式,而该等法律程序及诉讼因由是任何释放人迄今或现在或以后所拥有的,则在每宗个案中,在本修订第3号生效日期或之前,因本修订、信贷协议或任何其他贷款文件或任何作为直接引起、相关或有关的任何作为、不作为或事情,而针对任何获免除当事人的任何作为、不作为或事情,与之相关或随之而来的事件或交易,或其中所载代理人或任何贷款人的协议,或拥有、使用、经营或控制任何贷款方的任何资产,或作出任何贷款或其他垫款,或管理该等贷款或其他垫款或抵押品。借款人本身和其他借款方声明并保证,其不知道任何解除者对任何被免除方的任何索赔,或任何被免除方的任何事实、作为或不作为,而在本合同日期,该事实或作为或不作为将是任何解除者向任何被免除方提出的索赔的基础,而本合同不会予以免除。
10.进一步保证。借款人应并应促使对方借款方签署任何和所有其他文件、协议和文书,并根据适用法律或代理人可能合理要求采取所有进一步行动,以实现本修正案的目的。
11.杂项。
(A)本修正案可由任何数量的副本签署,也可由本修正案的不同各方以单独的副本执行,每一副本应被视为正本,但所有副本加在一起应构成同一协议。通过传真或电子邮件交付本修正案的签约副本应与交付本修正案的原始签约副本具有同等效力。
(B)本文中的章节和段落标题仅供参考,不应出于任何其他目的而构成本修正案的一部分。
(C)本修正案受纽约州法律管辖,并按照纽约州法律解释。
(D)借款人本人及其他贷款方在此承认并同意本修订构成信贷协议项下的“贷款文件”。
(E)在任何司法管辖区被禁止或不能执行的本修正案的任何规定,在不使本修正案的其余部分无效或不影响该规定在任何其他司法管辖区的有效性或可执行性的情况下,在该司法管辖区的范围内应无效。
[页面的其余部分故意留空。]
自第一页规定的日期起,双方当事人签署并交付本修正案,特此为证。
|
|
Moneylion Technologies Inc. 作为借款人 |
|
作者: |
撰稿S/理查德·科雷亚 |
|
姓名:理查德·科雷亚 |
|
职位:首席财务官 |
|
|
门罗资本管理顾问有限责任公司, 作为管理代理 |
|
作者: |
/s/约瑟夫·瓦利库斯 |
|
姓名:约瑟夫·瓦利库斯 |
|
标题:经营董事 |
贷款人:
|
|
门罗资本公司, 以收件箱身份 |
|
|
作者: |
/s/约瑟夫·瓦利库斯 |
|
姓名:约瑟夫·瓦利库斯 |
|
标题:经营董事 |
|
|
|
MC收入加融资SPV LLC, 以收件箱身份 |
|
作者:门罗资本收益加公司, 担任抵押品经理 |
|
|
作者: |
/s/约瑟夫·瓦利库斯 |
|
姓名: |
约瑟夫·瓦利库斯 |
|
标题: |
经营董事 |
|
|
|
MONROE CAPITAL FUND MARSUPIAL(LUX)FINANCING SPV LP, 以收件箱身份 |
|
作者:Monroe Capital Fund有袋动物(Lux)Financing GP LLC, 其普通合伙人 |
|
作者:Monroe Capital Management Advisors,LLC 作为指定经理 |
|
|
作者: |
/s/约瑟夫·瓦利库斯 |
|
姓名: |
约瑟夫·瓦利库斯 |
|
标题: |
经营董事 |
|
|
|
门罗资本机会私人信贷基金融资SPV SCSP, 以收件箱身份 |
|
作者:Monroe Capital Management Advisors,LLC 作为投资经理 |
|
作者: |
/s/约瑟夫·瓦利库斯 |
|
姓名: |
约瑟夫·瓦利库斯 |
|
标题: |
经营董事 |
|
|
|
MONROE Capital私募信贷基金559 FINANCING SPV LLC, 作为收件箱 |
|
作者:门罗资本私人信贷基金559 LP, 作为其指定经理 |
|
作者:Monroe Capital Private Credit Fund 559 GP,LLC, 其普通合伙人 |
|
|
作者: |
/s/约瑟夫·瓦利库斯 |
|
姓名: |
约瑟夫·瓦利库斯 |
|
标题: |
经营董事 |
|
门罗资本私人信贷硕士基金IV SCSP, 以收件箱身份 |
|
作者:MONROE CAPITAL CLAEMENT ADVISORS,LLC 作为投资经理 |
|
|
|
作者: |
/s/约瑟夫·瓦利库斯 |
|
姓名: |
约瑟夫·瓦利库斯 |
|
标题: |
经营董事 |
|
|
|
MONROE Capital私人信贷硕士基金IV(未杠杆)SCSP, 以收件箱身份 |
|
作者:MONROE CAPITAL CLAEMENT ADVISORS,LLC 作为投资经理 |
|
作者: |
/s/约瑟夫·瓦利库斯 |
|
姓名: |
约瑟夫·瓦利库斯 |
|
标题: |
经营董事 |
附件A
修订后的融资协议
(见附件)
信贷协议
日期截至2022年3月24日
其中
MONEYLION TELOGIES Inc.,
作为借款人,
各方金融机构,
作为贷款人,
门罗资本管理顾问有限责任公司,
作为行政代理和首席安排人
第1节 定义. 1
1.1 定义 1
1.2 某些解释性条款。 34
1.3 会计和其他术语。 35
1.4 LLC部门的待遇 36
1.5 可重新分类的项目 3637
第2节 贷款人的承诺;借入和转换程序。 3637
2.1 承诺 3637
2.1.1 定期贷款承诺。 3637
2.1.2 增量设施。 3738
2.2 贷款程序。 3940
2.2.1 各类贷款 3940
2.2.2 借用程序。 3940
2.2.3 转换程序。 40
2.3 几项承诺 41
2.4 某些条件 41
第3节 贷款的证据。 41
3.1 注意到 41
3.2 记录保存 4142
第4节 兴趣 4142
4.1 利率 4142
4.1.1 定期贷款。 4142
4.1.2 违约率 42
4.1.3 利息支付日期 4243
4.2 调整后期限SOFR利率的设定和通知 4243
4.3 利息计算 4243
4.4 术语SOFR符合变更 4243
第5节 费 43
5.1 行政代理费 43
5.2 适用溢价 43
第6节 预付款;还款。 4445
6.1 预付款。 4445
6.1.1 自愿预付款 4445
6.1.2 强制预付款 4445
6.2 预付款方式。 4546
6.2.1 所有预付款项 4546
6.3 还款 46
6.4 选项以拒绝所 4647
第7节 付款的制作和分配;抵消;税收。 4647
7.1 付款的进行。 4647
7.2 某些付款的应用 4647
7.3 到期日延期 4748
7.4 抵销 48
7.5 按比例付款 48
7.6 税 48
第8节 成本增加; SOFR贷款的特殊规定。 51
8.1 成本增加。 51
8.2 确定利率的基础不充分或不公平。 5152
8.3 法律变化使SOFR贷款非法 5253
8.4 贷方通过其他办事处提供资金的权利 5253
8.5 缓解情况;更换贷方。 53
8.6 声明的结论性;条款的有效性 5354
8.7 基准更换设置。 5354
第9条 陈述和保证。 55
9.1 组织 55
9.2 授权;无冲突。 55
9.3 有效性和约束性 5556
9.4 财务状况 5556
9.5 并无重大不利变动 5556
9.6 诉讼和或有负债 5556
9.7 财产所有权;优先权 56
9.8 股权 56
9.9 养老金计划。 56
9.10 投资公司法 5657
9.11 遵守法律同意;某些行动 5657
9.12 法规t、U、X 5758
9.13 税 5758
9.14 偿付能力等 5758
9.15 环境事项 58
9.16 保险 5859
9.17 不动产 5859
9.18 信息 5859
9.19 银行账户所在地 59
9.20 [已保留] 59
9.21 知识产权 59
9.22 [已保留]. 5960
9.23 员工和劳工问题 5960
9.24 [已保留] 5960
9.25 名称;组织管辖权;组织ID号;主要营业地;首席执行官办公室; FEIN 5960
9.26 抵押品地点 60
9.27 安全利益 60
9.28 没有默认 6061
9.29 对冲协议 6061
9.30 OFAC 6061
9.31 爱国者法案 6061
部10 附属公约。 61
10.1 报告、证书和其他信息 61
10.1.1 年度报告 61
10.1.2 季报 6162
10.1.3 月度报告 6162
10.1.4 合规证书 62
10.1.5 向SEC和股东报告 6263
10.1.6 违约通知、诉讼和ERISA事项 6263
10.1.7 房地产 6364
10.1.8 管理报告 6364
10.1.9 预测 6364
10.1.10 其他信息 64
10.1.11 Instagram 64
10.2 书籍、记录和检查 6465
10.3 财产维护;保险。 6465
10.4 遵守法律;缴纳税款和负债。 6566
10.5 维持存在等 6667
10.6 所得款项用途 6667
10.7 员工福利计划。 6667
10.8 环境事项 6667
10.9 会议 6667
10.10 进一步保证 6768
10.11 存款账户 6768
10.12 抵押准入协议 6768
10.13 担保人加入者 6768
部11 否定契诺 6869
11.1 债务 6869
11.2 留置权 7071
11.3 受限制付款 7273
11.4 合并、整合、销售 7475
11.5 某些文件的修改;组织形式。 7577
11.6 与附属机构的交易 7678
11.7 协议不一致 7778
11.8 经营活动 7880
11.9 投资 7880
11.10 [已保留]SP正向流协议下的赔偿付款 7981
11.11 财年 8081
11.12 财务契诺 8081
11.12.1 最低收入 8082
11.12.2 最低EBITDA 8082
11.12.3 最低流动性 8183
11.13 遵守法律 8183
11.14 父母允许的活动 8183
部12 有效性;贷款条件等 8284
12.1 有效性条件 8284
12.1.1 协议、票据和其他贷款文件 8284
12.1.2 授权文件 8284
12.1.3 同意等 8385
12.1.4 指示信 8385
12.1.5 抵押品和勤奋调查问卷 8385
12.1.6 [已保留] 8385
12.1.7 [已保留] 8385
12.1.8 [已保留] 8385
12.1.9 律师的意见 8385
12.1.10 保险 8385
12.1.11 支付费用 8385
12.1.12 待偿还的债务 8385
12.1.13 偿付能力证书 8485
12.1.14 搜索结果;扣押终止 8486
12.1.15 归档、注册和录音 8486
12.1.16 结案证书 8486
12.1.17 财务报表 8486
12.1.18 无重大不良影响 8486
12.1.19 资本结构 8486
12.1.20 财务状况 8486
12.1.21 了解你的客户和反洗钱 8586
12.2 所有贷款的先决条件 8587
12.2.1 遵守担保、无违约等 8587
12.2.2 认证证书 8587
部13 失败事件及其后果。 8587
13.1 违约事件 8587
13.1.1 拖欠贷款等 8687
13.1.2 不偿还其他债务 8688
13.1.3 [已保留]有缺陷的收件箱的回购 8688
13.1.4 破产、破产等 8688
13.1.5 不遵守贷款文件。 8688
13.1.6 代表;担保 8789
13.1.7 养老金计划 8789
13.1.8 判断 8789
13.1.9 贷款文件无效等 8789
13.1.10 指控或诉讼程序 8890
13.1.11 控制权变更 8890
13.1.12 Instagram 90
13.2 违约事件的影响 8890
13.3 信用招标 8891
13.4 策性股权。 8991
部分14 社 9092
14.1 预约和授权 9092
14.2 [已保留] 9092
14.3 职责授权 9092
14.4 辩解 9092
14.5 依赖 9093
14.6 违约通知 9193
14.7 信贷决策 9193
14.8 赔偿 9194
14.9 个人行政代理人 9294
14.10 继任行政代理人 9294
14.11 抵押品事项 9295
14.12 对贷方行动的限制 9395
14.13 行政代理人可以提交索赔证明。 9395
14.14 其他代理人;调度员和经理 9496
14.15 保护性进展 9496
部15 将军 9497
15.1 放弃;修正案。 9497
15.2 确认服务 9698
15.3 通知。 9698
15.3.1 一般 9698
15.3.2 电子通信 9698
15.4 计算 9699
15.5 成本和费用 9799
15.6 ; 9799
15.6.1 。 9799
15.6.2 Participations 98100
15.7 寄存器 99101
15.8 管辖法律 99102
15.9 保密 99102
15.10 分割性 100102
15.11 补救措施的性质 100103
15.12 全部协议 100103
15.13 同行 101103
15.14 继承人和受让人 101103
15.15 字幕 101103
15.16 客户身份-美国爱国者法案通知 101103
15.17 贷款方的赔偿 101103
15.18 贷方不承担责任。 102104
15.19 论坛选择和管辖权同意 102104
15.20 放弃陪审团审判 102105
15.21 确认并同意欧洲经济区金融机构的自救 103105
附件
附表
|
|
附表1.1 |
企业价值 |
附表9.6 |
诉讼和或有负债 |
附表9.8 |
股权所有权 |
附表9.11(d) |
遵守法律;同意;某些行动 |
附表9.16 |
保险 |
附表9.17 |
不动产 |
附表9.19 |
存款和证券账户 |
附表9.21 |
知识产权 |
附表9.25 |
贷款方信息 |
附表9.26 |
抵押品地点 |
附表11.1 |
现有债务 |
附表11.2 |
现有留置权 |
附表11.6 |
与关联公司的交易 |
附表11.7 |
协议不一致 |
附表11.9 |
投资 |
附表12.1 |
待偿还的债务 |
|
|
展品
|
|
附件A |
注释形式(第3.1节) |
附件B |
合规证书格式(第10.1.4节) |
附件C |
转让协议格式(第15.6.1节) |
附件D |
借用通知格式(第2.2.2节) |
附件E |
转换通知格式(第2.2.3节) |
附件F-1 |
美国税务合规证书格式) |
展品F-2 |
美国税务合规证书格式) |
展品F-3 |
美国税务合规证书格式) |
展品F-4 |
美国税务合规证书格式) |
附件G |
公司间从属协议的格式 |
信贷协议
本信贷协议日期为2022年3月24日,由特拉华州的公司MONEYLION Technologies Inc.(“公司”或“借款人”)、作为或可能不时成为本协议当事人的金融机构(及其各自的继承人和获准受让人,即“贷款人”)和作为贷款人行政代理的特拉华州有限责任公司门罗资本管理顾问公司签订(“本协议”)。
本公司已要求贷款人(A)提供偿还待偿还债务所需的资金,(B)提供借款人及其子公司持续的一般公司用途和营运资金需求,(C)完成本协议不禁止的任何其他交易(包括用b期贷款或增量贷款偿还A-2期贷款)及(D)按本协议的进一步规定,为与上述有关的费用和支出提供资金,本金总额为110,000,000美元,形式为(A)在成交日向借款人提供A-1期贷款,本金总额为70,000,000美元,(B)截止日期向借款人发放的本金总额为20,000,000美元的A-2期贷款,以及(C)在B期贷款可获得期内向借款人发放的本金总额为20,000,000美元的B期贷款,贷款人愿意按照本协议规定的条款和条件这样做。
为确保贷款和其他义务的安全,借款人和其他贷款方为了行政代理和贷款人的利益,对借款人和其他贷款方的几乎所有不动产和个人财产授予担保权益和留置权(受贷款文件中规定的限制和排除的限制和排除)。
考虑到本协议中包含的相互协议,双方特此达成如下协议:
1.1
定义。在本协议中使用时,下列术语具有以下含义:
“账户债务人”的用法与“担保和抵押品协议”中的定义相同。
“收购”指为或直接或间接导致(A)收购一名人士的全部或几乎所有资产,或收购一名人士的全部或几乎所有业务或部门,(B)收购任何人士的全部或多数股权,或以其他方式导致任何人士成为附属公司,或(C)与另一人(已为附属公司的人士除外)合并或合并或任何其他组合,或导致(A)直接或间接导致(A)收购一名人士的全部或几乎所有资产,或收购一名人士的全部或几乎所有业务或部门,(B)收购任何人士的全部或多数股权,或以其他方式导致任何人士成为附属公司,或(C)与另一人(已为附属公司的人士除外)合并或合并或任何其他组合。
“调整后收入”是指本公司及其子公司在任何时期根据公认会计原则确定的该时期公司及其子公司的“总收入、净额”,经贷款发放成本摊销、与会员和应收手续费有关的应收账款损失准备金、来自已逐步淘汰的产品的收入和非营业收入的摊销调整后的净收入,每种情况下的收入和营业外收入都是按照公司截至截止日期有效的财务报告做法确定的。
“调整期限SOFR”指的是,就任何计算而言,年利率等于(A)此类计算的期限SOFR加上(B)期限SOFR调整的总和;前提是如果调整
如此确定的期限SOFR应始终小于下限,则调整后的期限SOFR应被视为下限。
“行政代理”是指门罗资本作为本协议项下贷款人的行政代理,以及根据第14.10节指定的任何继任者的身份。
“受影响贷款”的定义见第8.3节。
“任何人的关联公司”是指(A)直接或间接控制或由该人控制或共同控制的任何其他人,(B)仅为了本协议第9.16、9.30、11.3和11.6条的目的,该人的任何高级管理人员或董事,以及(C)就任何贷款人而言,由该贷款人或其关联公司或投资顾问管理并从事发放、购买、持有或以其他方式投资商业贷款的任何实体。任何人如直接或间接拥有投票10%或以上证券的权力(在完全摊薄的基础上),或具有选举董事或经理的普通投票权,或有权通过合同或其他方式指示或导致该人的管理层和政策的方向,则该人将被视为由该其他人“控制”。除非本协议另有明文规定,下列人员均不得被视为任何贷款方的附属公司:(I)行政代理;或(Ii)任何贷款人。
“代理费信函”是指借款人和行政代理人之间在本协议签订之日发出的、于2023年4月28日修订和重述的代理费信函。
“协议”的定义见本协议的引言条款。
“第2号修正案”是指借款人、贷款人和行政代理之间于2023年4月28日签署的“信贷协议第2号修正案”。
“第2号修正案生效日期”具有第2号修正案第4节所规定的含义,即2023年4月28日。
“第3号修正案”是指借款人、贷款人和行政代理之间于2024年6月30日签署的第3号修正案。
“第3号修正案生效日期”具有第3号修正案第4节规定的含义,即2024年6月30日。
“适用保证金”是指在任何确定日期,下表所列的与根据第10.1.4节交付给行政代理的最新合规证书中所列(或以其他方式与之同时提供或交付)的“企业价值”计算相对应的适用年利率。在EBITDA触发日期之前的任何时间,不适用“第四级”行中的年利率。
|
|
|
|
水平 |
企业价值 |
基本利率贷款 |
SOFR贷款 |
I |
企业价值小于或等于300,000,000美元 |
8.25% |
9.25% |
第二部分: |
企业价值大于300,000,000美元,小于或等于8亿美元 |
7.50% |
8.50% |
|
|
|
|
水平 |
企业价值 |
基本利率贷款 |
SOFR贷款 |
(三) |
企业价值超过8亿美元 |
6.75% |
7.75% |
IV |
企业价值大于8亿美元,且自EBITDA触发日期起及之后,总债务与EBITDA比率小于或等于4.00:1.00 |
6.00% |
7.00% |
企业价值应在公司及其子公司的每个会计季度结束时计算(“EV计算”),该EV计算应在根据第10.1.4节提供合规证书的同时在行政代理中列出或以其他方式提供给管理代理。适用保证金将基于上文提供的最新EV计算,并将于提供该EV计算之日后的下一个月的第一天生效,并将按季度重新确定。如果公司未能如上所述在到期时提供电动汽车计算(或在到期时未能提供合规性证书),则适用的保证金将是自电动汽车计算(或合规性证书)被要求交付之日起至该电动汽车计算或合规性证书交付之日(但不具有追溯力)的下一个月第一天标示为“Level I”的行中的年利率,而不构成对因未能及时交付该EV计算或合规性证书而引起的任何违约或违约事件的放弃。适用的保证金将根据该电动汽车计算或合规证书披露的计算结果按年利率设定。如果根据前述或第10.1.4节交付的任何EV计算或合规证书中包含的任何信息被证明是不准确的,并且这种不准确如果得到纠正,将导致在任何期间应用比该期间实际应用的适用保证金更高的适用保证金,则(I)借款人应在责任官员意识到这一点后,立即向行政代理和每一贷款人交付该期间正确的EV计算和/或合规证书;(Ii)适用保证金的确定将如同正确的适用保证金(如上表所述)适用于该期间(无论是否提供了正确的电动汽车计算和/或合规证书);和(Iii)借款人应迅速(但无论如何,在交付更正后的EV计算和/或合规证书后的五个工作日内,或在行政代理的要求下,如果该更正的EV计算和/或合规证书未及时交付)向行政代理交付因该期间适用保证金增加而应计的额外利息的全额付款,该付款管理代理应立即应用于受影响的债务。
“适用溢价”在第5.2节中定义。
“适用的高级触发事件”是指:
(A)任何贷款方因任何原因对任何定期贷款本金余额的全部或任何部分的预付款(包括但不限于任何可选预付或强制预付及其分配,以及对其进行的任何再融资(但为免生疑问,不包括根据第6.3(A)(I)节将就A-1期贷款支付的5,000,000美元分期偿还付款,或将分别于2023年5月1日和2023年7月15日根据6.3(B)节就A-2期贷款支付的5,000,000美元和10,000,000美元摊销付款),不论是全部或部分,亦不论是在(I)失责事件发生之前或之后,或(Ii)任何破产程序开始,以及即使债务加速(因任何理由);但根据本协议第6.1.2(A)(Ii)节和第6.1.2(A)(V)节要求支付的任何款项不应构成适用的高级触发事件;
(B)因任何原因加速履行债务,包括但不限于根据《信贷协议》第13.2条加速履行债务,包括因启动破产程序而加速履行债务;
(C)清偿、解除、支付、重组、重组、替换、恢复、失效或妥协在任何破产程序或止赎(不论是否藉司法程序的权力)或代替止赎的契据中的任何义务,或在任何破产程序中向行政代理人作出任何种类的分发以代替止赎的契据,以供贷款人全部或部分清偿该等债务;或
(D)信贷协议因任何理由终止。
仅为计算适用溢价,如果根据(B)、(C)或(D)条款发生适用溢价触发事件,则定期贷款的全部未偿还本金应被视为在该适用溢价触发事件发生之日已预付。
“核准基金”系指(A)任何人(自然人除外),从事商业贷款和类似信贷延伸的发放、购买、持有或投资,并由贷款人、贷款人的关联公司(或管理、建议或管理贷款人的实体的实体或其关联公司)提供建议、管理或管理;(B)就作为投资基金的任何贷款人而言,投资于贷款并由与该贷款人相同的投资顾问或由该投资顾问的关联公司建议、管理或管理的任何其他投资基金;及(C)向第(A)或(B)款所述人士提供“保证金融资”的任何第三方(以及第(A)或(B)款所述任何人士,就提供保证金融资的任何该等第三方而言,亦将被视为核准基金);但在任何情况下,构成丧失资格机构的人士不得构成核准基金。
“资产处置”是指任何贷款方向任何人出售、租赁、转让、处置、转让或以其他方式有值转让该借款方的任何资产(包括任何资产的损失、破坏或损坏,或任何实际的或威胁(以书面形式向任何贷款方)谴责、没收、征用、扣押或拿走)。为免生疑问,(X)母公司出售任何许可可换股债券、(Y)母公司出售任何许可认股权证交易及(Z)母公司履行其在任何许可可换股债券或任何许可认股权证交易项下的责任,均不构成资产处置。
“受让人”在15.6.1节中有定义。
“转让协议”在第15.6.1节中定义。
“律师费”是指对任何人而言,任何律师(不包括内部律师)付给该人的所有合理和有文件记录的自付费用和收费,以及所有法庭费用和类似的法律费用。
“可用期限”指,自确定之日起,就当时的基准(如适用)而言,(X)如果基准是定期利率,则是指该基准(或其组成部分)的任何期限,该基准(或其组成部分)用于或可用于根据本协议确定一个利息期的长度,或(Y)在其他情况下,指根据该基准(或其组成部分)计算的任何利息付款期,该基准(或其组成部分)是用于或可用于确定根据该基准计算的利息支付的任何频率,在每种情况下,自该日期起不包括,为免生疑问,根据第8.7.4节从“利息期”的定义中删除的该基准的任何基准期。
“自救行动”是指适用的欧洲经济区决议机构对欧洲经济区金融机构的任何责任行使任何减记和转换权力。
“自救立法”是指,就执行欧洲议会和欧洲联盟理事会指令2014/59/EU第55条的任何欧洲经济区成员国而言,指欧盟自救立法附表中所述的该欧洲经济区成员国不时实施的法律。
“破产法”系指1978年“联邦破产改革法”(“美国法典”第11编第101条及其后)。以及根据该等条例不时发出的规例。
“基准平均周销售量”是指,就任何基准测试期而言,该基准测试期内Instagash每周的平均采购量。
“基准测试期”指根据SP Forward Flow协议发生的任何监管触发事件或终止事件,指在紧接该监管触发事件或终止事件发生之前最近结束的六个完整历周的期间。
“基本利率”是指在任何时候,每年的浮动利率等于(A)联邦基金利率加0.50%,(B)最优惠利率,(C)2.00%,和(D)调整后期限SOFR中最大的一个,在该日生效的一个月期限加1.00%。
“基准利率贷款”是指按照基准利率或参照基准利率计息的任何贷款。
“基本利率术语SOFR确定日”具有“术语SOFR”定义中规定的含义。
“基准”最初是指术语SOFR参考汇率;如果关于术语SOFR参考利率或当时的基准发生了基准转换事件,则“基准”是指适用的基准替换,只要该基准替换已经根据第8.7.1节取代了先前的基准利率。
“基准利率替代”是指就任何基准转换事件而言:(A)由行政机构和借款人选择的替代基准利率,并适当考虑(1)任何替代基准利率的选择或建议,或有关政府机构确定该利率的机制,或(2)确定基准利率以取代当时美元银团信贷安排当前基准的任何演变中的或当时盛行的市场惯例和(B)相关的基准替代调整;但根据上文第(A)款或第(B)款确定的基准替代率低于下限时,基准替代率将被视为与本协定和其他贷款文件中的下限相同的年利率。
“基准替换调整”是指,对于以未经调整的基准替换来替换当时的基准、利差调整或用于计算或确定该利差调整的方法(可以是正值、负值或零),由行政代理和借款人代表在适当考虑到(A)任何选择或建议的利差调整或用于计算或确定该利差调整的方法,以便由相关政府机构用适用的未经调整的基准替换来替换该基准,或(B)用于确定利差调整或计算或确定该利差调整的方法的任何发展中的或当时流行的市场惯例;为
届时以适用的未经调整基准取代该基准,以取代美元银团信贷安排。
“基准替换日期”指与当时基准相关的下列事件中发生时间较早的一个:
(a) 在“基准过渡事件”定义的第(a)款或第(b)款的情况下,(i)公开声明或其中提及的信息的公布日期;(ii)该基准的管理人(或用于计算有关基准的已公布部分)永久或无限期停止提供该基准的所有可用年期(或其组成部分);或
(B)就“基准过渡事件”的定义第(C)款而言,指监管监管机构为该基准(或其组成部分)的管理人确定并宣布该基准(或其组成部分)的管理人不具代表性的第一个日期;但此种不具代表性、不遵守或不一致将参照该(C)款所述的最新声明或出版物来确定,即使在该日期继续提供该基准(或其组成部分)的任何可用主旨。
为免生疑问,在第(A)或(B)款的情况下,就任何基准而言,当(A)或(B)款所述的适用事件发生时,将被视为已发生“基准更换日期”,该事件涉及该基准的所有当时可用的承租人(或用于计算该基准的已公布组成部分)。
“基准转换事件”是指相对于当时的基准发生以下一个或多个事件:
(A)由该基准(或用于计算该基准的已公布部分)的管理人或其代表发表的公开声明或信息公布,宣布该管理人已停止或将永久或无限期地停止提供该基准(或其部分)的所有可用基调;但在该声明或公布之时,没有继任管理人将继续提供该基准(或其部分)的任何可用基调;
(B)由监管监管人为该基准的管理人(或在计算该基准时使用的已公布的组成部分)、联邦储备委员会、纽约联邦储备银行、对该基准(或该组成部分)的管理人具有管辖权的破产管理人员、对该基准(或该组成部分)的管理人具有管辖权的解决机构、或对该基准(或该组成部分)的管理人具有类似的破产或处置权限的法院或实体所作的公开陈述或资料发布,声明该基准(或其组成部分)的管理人已经停止或将永久或无限期地停止提供该基准(或其组成部分)的所有可用基调;但在该声明或公布时,没有继任管理人将继续提供该基准(或其组成部分)的任何可用基调;或
(C)监管机构为该基准(或用于计算该基准的已公布部分)的管理人所作的公开声明或信息发布,宣布该基准(或其部分)的所有可用承租人不具有代表性,或截至指定的未来日期将不具有代表性。
为免生疑问,如就任何基准(或在计算该基准时使用的已公布组成部分)的每个当时可用基调(或用于计算该基准的已公布组成部分)已发表上述声明或发布上述信息,则就任何基准而言,将被视为已发生“基准过渡事件”。
“基准过渡开始日期”就基准过渡事件而言,指(A)适用的基准更换日期和(B)如果该基准过渡事件是一项预期事件的公开声明或信息发布,则指该事件预期日期之前第90天(或如果该预期事件的预期日期少于该声明或发布后90天,则为该声明或发布的日期)中较早的日期。
“基准不可用期间”是指(A)自基准更换日期发生之时开始的期间(如有),如果此时没有基准更换就本协议项下的所有目的和根据第8.7节的任何贷款文件替换当时的基准,以及(B)结束于基准替换为本协议下的所有目的和根据第8.7节的任何贷款文件替换当时的基准之时。
“借款人”的定义见本协议的引言条款。
“借款”是指由同一类型的同时借款组成的借款,就SOFR借款而言,借款的利息期限与贷款人相同。
“营业日”是指除星期六、星期日或其他根据纽约法律被授权关闭或实际上在纽约关闭的商业银行以外的任何日子。
“资本支出”系指根据公认会计准则要求在公司及其子公司的综合资产负债表上资本化和列示的所有支出,包括与资本租赁有关的支出,但不包括与替换、替换或恢复资产有关的任何支出,但不包括与替换、替换或恢复资产有关的任何此类支出,该等支出的资金范围为:(1)因被替换或恢复的资产的损失或损坏而支付的保险收益(或其他类似恢复);(2)因被替换的资产的征用权或废止而产生的补偿;(3)以交易或交换的资产换取该替换、替换、或(Iv)出售、租赁、转让、处置或其他转让所得的现金净额,以换取“允许资产处置”定义(A)款中明确描述的类型的价值。
“资本租赁”对任何人来说,是指该人对任何不动产或非土地财产的任何租赁(或转让使用权的其他协议),并按照公认会计准则在该人的资产负债表上作为资本租赁入账。
“现金抵押”是指,就任何初期的、或有的或有的或其他债务,向行政代理交付现金,作为支付这些债务的担保,金额等于行政代理对到期或即将到期的金额的善意估计,包括与这些债务有关的所有费用和其他金额。“现金抵押”有一个相关的含义。
“现金等值投资”是指在任何时候,(A)由美国政府或其任何机构发行或担保的、在此之后不超过一年到期的债务的任何证据;(B)自发行之日起到期不超过一年的商业票据或公司即期票据,在每种情况下(除非由贷款人或其控股公司发行),均由麦格劳-希尔公司或穆迪投资者服务公司的子公司标准普尔评级服务公司对L至少A-L评级,
(C)任何存款证、定期存款或银行承兑汇票,而该等存款证、定期存款证或银行承兑汇票的到期日不超过一年,或由任何贷款人或其控股公司(或由属联邦储备系统成员的商业银行机构,其资本及盈余及未分配利润合计不少于5亿美元)发行或出售的任何隔夜联邦基金交易;(D)与任何贷款人(或属(C)条所述性质的商业银行机构)订立的任何回购协议,而该协议(I)是以上述(A)至(C)条所述任何义务的完全完善的抵押权益作抵押,以及(Ii)在订立回购协议时具有不少于该贷款人(或其他商业银行机构)根据该协议所承担的回购义务的100%的市值;。(E)完全投资于符合上述规定的资产的货币市场账户或互惠基金;。和(F)行政代理书面批准的其他短期流动投资(此类批准不得无理扣留、拖延或附加条件)。
“在途现金”是指截至任何确定日期,公司及其子公司从支付处理商(借记卡托收和其他来源)获得的应收账款总额。
“法律变更”是指在本协议生效之日后,任何适用的法律、规则或条例的采纳、逐步实施或任何变化,或负责解释或管理的任何政府机构、中央银行或类似机构对任何适用法律、规则或规定的解释或管理的任何变化,或任何贷款人遵守任何该等机构、中央银行或类似机构的任何请求或指令(无论是否具有法律效力)。就本协议而言,《多德-弗兰克华尔街改革和消费者保护法》及其下的或与之相关的所有要求、规则、指南或指令,以及国际清算银行、巴塞尔银行监管委员会(或任何后续机构或类似机构)或美国监管机构根据巴塞尔协议III颁布的所有请求、规则、指南或指令,在任何情况下均应被视为在本协议之日之后被采纳和生效。
“控制权变更”是指发生以下任何事件:(A)任何个人或团体(在交易法第13(D)(3)条的含义范围内)直接或间接获得母公司股权的未完成投票权或经济权力总额的30%以上的实益所有权;或(B)除非本协议条款另有明确允许的范围(包括但不限于第11.4节),否则母公司不再直接或间接拥有和控制借款人100%的未偿还股权。
“截止日期”在第12.1节中定义。
“税法”系指1986年的国内税法。
“抵押品”是指“抵押品”(在担保和抵押品协议中的定义)以及现在或以后担保债务的任何和所有其他财产。
“抵押品访问协议”是指一种形式和实质上令行政代理人合理满意的协议,根据该协议,存放抵押品或账簿或记录的不动产出租人,或任何贷款方拥有的库存或其他财产的仓库管理人、加工者或其他托管人,承认行政代理人的留置权,放弃该人对该财产所持有的抵押品的任何留置权或将其置于次要地位,并且在与出租人达成任何此类协议的情况下,允许行政代理人在违约事件发生后和在违约事件持续期间合理地访问和使用适用的不动产,填写并移走储存在该不动产上或以其他方式位于该不动产上的任何抵押品。
“抵押品和勤勉问卷”是指贷款方签署并交付给行政代理人的抵押品和勤勉问卷。
“抵押品文件”统称为“担保及抵押品协议”、每项抵押、每项抵押相关文件、每项抵押品访问协议、每项控制协议、每项知识产权担保协议,以及借款人、任何附属公司或任何其他人士为行政代理和贷款人的利益向行政代理授予或声称授予抵押品的任何其他协议或文书,或与任何此类抵押品有关的任何其他协议或文书。
“承诺”对任何贷款人来说,是指该贷款人在本协议项下提供贷款的承诺。每家贷款人承诺的初始金额载于附件A。
“竞争者”是指任何运营个人理财平台的公司或企业,包括旨在帮助用户简化个人理财的移动应用程序。
“符合性证书”是指基本上以附件b的形式提供的符合性证书。
“计算期”是指在一个会计季度的最后一天结束的每一个连续四个会计季度的期间。
“符合变更”是指,在使用或管理术语SOFR或使用、管理、采用或实施任何基准替代时,任何技术、行政或操作变更(包括对“基本利率”的定义、“营业日”的定义、“美国政府证券营业日”的定义、“利息期”的定义或任何类似或类似的定义(或增加“利息期”的概念)、确定利率和支付利息的时间和频率、借款请求或预付款、转换或继续通知的时间和频率的更改,回顾期间的适用性和长度以及其他技术、行政或操作事项)可能是适当的,以反映任何该等费率的采用和实施,或允许行政代理以与市场惯例基本一致的方式使用和管理该费率(或者,如果行政代理人认为采用该市场惯例的任何部分在行政上不可行,或者如果行政代理人确定不存在管理任何该等费率的市场惯例,则以行政代理人决定的与本协议和其他贷款文件的管理相关的合理必要的其他行政方式)。
“关联所得税”是指对净收入(无论其面额如何)征收或计量的其他关联税,或者是特许经营税或分支机构利润税。
“综合净收入”是指本公司及其子公司在任何期间的综合净收入(或亏损),不包括(A)资产处置的任何收益;(B)任何非常收益;(C)任何附属公司在任何其他人(本公司或附属公司除外)拥有共同权益的期间内的收入(或亏损),而合同条款实际上限制了在该期间应向本公司或其任何附属公司支付的现金股息或其他分配的金额,但在该期间实际支付或应支付给本公司或任何附属公司的现金股息或其他分配的金额除外;(D)任何人在此期间在成为本公司附属公司或与贷款方合并或合并之日之前应计的收入(或亏损),或该人的资产由贷款方获取,但在本协议条款允许或要求的备考计算允许的范围内且仅就备考计算而言除外;(E)任何附属公司向本公司或其任何附属公司宣布或支付股息或类似分配的范围
除上述期间以现金形式实际支付给本公司或任何附属公司的现金股息或其他分派金额外,本公司的组织文件、规范性文件或适用于该附属公司的任何协议、文书、判决、法令、命令、法规、规则或政府法规的条款所允许的收入,不在此期间;及(F)因非持续经营而产生的任何收益(或亏损)。
“或有法律责任”就任何人而言,指该人的每项义务及法律责任,以及该人依据任何协议、承诺或安排而招致的所有该等义务及法律责任,而该等协议、承诺或安排使该人:(A)担保、背书或以其他方式成为或有法律责任(借直接或间接协议、或有责任)任何其他人的债务、股息、债务或其他法律责任(包括任何债务)(借直接或间接协议、或有或有协议或有或有责任向债务人提供资金、向债务人提供资金或以其他方式向债务人投资或以其他方式保证债权人免受损失),而该等债务、股息、债务或其他债务或其他法律责任并非在收取债务时背书,包括任何债务,未来某个时间可能发行或产生的股息或其他债务;(B)保证向任何其他人的股权支付股息或其他分配;(C)承诺或同意(不论是否或有):(I)购买、回购或以其他方式获取任何其他人的任何债项、义务或负债或构成该等债项、义务或负债的任何财产或资产的保证,(Ii)垫付或提供资金以支付或清偿任何其他人的任何债项、义务或负债(不论是以贷款、垫款、股票购买、资本出资或其他形式),或维持任何其他人的偿付能力、资产、收入水平、营运资本或其他财政状况,或(Iii)向任何其他人士付款,但所收取的价值除外;(D)同意向任何其他人租赁财产或购买证券、财产或服务,目的或意图是向该债项或债务的拥有人保证该另一人有能力偿付该债项或债务;。(E)诱使为任何其他人的利益而发出任何信用证,或在与发出信用证有关的情况下为任何其他人的利益而发出任何信用证;或。(F)承诺或同意以其他方式保证债权人不会蒙受损失。任何或有负债的数额(受本协议中规定的任何限制的限制)将由该人根据公认会计准则善意合理地确定。
“控制协议”系指贷款方、各存管机构或证券中介方以及行政代理人签订的、形式和实质均令行政代理人合理满意的每份存款账户管制协议或证券账户管制协议(如适用)。
“受控集团”是指受控公司集团的所有成员、共同控制下的受控行业或企业集团(无论是否合并)的所有成员,以及与借款人或借款人的任何子公司一起被视为根据守则第414节或ERISA第4001(B)节被视为单一雇主的附属服务集团的所有成员。
“信贷便利”是指根据本协议和其他贷款文件提供的信贷便利。
“治疗性股权”是指根据第13.4节的规定,由公司向公司出资或发行股权(不符合条件的股权除外)。
“任何人在特定时间的债务”是指(A)该人因借款而欠下的所有债务;(B)债券、债权证、票据或类似票据所证明的所有债务;(C)该人作为承租人根据资本租赁承担的、已经或应该按照公认会计准则在该人的资产负债表(不包括其脚注)上作为负债记录的所有义务;(D)该人支付财产或服务的递延购买价款的所有义务(不包括(X)在正常业务过程中应支付的贸易帐目;以及(Y)任何赚取的债务,
购买价格调整或其他类似债务,直至这种债务(A)根据公认会计准则成为此人资产负债表上的一项负债(不包括其脚注),以及(B)在到期后60天内仍未支付,且在适用交易的适用协议中规定的任何争议解决机制到期后仍未支付(应理解和商定,除上述限制外,赚取债务仅应构成应以现金支付的债务);(E)以留置权对该人的财产所保证的所有债项,不论该债项是否已由该人承担,但如该人并未承担该债项或以其他方式对该债项负上法律责任,则该债项的款额须当作为以下两者中较小者:(I)该债项的款额及(Ii)在厘定该债项时保证该债项的财产的公平市值;。(F)就所有信用证的面值(不论是否提取)、银行承兑汇票及为该人的账户发出的相类债务而言,所有或有的债务;。(G)该人的所有对冲债务;。(H)该人的所有或有负债;。(I)该人是普通合伙人的任何合伙的所有债务,除非该等债务明文对该人无追索权;。(J)(X)任何应收账款保理、应收账款出售或类似交易(包括任何仓库融资)项下的所有货币债务;及。(Y)任何合成租赁、税权/经营租赁、表外融资或类似融资项下的所有货币债务(以该等债务按照公认会计原则须予支付的范围为限);。及(K)该人士的任何不符合资格的股权,以及该人士的任何其他股权或工具,不论是否可强制赎回,而该等权益或工具根据公认会计原则属债务性质,不论是否根据财务会计准则委员会第150号发布或其他规定。为免生疑问,母公司在任何许可认股权证交易下的义务不应构成债务。
“待偿还债务”系指附表12.1所列债务。
“违约”是指任何事件,如果它继续未治愈,随着适用的补救措施或宽限期或通知的失效,或两者同时失效,将构成违约事件。
“违约贷款人”是指下列任何贷款人:(A)未能在本协议规定由其出资之日起两(2)个工作日内为本协议规定由其提供资金的贷款或参与信用证的任何部分提供资金;(B)未在到期之日起两(2)个工作日内向行政代理或任何其他贷款人支付根据本协议应由其支付的任何其他款项,除非发生善意纠纷;(C)已经或曾经有直接或间接的母公司(I)被视为无力偿债或成为破产程序的标的,或(Ii)成为自救行动的标的;(D)已通知任何借款人、行政代理或任何贷款人,表示其不打算履行本协议项下的任何融资义务,或已发表公开声明,表明其不打算履行本协议或其他协议项下的融资义务,或(E)未能在行政代理提出请求(包括借款人提出请求)的三(3)个工作日内确认其将遵守本协议中与其为贷款和信用证的参与提供资金的义务有关的条款。
“不合格股权”是指根据其条款(或根据其可转换或可交换的任何担保或其他股权的条款),或在任何事件或条件发生时,在终止日期后一百八十(180)天之前的每一种情况下,(A)到期或强制赎回(仅限于受限制股权除外)的任何股权,根据偿债基金债务或其他方式(控制权变更或资产出售的结果除外,只要其持有人在控制权变更或资产出售事件发生时的任何权利须事先全额偿还应计和应付的贷款和所有其他债务并终止承诺);(B)可由持有人选择赎回全部或部分股息(受限制股权除外);。(C)规定在终止后一百八十(180)日之前,以现金计划支付股息。
或(D)可转换为或可交换将构成不符合资格的股权的债务或任何其他股权。
“被取消资格的机构”系指(I)(X)任何贷款方的竞争者和(Y)公司在截止日期前以书面形式向行政代理和每个初始贷款人指明的那些银行、金融机构和其他人员,根据第(Y)款规定的被取消资格的机构的书面名单可在截止日期后经行政代理和每个贷款人同意不时更新(此类同意不得被无理扣留,有条件的或延迟的)或(Ii)该等人士的任何可合理识别的受控附属公司(但行政代理或任何贷款人均无义务进行尽职调查以确定该等受控附属公司,但应本着诚信行事),但不言而喻,其任何补充并不追溯适用于取消任何先前已在本协议所允许的贷款和/或承诺中获得转让或参与权益的人士的资格。被取消资格的机构不包括本公司通过向行政代理和每个贷款人不时发出书面通知而书面指定为不再是被取消资格的机构的任何人。
“美元”和“$”符号表示美利坚合众国的合法货币。
“EBITDA”系指在任何期间,根据公认会计原则确定的下列各项的结果:
(A)该期间的综合净收入;
加
(B)在厘定综合净收入(就(B)(Xiv)(I)项除外)时扣除的范围内,在不重复的情况下,在该期间内下列各项的总和:
(I)利息开支;
(Ii)该期间的任何联邦、州、地方及外国所得税开支,以及在该期间内作出的(或就该期间须缴付的)税项分配(或就该期间应缴付的税款),但不得重复;
(3)该期间的折旧和摊销;
(4)该期间因授予股票期权、股票增值权或类似的股权安排而产生的非现金补偿支出或其他非现金支出或费用;
(5)在此期间发生的非现金非常或非现金非经常性费用或亏损(包括因会计变更而产生的非现金调整)和其他非现金费用(包括母公司发行认股权证公允价值的变化)(每种情况均按照公认会计准则确定);
(Vi)在此期间支付的与本协议和其他贷款文件的谈判、执行和交付以及完成本协议和其他贷款文件所预期的交易有关的合理和有文件记录的自付费用、成本和支出,只要(A)这些费用、成本和支出在截止日期后180天内支付,以及(B)所有这些费用、成本和支出的总金额不超过1,800,000美元。
(Vii)(A)(X)马尔卡交易费用,(Y)甚至交易费用,(Z)在借款人的选择时,与本协议或任何其他贷款文件或代理费函未禁止的允许收购和投资、允许资产处置和其他交易有关的其他交易费、成本和支出(无论此类交易是否已经完成),但仅限于根据本条款(Z)在任何计算期内加回的总金额不超过5,000,000美元或在本协议期限内总计不超过10,000,000美元,以及(B)其他合理和惯例的交易费。与发行允许的可转换债券和股权发行有关的成本和支出,在每种情况下,都是按照公平的习惯市场条款(由借款人善意确定)与非关联公司谈判产生的;
(Viii)(A)非常费用、亏损及开支(按照公认会计原则厘定)及(B)非常、一次性或非经常性费用、亏损及开支,但仅限于在任何计算期内依据第(Viii)款加回的总额不超过$3,500,000的范围;
(Ix)[保留区];
(X)贷款方在截止日期后发生并在该期间内就贷款文件(包括对贷款文件条款的任何修订、修改或豁免)支付的合理和有文件记录的自付费用、成本和开支,但仅限于在任何计算期内依据第(X)款加回的总金额不超过$500,000的范围内;
(Xi)重组及类似费用,包括任何可归因于进行和/或实施成本节约措施、成本合理化计划、营运费用削减及/或协同效应(不包括“收入”协同效应,但包括但不限于与任何整合及/或重组或转型有关的任何费用)、任何业务优化或业务组织费用、任何重组费用(包括任何与税务重组有关的费用)、及/或与关闭或合并任何设施及/或停止经营有关的任何费用(包括但不限于遣散费、租金终止费用、搬迁费用及法律费用)、任何系统实施费用、任何咨询费、任何遣散费和/或任何其他交易成本或与运营变更或改进相关的其他成本,但仅限于根据本条款(Xi)在任何计算期内其总额不超过2,500,000美元;
(十二)与授予股票增值权、股票期权、限制性股票单位或限制性股票有关的非现金费用,商誉和其他长期无形资产的非现金减值,套期保值协议或其他衍生品合同项下的未实现非现金损失(或减去未实现的非现金收益),仅因币值波动而造成的上述期间的未实现非现金损失(或减去未实现的非现金收益),但不包括任何财政年度与应收账款或存货的减记、注销或准备金有关的任何非现金损失或支出;
(Xiii)公司董事会(或类似的管治机构)在该期间在正常业务过程中发生的合理和惯常的费用、成本和支出(包括薪酬支出);
(Xiv)(一)业务中断保险收益和(二)在此期间由第三方以现金赔偿或偿还的非贷款的其他数额
贷款方或其子公司(或贷款方的关联公司,与该贷款方或子公司的经营费用有关的费用);
(Xv)在此期间支付的任何收益付款的数额,只要收益付款是本协议条款所允许的,并且是依据和按照已交付行政代理的文件支付的;
(Xvi)在本协议期限内与上市公司合规有关的一次性成本,总额不超过1,000,000美元;
加
(C)根据第13.4节作出的任何治疗衡平法的收益,并受该节的限制;
减号
(D)在确定综合净收入时所包括的范围内,不得重复:该期间的非现金收益或利润;
但(X)在厘定任何期间的EBITDA时,须包括本公司或其任何附属公司在该期间依据准许收购而收购的任何人士的EBITDA(但未如此收购的任何有关人士、财产、业务或资产的EBITDA除外),但在厘定任何期间的EBITDA时,不得重复及在规定的贷款人认为合理满意的范围内计算;(Y)在厘定任何期间的EBITDA时,不得包括已出售的任何人士的EBITDA,但不得重复及在所规定的贷款人合理满意的范围内,在上述期间,本公司或其任何附属公司根据第11.4节转让或以其他方式出售,犹如该等收购或处置发生在有关计量期的第一天一样。
尽管本协议有任何相反规定,为了计算下列月度期间的EBITDA,该月份的EBITDA应被视为如下所述的相应EBITDA金额(“被视为EBITDA”):
|
|
期间 |
EBITDA |
2021年2月 |
($1,958,987) |
2021年3月 |
$689,217 |
2021年4月 |
($2,227,366) |
2021年5月 |
($2,152,412) |
2021年6月 |
($6,969,332) |
2021年7月 |
($1,003,636) |
2021年8月 |
($10,914,497) |
2021年9月 |
($5,476,686) |
2021年10月 |
($6,289,667) |
2021年11月 |
($8,079,961) |
2021年12月 |
($14,789,862) |
2022年1月 |
($4,788,940) |
为免生疑问,就受上限或其他限制限制的任何回拨或调整而言,(X)该上限或限制不适用于被视为EBITDA的任何回补或调整,及(Y)被视为EBITDA的回补或调整不应被视为使用该上限或限制。
“EBITDA触发日期”最近结束的连续两个会计季度的EBITDA大于0美元的第一个日期(无论是否持续)。
“ECF百分比”是指,对于EBITDA触发日期之后的任何财政年度的超额现金流量,适用的下列百分比:(A)如果截至该财政年度最后一个财政季度最后一天的总债务与EBITDA比率等于或小于1.50至1.00,则为0%;(B)如果截至该财政年度最后一个财政季度最后一天的总债务与EBITDA比率大于1.50至1.00,但等于或小于3.00至1.00,则为25.0%;(C)其他情况下,50.0%。
“欧洲经济区金融机构”是指(A)在任何欧洲经济区成员国设立的、受欧洲经济区决议机构监管的任何信贷机构或投资公司;(B)在欧洲经济区成员国设立的、属于本定义(A)款(A)项所述机构的母公司的任何实体;或(C)在欧洲经济区成员国设立的、属于本定义(A)或(B)款所述机构的子公司并与其母公司合并监管的任何金融机构;
“欧洲经济区成员国”是指欧盟、冰岛、列支敦士登和挪威的任何成员国。
“欧洲经济区决议机构”是指任何欧洲经济区成员国的任何公共行政当局或任何受托负责欧洲经济区金融机构决议的任何人(包括任何受权人)。
“合格受让人”是指任何商业银行、任何财务公司、任何投资基金或投资于贷款的其他基金,或上述任何一项的任何关联公司。
“环境索赔”是指任何政府、监管或司法当局或其他个人提出的所有索赔,无论如何,这些索赔声称可能对违反任何环境法、释放有害物质或对环境造成伤害的行为承担责任或责任。
“环境法”系指所有现行或未来的联邦、州或地方法律、法规、普通法责任、规则、条例、条例和守则,以及所有行政或司法命令、同意协议、任何政府当局的指示责任、请求、许可证、授权和许可,以及与任何政府当局达成的协议,在每一种情况下,均与因公共健康和安全或环境或工作场所污染或保护引起或有关的任何事项有关,包括与上述任何事项的存在、使用、生产、产生、处理、运输、处理、储存、处置、分配、排放、排放、释放、威胁释放有关的任何事项;控制或清理任何有害物质。
“企业价值”指于任何厘定日期(或就受限制股票单位及期权、融资债务及现金等值投资而言,指截至该厘定日期前最近一个会计季度的最后一天)(A)股权价值加上(B)母公司及其附属公司所有未偿还的融资债务减去(C)母公司及其附属公司的现金及现金等值投资(不包括按照以往惯例保留在被剔除附属公司资产负债表上的限制性现金)。为便于说明,附表1.1中列出的是相当详细的计算
显示截至2022年3月23日的企业价值及其上文(A)、(B)和(C)条所述的组成部分。
“权益价值”指在任何确定日期(或就限制性股票单位和期权而言,指截至该确定日期之前最近结束的会计季度的最后一天)的乘积:(A)母公司已发行和未偿还的股权数量(就本定义而言,应包括所有普通股、优先股、期权和限制性股票单位)在完全摊薄的基础上乘以(B)截至该日期营业结束时母公司普通股的每股价格,每股票面价值0.0001美元。
“股权”指对任何人而言,该人的股权资本的所有股份、权益、参与或其他等价物(无论指定为有投票权或无投票权),无论是目前尚未发行的,还是在截止日期后发行或收购的,包括普通股、优先股、有限责任公司的成员权益、合伙企业的有限合伙或普通合伙权益、信托权益、其他非法人组织的权益或任何此类所有权权益的任何其他等价物,但为免生疑问,可转换为或可交换上述任何内容的任何债务不包括在内。
“股权发行”系指(A)任何借款方或其任何子公司出售或发行其股权的任何股份,或(B)借款人收到任何现金出资。
“雇员退休收入保障法”指1974年的“雇员退休收入保障法”。
“欧盟自救立法时间表”是指贷款市场协会(或任何继承人)公布的、不时生效的欧盟自救立法时间表。
“EV计算”具有“适用保证金”定义中规定的含义。
“平均收益”指根据平均收购协议的条款,以母公司普通股每股面值0.0001美元或母公司A系列可转换优先股每股面值0.0001美元的普通股支付的收益。
“Even Financial Acquisition”指MoneyLion Inc.根据日期为2021年12月15日的特定合并协议和计划,由MoneyLion Inc.、Epsilon Merger Sub Inc.、Even Financial Inc.和Fortis Advisors LLC仅以Even Financial Inc.股东代表的身份收购Even Financial Inc.(“Even Acquisition协议”)。
“偶数财务红利”是指MoneyLion公司向(I)根据在Even Financial收购交易完成前提交并在交易完成后发行的指定证书,向MoneyLion Inc.的A系列可转换优先股的持有者支付的现金股息,面值为0.0001美元,因为此类指定证书在交易结束日期生效,以及(Ii)与Even Financial收购交易完成同时采用的MoneyLion Inc.优先股股息置换计划的参与者。
“偶数交易费用”指与Even Financial收购相关的所有费用、成本和开支。
“违约事件”是指第13.1节所述的任何事件。
“超额现金流”是指在任何时期内,下列情况的结果:
(A)该期间的EBITDA,
减号
(B)不重复的款项
(I)(A)定期支付定期贷款和其他融资债务的本金(不包括对此类债务的美元对美元承诺减少额的循环债务的支付,以及(Y)为免生疑问,在此期间根据第6.1.2(A)(V)条支付的任何超额现金流量付款),以及(B)根据第11.4(Ix)或(Y)条进行的任何资产处置的现金收益净额,在每种情况下,根据第6.1.2(A)(I)或(Iv)节的规定,此类现金收益净额必须用于预付定期贷款,或根据第6.1.2(A)(I)或(Iv)节对企业进行再投资(或预期再投资),在每种情况下,仅限于收到此类现金收益净额导致综合净收入或EBITDA增加(且不超过增加的金额),加上
(Ii)本协议允许并在此期间就任何资本支出、允许的收购和根据第11.9(P)和/或(R)条进行的任何投资支付的现金,在每种情况下,以内部产生的现金提供资金为限,
(Iii)贷款各方在该期间(或就该期间)以现金支付(或应付)的所有所得税(或资本利得税或利润税),扣除在该期间实际收到的现金退款后的净额,另加
(4)在该期间(或就该期间)以现金支付(或应付)的税收分配,加上
(五)贷款当事人在此期间的现金利息支出,外加
(Vi)该期间结束时营运资本与该期间开始时营运资本的正差额(如有的话)(但就本条第(Vi)款而言,在决定营运资本的任何该等变动时,现金及现金等价物投资应不包括在内);
(Vii)根据EBITDA定义第(B)(Vi)、(B)(Vii)、(B)(Viii)、(B)(X)、(B)(Xi)、(B)(Xiii)、(B)(Xv)及(B)(X6)条,公司及其附属公司在该期间(或就该期间)支付(或应付)的所有现金项目中已支付(或应付)的现金部分,在每种情况下,以内部产生的现金提供资金为限
(Viii)公司在正常业务过程中发生的、在第11.3节允许的范围内以现金支付的其他间接费用和行政费用、成本和开支,以计入该期间的EBITDA,加上
(9)就贷款各方根据本协议所允许的与获准收购有关的赚取债务支付的款项,加上
(X)在该期间内与套期保值协议有关的现金支付净额;
(Xi)相当于(A)计算综合净收入时不包括的所有现金费用和(B)计算综合净收入或EBITDA中包括的任何非现金收益或收入项目的数额;
(十二)假设以90%或更高的一致预付率(即10%或更低的贴现率)从仓库线获得的持续预付款,在该期间结束时,以现金提供资金的原始贷款的未偿还本金总额(即不包括以仓库线或其他融资的收益提供的资金)与该期间开始时以现金进入贷款方的未偿还本金总额(即不包括以仓库线或其他融资的收益提供的资金)之间的正差额;
加
(C)以下各项的总和,不得重复:
(I)该期间开始时营运资本与该期间结束时营运资本的正差额(如有的话)(但就本条(C)项而言,在厘定营运资本的任何该等变动时,现金及现金等值投资须不包括在内);
(Ii)假设以90%或更高的一致预付率(即10%或更低的贴现率)从仓库线获得的现金融资的原始贷款截至该期末的未偿还本金总额(即不包括以仓库线或其他融资的收益提供的资金)与截至该期末以现金作为贷款方的减记资本的原始贷款的未偿还本金总额(即不包括由仓库线或其他融资的收益提供的资金)之间的正差额。
“除外存款账户”是指(I)存款账户,其余额仅包括(A)应就任何贷款方及其子公司的雇员向美国国税局或州或地方政府机构支付的预扣所得税和联邦、州或地方就业税,以及(B)根据DOL REG规定须支付给雇员福利计划的金额。美国证券交易委员会。2510.3 102代表任何贷款方及其附属公司的雇员或为该等雇员的利益而设立的所有独立存款户口;。(Ii)所有独立存款户口(其余额只包括预留的款项),包括薪金户口、信托户口、受托户口及专责向任何贷款方及其附属公司的雇员支付累算雇员福利、医疗、牙科及雇员福利申索的账户;。(3)其他存款账户,不包括托收账户或主要经营账户,其按月计算的每日平均余额不超过250,000美元,但所有这类存款账户的总金额不超过750,000美元;。(4)作为代管账户设立的任何存款账户(但前提是该账户仍是代管账户);。(5)构成零余额账户的任何存款账户和;。(Vi)任何存款账户,在行政代理的合理判断下,鉴于贷款人将从该账户获得的利益,提供担保的负担或费用应过高;及(Vii)只要相关的服务协议(定义见该协议)仍然有效,则托收账户(定义见SP Forward Flow协议)。
“除外附属公司”是指下列任何附属公司:(A)不是贷款方的全资附属公司,(B)受适用法律或在成交日期存在的合同义务的禁止或限制(或,对于在成交日期后收购的任何子公司,在收购时已存在,但不是在考虑到这一点时订立的)担保义务或担保
义务(I)需要政府(包括监管部门)同意、批准、许可或授权才能提供此类担保,或(Ii)提供此类担保或质押可合理预期会导致不利的税收后果(包括但不限于,由于《国税法》第245A和956条的实施,考虑到根据其发布的任何拟议或最终法规,或任何适用司法管辖区的任何类似法律或法规(最低限度的后果除外),由行政代理与借款人协商合理地确定,根据管理代理人的合理判断,鉴于贷款人将从担保中获得利益,提供担保的负担或成本应过高,(D)任何SPV融资实体,(E)任何附属公司,即持牌经纪交易商、注册投资顾问或持牌保险经纪,及(F)马来西亚SDN DHB的MoneyLion。
“不含税”是指对收款方或对收款方征收的下列税种中的任何一种,或被要求在向收款方付款时扣缴或扣除的税项:(A)对净收入(不论面值多少)、特许经营税和分行利得税征收的税,在每种情况下,(1)在有关收款方组织所在的管辖区征收;(2)在有关收款方的主要办事处所在的管辖区征收;(3)在根据本协定付款的有关受款人的贷款办事处(或分支机构)所在的管辖区内,或(4)其他关联税;(B)根据FATCA征收的任何预扣税;(C)就贷款人而言,根据在(I)贷款人更换其贷款办事处之日有效的法律,对应付给该贷款人或为该贷款人账户支付的金额征收的美国联邦预扣税,除非在紧接该贷款人成为本协议一方之前,或在紧接该贷款人变更其贷款办事处之前,就该等税款向该贷款人的转让人或在紧接该贷款人变更其贷款办事处之前向该贷款人支付,以及(D)因该收款方未能遵守7.6.4节的规定而缴纳的税款。
“非常收据”是指在任何一个财政年度中,超过750,000美元(以下(B)条(与商业中断保险有关的除外)和(D)条款(就(A)、(B)(与商业中断保险有关的部分)、(C)、(E)和(F)条款而言),在任何一个财政年度中,由任何贷款方在正常业务过程中收到或支付给或为其账户支付的现金,包括(A)养老金计划恢复,(B)保险收益,(C)判决,与任何诉因有关的任何和解收益或其他任何类型的对价(第三方索赔报销除外)、(D)谴责赔偿金(及代之付款)、(E)赔款(第三方索赔报销除外)、(F)因任何购买而收到的任何采购价格调整、(G)未计入EBITDA计算范围的外国、美国、州或地方退税。
“FATCA”系指截至《协定》之日的《守则》第1471至1474条(或实质上具有可比性且遵守起来并不繁琐的任何修订或后续版本),以及根据《守则》第1471(B)(1)节订立的任何现行或未来法规或官方解释,以及根据《守则》第1471(B)(1)节订立的任何协议,以及根据政府当局之间的任何政府间协议或公约通过的任何财政或监管立法、规则或做法,并执行《守则》的这些章节。
“联邦基金利率”是指在适用期间内的每一天的浮动利率,等于纽约联邦储备银行为该日(如果该日不是营业日,则为下一个营业日)公布的由联邦基金经纪安排的与联邦储备系统成员进行的隔夜联邦基金交易的加权平均利率,或如果该利率没有就任何营业日公布,则为行政代理从三个认可的联邦基金经纪收到的该等交易当天的平均报价。
由管理代理选择的职位。行政代理人对联邦基金利率的决定在没有明显错误的情况下具有约束力和决定性。
“财务报表”是指截至2020年12月31日的财政年度的某些经审计的综合资产负债表、经营报表、股东权益和现金流量。
“财政季度”是指财政年度的一个财政季度,是指在每年的3月、6月、9月和12月的最后一天结束的3个月期间。
“会计年度”是指公司及其子公司的会计年度,该期间为截至每年12月最后一日的12个月期间。
“下限”是指利率等于1.00%。
“联邦储备委员会”是指联邦储备系统的理事会或其任何继任者。
“出资债务”对任何人来说,是指(A)、(B)、(C)、(D)、(E)、(F)款所述类型的所有债务(此类债务的数额将限于其未偿还的金额)、(I)、(J)(不包括第(J)(X)款所述类型的特殊目的融资实体的债务)(在每种情况下,仅限于此类债务被描述为债务或被视为GAAP下的负债)和(K)。以及与上述每一类债务有关的或有负债。为免生疑问,在任何情况下,特殊目的机构融资实体的“债务”第(J)(X)款所述类型的债务(即使此类债务根据其定义的另一条款也构成债务)均不构成融资债务。
“公认会计原则”是指在会计原则委员会和美国注册会计师协会的意见和声明以及财务会计准则委员会(或美国会计行业内具有类似地位和权威的机构)和证券交易委员会的声明和声明中不时提出的普遍接受的会计原则,适用于确定之日的情况。
“担保人”是指为借款人的债务提供担保的每一个人。
“担保”是指任何担保人签署和交付的每份担保书,以及担保人签署的任何连带和任何其他担保协议,在每种情况下,其形式和实质均令行政代理人合理满意。担保和抵押品协议是一种担保。
“担保和抵押品协议”是指每一贷款方在本协议之日签署和交付的担保和抵押品协议,以及借款方签署的任何连带和任何其他担保和抵押品协议,在每种情况下,其形式和实质均合理地令行政代理人满意。
“危险物质”是指危险废物、危险物质、污染物、污染物、有毒物质、油类、危险物质、化学品或环境法规定的其他物质。
“套期保值协议”是指任何利率、货币或商品互换协议、上限协议、领口协议、现汇、远期外汇、外汇期权(或一系列期权)以及旨在保护个人免受利率、货币汇率或商品价格波动影响的任何其他协议或安排。
“套期保值义务”对任何人来说,是指该人在任何套期保值协议下的任何责任,该套期保值协议确定(A)在套期协议终止当日或之后的任何日期,并根据该终止价值确定终止价值;及(B)在(A)款所述日期之前的任何日期,使用根据该套期保值协议中任何认可交易商(可能包括贷款人或贷款人的任何关联公司)提供的一个或多个中端市场或其他现成报价确定的该套期保值协议的市值。
“递增生效日期”的定义见第2.1.2(A)节。
“递增等值债务”的定义见第2.1.2(F)节。
第2.1.2(E)节对“增量设施修正”进行了定义。
“增量设施请求”在第2.1.2(A)节中定义。
“增量融资”在第2.1.2(A)节中定义。
“增量贷款”的定义见第2.1.2(A)节。
“增量定期贷款”的定义见第2.1.2(A)节。
“递增定期贷款承诺”在第2.1.2(A)节中有定义。
“赔偿责任”在第15.17节中有定义。
“保证税”系指(A)因任何贷款方在任何贷款单据下的任何义务或因任何贷款单据下的任何义务而征收的或与任何贷款方的任何付款有关的、不包括在内的税项,以及(B)在(A)项中未作其他描述的范围内的其他税项。
“破产程序”是指任何人根据任何州、联邦或外国法律,或任何人就下列事项达成的协议而提起或针对其展开的任何案件或程序:(A)根据《破产法》或任何其他破产、债务人救济或债务调整法提出的济助命令;(B)为该人或其财产的任何部分指定接管人、受托人、清算人、管理人、管理人或其他保管人;或(C)为债权人的利益而进行的转让或信托抵押。
“应收账款”是指每一笔“应收账款”,以及与之相关的所有“相关权利”,在每种情况下,均按SP远期流量协议的定义。
“Instagash服务商账户”是指由本公司作为Instagash服务商维持的某些存款账户,其中存有Instagash应收账款的收益,该账户受控制协议和SP债权人间协议的约束。
“每周进货金额”是指在任何一个日历周内,买方根据SP远期流动协议在该日历周内购买的应收账款的本金金额。
“知识产权”的定义见第9.21节。
“知识产权担保协议”按照担保和抵押品协议中的定义使用。
“公司间从属协议”指实质上以附件G形式存在的公司间从属协议。
“利息开支”指根据公认会计原则厘定的任何期间本公司及其附属公司于该期间的综合利息开支(包括资本租赁的所有推算利息),在每种情况下均以扣除利息收入净额计算。
“付息日期”是指对任何贷款而言,每个月的最后一个营业日和终止日期。
“利息期”就任何借款而言,是指自借入或借入之日起至之后一个月或三个月(在每种情况下,视情况而定)的日历月中相应日期结束的期间,如适用的借款通知或转换通知中所指明的;但(I)如任何利息期间在营业日以外的某一天结束,则该利息期间须延展至下一个营业日,但如该下一个营业日是在下一个历月,则该利息期间应在下一个营业日结束;。(Ii)在一个历月的最后一个营业日(或在该利息期间的最后一个公历月内并无在数字上相对应的日期)开始的任何利息期间,须在该利息期间的最后一个历月的最后一个营业日结束,(Iii)任何利息期限不得超过终止日期及(Iv)根据第8.7.4节从本定义中删除的任何期限不得在该借款通知或转换通知中予以指明。就本条例而言,贷款或借用的最初日期应为作出该等贷款或借用的日期,其后应为该等贷款或借用的最近一次转换或延续的生效日期。
“内部产生的现金”是指借款人及其子公司的业务运营产生的现金;但尽管有上述规定,“内部产生的现金”不应包括(1)任何债务的收益;(2)任何股权发行的收益;(3)任何保险、赔偿或其他付款的收益;或(4)任何非常收入的收益(包括但不限于任何非正常过程的退税或退税)。
“投资”对任何人来说,是指对另一人的任何投资,无论是通过收购任何债务或股权、进行任何贷款或垫款、承担与该另一人的义务有关的或有负债(正常业务过程中向员工提供的旅行和类似垫款除外)或通过进行收购。任何投资的金额应为该等投资的原始成本,加上以其他方式构成投资的任何附加成本,而不作任何增减、减值或撇账、撇账或撇账,但如属贷款形式的任何投资,则为偿还本金;如属股权投资(不论作为分派、股息、赎回或出售),则为资本回报或投资回报。
“美国国税局”指美国国税局。
“出借人”的定义见本协议的引言条款。
“贷款方”的定义见第15.17节。
“留置权”就任何人而言,指该人在该人拥有或正在购买或获取的任何不动产或非土地财产、资产或其他权利中授予的任何权益(包括与资本租赁有关的权益),以保证任何义务的支付或履行,并包括任何抵押、留置权、产权负担、所有权保留留置权、押记或任何种类的其他担保权益,无论
因合同、法律问题、司法程序或其他原因而产生的,但在任何情况下,经营租赁本身都不应被视为构成留置权。
“流动资金”指,截至任何确定日期,(1)(X)无限制现金加(Y)在途现金,减去(2)任何最终的不可上诉判决或和解的未付金额(无论是关于政府当局的诉讼、集体诉讼或实质上类似的索赔或其他方面;或由政府当局施加的最终不可上诉的罚金或罚款(在每种情况下,除保险(包括D&O保险)所涵盖的范围外,保险人已在该判决、和解、罚金或罚款的七个历日内获通知(且借款人在作出该等通知时真诚地相信该保险受该等保险的保障),且只要该保险金在作出该等判决、达成该等和解协议或作出该等罚金或罚款的六十(60)天内支付予适用的贷款方,该保险并未拒绝承保)。
“贷款”或“贷款”是指根据上下文可能需要的任何定期贷款。
“贷款文件”系指本协议、附注、代理费信函、每份抵押品和尽职调查问卷、抵押品文件以及与前述条款相关交付的所有文件、文书和协议,上述任何条款均根据其各自的条款进行修改或修改。
“贷款方”是指借款人和各担保人。
“马尔卡收购”是指截至2021年11月15日由MoneyLion Technologies Inc.和Malka Media Group LLC等公司签署的特定会员权益购买协议。
“马尔卡收益”是指根据《马尔卡收购协议》的条款,母公司根据《马尔卡收购协议》的条款自行决定,以现金或普通股的形式支付的收益,每股票面价值0.0001美元。
“马尔卡全额”是指根据《马尔卡收购协议》第2.06(E)节应支付的某些全额付款。
“马尔卡交易费用”是指与马尔卡收购协议有关的所有费用、成本和开支。
“保证金股票”指U规则所界定的任何“保证金股票”。
“重大不利影响”是指(A)贷款方的财务状况、经营、资产、业务或财产发生重大不利变化或产生重大不利影响,(B)任何贷款方履行任何贷款文件规定的任何义务的能力受到重大损害,(C)对抵押品文件下的抵押品的任何实质性部分或任何贷款文件的合法性、有效性、约束力或可执行性造成重大不利影响。或(D)行政代理强制执行或收回任何债务或将抵押品的任何实质性部分变现的能力受到重大损害。
“门罗资本”在本协议的引言条款中有定义。
“抵押”是指授予行政代理人对任何贷款方不动产留置权的抵押、信托契约、租赁抵押或类似工具。
“与按揭有关的文件”是指就受按揭约束的任何不动产而言,行政代理人合理满意的形式和实质:(A)承押人所有权保单(或其活页夹),涵盖行政代理人在按揭项下的权益,其形式和数额须由行政代理人合理地接受,并须在生效日期全数支付;(B)行政代理人就拥有该等不动产权益的其他人作出的所有租约、禁止反言函件、委托协议、同意、豁免及免除的所有转让;(C)现行的不动产竣工检验,载有行政代理人合理接受的持牌测量师所作的详细物业说明,并经其核证;。(D)一份有关贷款期间的水浸危险厘定,如该等不动产位于洪泛平原,则须向有关贷款方发出一份已确认的通知,通知的款额须为行政代理人合理接受的批注,并由保险公司签署;。(E)由行政代理人合理地接受的估价师所拟备的该等不动产的最新估价,其形式及实质均令所需贷款人合理满意;。(F)任何贷款方所拥有的有关该等不动产的任何现有第一阶段或第二阶段环境场地评估的副本。
“多雇主养老金计划”是指ERISA第4001(A)(3)节所界定的多雇主计划,借款人或受控集团的任何其他成员向该计划缴费或承担任何直接或间接、绝对或或有责任。
“现金净收益”是指:
(a)
就任何资产处置而言,任何贷款方根据该资产处置收到的现金收益总额(包括根据保险单收到的现金收益或根据票据、应收分期付款或其他方式递延支付本金的现金收益,但仅在收到时),扣除(I)与该出售、转让或其他处置有关的直接成本(包括销售佣金以及法律、会计和投资银行费用);(Ii)借款人因此而支付或合理估计应支付的税款(在考虑到任何可用的税收抵免或扣除以及任何税收分享安排后);(3)以留置权担保的受该资产处置的资产(贷款除外)所担保的任何债务的偿还所需的数额;(4)已拨备作为准备金的所有数额:(A)就适用资产的购买价格作出调整的准备金;(B)就任何弥偿义务下的任何负债拨备的准备金;(C)与上述出售或意外事故有关的任何负债的准备金(以公认会计准则所规定的范围为限);及(D)支付在上述出售或其他处置之日或之后30天内与出售或以其他方式处置的资产有关的未承担负债;(V)就任何非全资附属公司的任何资产处置而言,按比例计算的现金收益净额(在不考虑第(V)款的情况下计算)可归因于任何少数股东权益,并因此而不能分配给适用借款人或全资附属公司或由其账户使用的按比例部分;(Vi)就非贷款方的附属公司而言,支付根据本协议准许偿还的任何债务(贷款除外)的未偿还本金金额、保费或罚款(如有)、利息及其他款额,而该等债务根据该资产处置的条款须予偿还或以其他方式到期或将会违约;
(b)
对于任何股权的发行,任何贷款方根据该发行收到的现金收益总额,扣除与该发行有关的直接成本(包括销售和承销商佣金以及税收拨备);以及
(c)
对于任何债务的发行,任何贷款方根据该发行收到的现金收益总额,扣除该发行的直接成本(包括预付的、
承销商和安置费、与此相关的任何其他费用和支出以及与此相关的税款准备金)。
第15.1(k)节中定义了“非预算分配”。
“非美国国家”的定义见第7.6.4节。
“本票”是指实质上采用附件A形式的本票。
“借用通知”的定义见第2.2.2(a)节。
“改装通知”在第2.2.3(B)节中有定义。
“债务”是指任何贷款方在本协议和任何其他贷款文件项下的所有债务(货币(包括请愿后利息,允许与否)和任何其他贷款文件,包括律师费),在每种情况下,所有这些都是如何产生、产生或证明的,无论是直接的还是间接的、绝对的或或有的、现在或将来存在的、或到期的或将到期的。
“OFAC”的定义见第9.30节。
“经营租赁”是指除资本租赁外,任何贷款方作为承租人对任何不动产或动产的任何租赁(或转让使用权的其他协议)。
“其他连接税”,就根据本协议的条款向接收方征收的任何税收而言,是指由于该行政代理、贷款人或其他人(视属何情况而定)之间现在或以前的联系而征收的税款,以及征收此类税的司法管辖权(不包括因该接收方签立、交付、成为当事人、履行其义务、根据任何贷款文件接受付款、接受或完善担保权益、根据或强制执行任何其他交易、或出售或转让任何贷款或贷款文件中的权益而产生的联系)。
“其他税”指因根据本协议支付的任何款项或因执行、交付或执行任何贷款单据而产生的任何和所有现有或未来的印花税或单据税或任何其他消费税或财产税、收费或类似征费,但与转让有关的其他相关税除外。
“母公司”是指MoneyLion Inc.,它直接拥有借款人100%的未偿还股权。
“参与者”的定义见第15.6.2节。
“爱国者法案”在第15.16节中有定义。
“全额偿付”是指(A)以现金全额偿付所有贷款和其他债务,但尚未提出索赔的或有赔偿义务除外;(B)终止所有承诺;(C)解除贷款当事人在付款当日或之前对行政代理和贷款人提出的任何索赔。
“PBGC”是指养老金福利担保公司和根据ERISA继承其任何或所有职能的任何实体。
“养老金计划”指ERISA第3(2)节中定义的“养老金计划”,受ERISA第四章或ERISA第302节的最低筹资标准(多雇主养老金计划除外)的约束,对于借款人、借款人的任何子公司或借款人控制集团的任何成员负有任何直接或间接、绝对或或有责任,包括因在过去五年中的任何时候曾是ERISA第4063节所指的主要雇主,或因被视为ERISA第4069节规定的缴费保荐人而产生的任何责任。
“定期术语SOFR确定日”具有“SOFR”一词定义中规定的含义。
“允许收购”指(X)Even Financial收购和(Y)借款人或其任何子公司在本条(Y)的情况下满足以下条款的任何其他收购:
(d)
被收购的企业、部门或资产是用于第11.8节允许的行业,或者被收购的人从事第11.8条允许的行业;
(e)
紧接该项收购生效之前和之后,不存在违约事件;
(f)
贷款方或其附属公司就该项收购而须支付的预付代价(现金及非现金)总额(包括承担或发行的任何债务、与任何递延购买价格债务(包括任何盈利债务)(由借款人善意估计)有关的应付最高金额,以及与该项收购有关的任何贷款方向卖方发放的任何预付股权的价值)少于50,000,000美元(除非行政代理人单独酌情以书面豁免),但以股权发行的现金净收益(发行不合格股权除外)提供资金的范围除外。在每种情况下,该现金收益净额不构成治疗性权益;但任何贷款方或其子公司因许可收购而产生的任何赚取债务,应以行政代理合理满意的条款为准;
(g)
收购生效后,借款人立即形式上遵守第11.12节规定的所有财务契约(重新计算已交付财务报表的最近一个财政季度的财务契约);
(h)
在收购任何人的情况下,该人的董事会或类似的管理机构已批准该项收购;
(i)
不少于收购前十(10)个工作日(或行政代理在其合理决定权下批准的任何较晚日期),行政代理已收到关于要收购的个人和/或业务、部门或资产的收购摘要,该摘要必须包括对其合理详细的描述(包括财务信息)和经营结果(包括可获得这些信息的最近12个月期间的财务报表)、拟议收购的重大条款和条件(包括经济条款)以及借款人对与此相关的形式EBITDA的计算;但借款人可更新、补充或修订本条(F)项下提供的文件(任何此等更新、补充或修订应视为不会重新开始该十(10)个营业日期间);
(j)
至少在收购前五(5)个工作日(或行政代理在其合理裁量权下批准的任何较晚日期),行政代理已收到与该收购有关而要签署的每一重要文件、文书和协议的基本完整的草稿,并且在许可收购完成之前,行政代理已收到此类重要文件、文书和协议的已执行版本;
(k)
借款人对预计EBITDA的计算符合管理代理人的要求;
(l)
除非行政代理另有书面放弃,被收购的业务、部门、资产或个人在收购前最近结束的连续四个会计季度产生EBITDA(以行政代理合理接受的方式计算),任何一次收购的独立基础上不低于(15,000,000美元)(以及所有此类收购的总计(40,000,000美元));
(m)
此种收购的最终文件不应禁止以行政代理为受益人的目标的相关收购文件或重大合同和协议项下的权利和赔偿的抵押品转让;
(n)
在根据条款要求的范围内,第10.10节的规定已得到满足(或将在该项收购完成之日起30天内(或行政代理在其全权酌情决定下商定的其他日期内)得到满足);以及
(o)
借款人已向行政代理提供所有可用的商业、财务、环境、会计、法律和其他尽职调查材料、报告和备忘录,包括保险报告和类似第三方专业报告,以及行政代理合理要求的与此次收购有关的任何其他信息。
“许可资产处置”是指涉及(A)在正常业务过程中出售或租赁库存;(B)在贷款方之间或之间进行的任何出售、租赁、转让、处置或其他价值转移;或(C)在正常业务过程中将现金等值投资清算为现金的资产处置。
“准许债券对冲交易”指母公司就发行任何准许可换股债券而购买并以母公司普通股(或该等其他证券或财产)、现金或其组合(该等现金金额参考母公司普通股或该等其他证券或财产的价格厘定)及代替零碎股份的现金,涉及母公司普通股(或合并事件、母公司普通股重新分类或其他变动后的其他证券或财产)、现金或其组合的任何认购或封顶认购期权(或实质上相等的衍生交易)。
“允许可转换债务”指母公司优先无担保债务,可转换为母公司普通股股份(或在合并事件、母公司普通股重新分类或其他变化后的其他证券或财产)、现金或其组合(现金金额参考母公司普通股或该等其他证券或财产的价格确定)和代替任何零碎股份的现金,只要此类允许可转换债务具有资本市场可转换债务的惯常市场条款。
“允许留置权”是指根据本协议第11.2节明确允许的留置权。
“允许母公司债务”是指母公司的无担保债务,(A)不受母公司任何子公司的任何担保,(B)在贷款发行或发生之日的最后有效到期日之后才到期,(C)不受强制赎回、强制摊销、回购、预付或偿债基金义务的约束(控制权变更时回购和预付款事件的惯常要约除外,在该最后到期日后九十一(91)天之前(不言而喻,此类债务可能有强制性的预付款、回购或赎回条款,满足该日期之前以下(D)款的要求),(D)不要求在该发行或发生之日的最后到期日之后九十一(91)天之前以现金支付利息或其他金额的本金,(E)有契约,违约及补救条款(整体而言)不比本协议所载条款(整体而言)更具限制性(以持有公司债务证券(包括优先贴现票据)的惯常方式除外)(每种情况由借款人善意决定)和(F)允许的可转换债务。
“允许认股权证交易”指与母公司购买任何允许债券对冲交易同时出售的与母公司普通股(或合并事件、母公司普通股重新分类或其他变更后的其他证券或财产)有关的任何看涨期权、认股权证或购买权(或实质上同等的衍生品交易)、现金或其组合(该等现金金额参考母公司普通股或该等其他证券或财产的价格而厘定)及代替零碎股份的现金。
“个人”是指任何自然人、公司、合伙企业、信托、有限责任公司、协会、政府机关或单位或任何其他实体,无论是以个人、受托人或其他身份行事。
“提前还款百分比”在第5.2节中有定义。
“最优惠利率”是指任何一天的有效利率,等于彭博资讯(Bloomberg L.P.)不时报告的美国最优惠利率(或行政代理以其合理酌情权选择的其他权威来源),或行政代理以其唯一和绝对酌情权以其他方式确定的最优惠利率。行政代理人对最优惠税率的确定将是决定性的,没有明显的错误。最优惠利率的任何变化将在该变化当天开业时生效。如果Bloomberg L.P.(或任何其他权威来源)发布一系列“最优惠利率”,最优惠利率将是“最优惠利率”中最高的。
“程序”是指由任何政府当局或仲裁员发起、提起、进行或审理的任何调查、询问、诉讼、审查、听证、诉讼、索赔、审计、仲裁、程序或行动(在每个案件中,无论是民事、刑事、行政、调查或非正式的),或以其他方式涉及任何政府当局或仲裁员。
“按比例分摊”
(A)关于贷款人提供A-1期贷款并接受与此有关的利息、费用和本金的支付的义务,(1)在A-1期贷款承诺终止或减少为零之前,(A)贷款人的A-1期贷款承诺加上该贷款人A-1期贷款的未偿还本金,除以(B)所有贷款人的A-1期贷款承诺总额加上所有贷款人A-1期贷款的未付本金,所得百分比;以及(2)从终止或减少期限A-1贷款承诺之日起及之后
为零的百分比为:(A)贷款人的A-1期贷款的未偿还本金总额除以(B)所有A-1期贷款的未付本金总额;
(B)关于贷款人提供A-2期贷款并接受与此有关的利息、费用和本金的支付的义务,(1)在A-2期贷款承诺终止或减少为零之前,(A)贷款人的A-2期贷款承诺加上该贷款人A-2期贷款的未偿还本金,除以(B)所有贷款人的A-2期贷款承诺总额加上所有A-2期贷款的未付本金;以及(2)从A-2期贷款承诺终止或减至零起及之后的百分比,其方法是:(A)贷款人A-2期贷款的未付本金总额除以(B)所有A-2期贷款的未付本金总额;
(C)关于贷款人发放B期贷款并接受与此有关的利息、费用和本金的付款的义务,(1)在B期贷款承诺终止或减至零之前,(A)该贷款人的B期贷款承诺加上该贷款人B期贷款的未付本金,除以(B)所有贷款人的B期贷款承诺总额加上所有贷款人的所有B期贷款的未付本金,所得的百分比;以及(Ii)自B期贷款承诺终止或减至零起及之后的百分比,其方法为:(A)贷款人B期贷款的未偿还本金总额除以(B)所有B期贷款的未偿还本金总额;及
(D)就与某贷款人有关的所有其他事项而言,(I)在承诺终止或减至零之前,(A)该贷款人的A-1期贷款承诺加上该贷款人A-1期贷款的未偿还本金总额加上该贷款人A-2期贷款承诺的未付本金总额加上该贷款人A-2期贷款的未付本金总额加上该贷款人B期贷款承诺的未付本金总额所得的百分比,除以(B)所有贷款人的A-1期贷款承诺加上所有贷款人的所有A-1期贷款的未付本金总额加上所有贷款人的A-2期贷款承诺加所有贷款人的所有A-2期贷款的未付本金总额加上所有贷款人的B期贷款承诺总额加上所有贷款人的所有B期贷款的未付本金总额;和(2)如果承诺已终止或减少到零,则百分比为:(A)贷款人A-1期贷款的未偿还本金总额加上该贷款人A-2期贷款的未偿还本金总额加上该贷款人B期贷款的未偿还本金总额,除以(B)所有贷款人的所有A-1期贷款的未偿还本金总额加上所有贷款人的所有A-2期贷款的未偿还本金总额加上所有贷款人的所有B期贷款的未偿还本金总额。
“保护性预付款”的定义见第14.15节。
“收款人”指(A)行政代理和(B)任何贷款人(视情况而定)。
“规则D”指财务报告委员会的规则D。
“规则U”指财务报告委员会的规则U。
“相关政府机构”是指联邦储备委员会或纽约联邦储备银行,或由联邦储备委员会或纽约联邦储备银行或其任何后续机构正式认可或召集的委员会。
“可报告事件”是指ERISA第4043节及其下发布的规章中所界定的、PBGC没有放弃第
4043(A),或养恤金计划未能达到《守则》第412节或ERISA第302节规定的最低筹资标准。
“所需贷款人”是指,在任何时候,其按比例份额超过50%的贷款人,根据“按比例份额”的定义(D)确定;如果任何违约贷款人持有或被视为持有按比例计算的股份,则为确定所需贷款人的目的,将被排除在外。
“美国证券交易委员会”系指美国证券交易委员会或继承其任何主要职能的任何其他政府机构。
“二次留置权贷款”是指“二次留置权贷款与担保协议”项下的“定期贷款”。
“第二留置权贷款和担保协议”是指MoneyLion Technologies Inc.(F/k/a MoneyLion Inc.)、ML Plus LLC作为共同借款人和每个贷款人,以及Monroe Capital作为抵押品代理和行政代理签订的特定贷款和担保协议,日期为2020年4月17日。
“高级管理人员”,就任何贷款方而言,指借款方的任何总裁、首席执行官或首席财务官。
“SOFR”指与SOFR管理人管理的担保隔夜融资利率相等的利率。
“SOFR管理人”指纽约联邦储备银行(或有担保隔夜融资利率的继任管理人)。
“SOFR借款”,就任何借款而言,是指包含此类借款的SOFR贷款。
“SOFR贷款”是指按调整后的SOFR期限计息的贷款,但不包括根据“基本利率”定义的第(C)款。
“Sound Point”指Sound Point Capital Management,LP。
“SP Forward Flow协议”指于2024年6月30日由Sound Point作为买方代理、SP Main Street Funding I LLC、可能不时成为协议一方的每一名额外买方以及作为卖方的ML Plus LLC订立和订立的某些主应收账款购买协议。
“SP正向流动文件”是指SP正向流动协议、相关的服务协议(如其中的定义)以及与之相关或与之相关或与之相关的其他文件、协议或文书。
“SP债权人间协议”是指Sound Point、Monroe Capital和本公司之间于2024年6月30日达成的某些帐户债权人间协议。
“特殊目的融资实体”是指借款人的子公司,该子公司(A)是“特殊目的载体”或类似实体,其成立或收购的目的是(I)获取消费贷款、现金预付款和/或会费或类似的定期会员应收款,和/或(Ii)从贷款人或股权投资者那里获得相关融资或股权投资(视情况而定);(B)发行
有关附属公司或附属公司购入的消费贷款、现金预付应收账款及/或会籍应收账款而欠贷款人或投资者的本票或类似证据;及/或(C)收购消费者贷款、现金预付应收账款及/或会籍应收账款,并将该等消费贷款、现金预付应收账款及/或会籍应收账款的全部或部分转让予作为特别目的载体及信托的另一间附属公司。
“从属协议”是指在形式和实质上令行政代理人满意的任何从属协议、债权人间协议或其他类似协议。
“次级债务”是指受附属协议约束的债务。
“附属公司”是指任何个人、公司、合伙企业、有限责任公司或其他实体,该人直接或间接拥有该公司、合伙企业、有限责任公司或其他实体的未偿还股权,在选举该公司、合伙企业、有限责任公司或其他实体的董事或其他管理人员时,拥有超过50%的普通投票权。除文意另有所指外,本协议中提及的子公司均指母公司的子公司。
“税收分配”是指借款人是以借款人的直接或间接母公司为母公司的合并、合并、统一或类似所得税组(“税组”)的成员的任何应课税期间,借款人或借款人的任何子公司就合并、合并、统一或类似所得税进行的必要数额的分配,以使母公司能够支付联邦、外国、州、地区和地方所得税以及为代替该税组的所得税而征收的专营税,这些税收可归因于每个借款人和/或任何子公司(视情况而定)的应纳税所得额。母公司相关司法管辖区的单一或类似回报,包括借款人和/或可归因于借款人的任何子公司和/或任何子公司(视情况而定);但就该等所得税付款而言,如借款人及/或其适用附属公司在所有有关课税期间是独立的公司纳税人或只由借款人及该等附属公司组成的综合、合并、单一或附属集团,则该等付款不得超过该借款人及/或该等附属公司的所得税责任。
“税收”是指根据适用法律和/或由任何政府当局征收的、具有税收性质的任何和所有现在和未来的税收、关税、征税、征收、扣除、评估、收费、类似的费用或扣缴(包括备用扣缴),以及与上述任何事项有关的任何和所有责任(包括利息和罚款及其他税收附加)。
对于任何贷款人来说,“A-1期限贷款承诺”是指该贷款人在本协议项下提供A-1期限贷款的承诺。每个贷款人的A-1期限贷款承诺额载于附件A。所有贷款人的A-1期限贷款承诺的初始总额为70,000,000美元。
第2.1.2(A)节对“A-1期贷款”进行了定义。
“A-2期限利率”是指在任何一天,(A)12%和(B)浮动年利率等于最优惠利率加5.75%,但不得超过15%的较大者。因最优惠利率变动而导致的定期贷款利率的任何变动,应自最优惠利率变动生效之日起生效(包括当日)。
“A-2期贷款机构”是指有A-2期贷款承诺或A-2期贷款的任何贷款人。
“A-2期贷款承诺”对任何贷款人来说,是指该贷款人在本协议项下提供A-2期贷款的承诺。每一贷款人的A-2期限贷款承诺的金额列明
关于附件A,所有贷款人的A-2期贷款承诺的初始总额为20,000,000美元。
“A-2期贷款”的定义见第2.1.2(A)节。
“条款A-2终止日期”指2023年10月15日。
“b期贷款可获得期”是指(1)自截止日期开始并包括其后一天和(2)截止于第2号修正案生效日期的期间。
“B期贷款承诺”对任何贷款人来说,是指该贷款人在本协议项下提供B期贷款的承诺。每个贷款人的B期贷款承诺额载于附件A。所有贷款人的B期贷款承诺额的初始总额为20,000,000美元。
“b期贷款”在第2.1.2(B)节中有定义。
“定期贷款”根据上下文可能需要,是指任何A-1期贷款、A-2期贷款和/或任何B期贷款,如果适用,还指任何增量定期贷款。
“术语SOFR”是指,
(A)对于SOFR贷款的任何计算,与适用利息期相当的期限SOFR参考利率在该利息期第一天的前两(2)个美国政府证券营业日(即该日,“定期SOFR确定日”)由SOFR管理人公布;然而,如果截至下午4:00。(芝加哥时间)在任何定期期限SOFR确定日,适用期限SOFR管理人尚未公布适用期限SOFR参考利率,并且关于期限SOFR参考利率的基准替换日期尚未出现,则术语SOFR将是由术语SOFR管理人在之前的第一个美国政府证券营业日公布的该期限的SOFR参考利率,只要在该定期SOFR确定日之前的第一个美国政府证券营业日之前不超过三(3)个美国政府证券营业日,该期限的SOFR参考利率即由SOFR管理人发布
(B)对于任何一天的基本利率贷款的任何计算,以一个月为期限的SOFR参考利率在该日(该日,“基本利率期限SOFR确定日”)的前两(2)个美国政府证券营业日的参考利率,该利率由SOFR管理人一词公布;但是,如果截至下午4:00。(芝加哥时间)在任何基本利率期限SOFR确定日,适用期限SOFR管理人尚未发布适用期限SOFR参考利率,并且关于期限SOFR参考利率的基准更换日期尚未出现,则SOFR期限将是SOFR期限管理人在之前的第一个美国政府证券营业日公布的该期限的SOFR参考利率,只要该期限SOFR管理人在美国政府证券营业日之前的第一个美国政府证券营业日的SOFR参考利率不超过该基本利率SOFR确定日之前的三(3)个美国政府证券营业日。
“长期SOFR调整”指,就基本利率贷款或SOFR贷款的任何计算而言,相当于下述适用类型贷款的百分比及其(如果适用)利息期的年利率:
基本利率贷款:0.11448%
SOFR贷款:
|
|
利息期 |
百分比 |
一个月 |
0.11448 % |
三个月 |
0.26161% |
“SOFR管理人”指CME Group Benchmark Administration Limited(CBA)(或由管理代理以其合理的酌情决定权选择的SOFR参考率的继承人)。
“期限SOFR参考利率”是指基于SOFR的前瞻性期限利率。
“终止日期”指发生在(A)2026年3月24日或(B)根据第6条或第13条要求全额偿还贷款的任何其他日期中最早的日期。
“终止事件”,就受《国际退休制度法》第四章约束的养恤金计划而言,是指以下情况:(A)须报告的事件;(B)借款人或受控集团的任何其他成员在《国际退休制度法》第4001(A)(2)节所界定的借款人或受控集团的其他成员是“主要雇主”的计划年度内退出该养恤金计划;(C)终止该养恤金计划,提交终止该养恤金计划的意向通知,或根据《雇员退休保障条例》第4041条将该养恤金计划的修正案视为终止;(D)PBGC提起终止该退休金计划的诉讼程序;或(E)根据《雇员权益保护法》第4042条合理地构成终止该退休金计划或委任受托人管理该退休金计划的任何事件或条件。
“门槛金额”指30,000,000美元。
“门槛百分比”指的是10.0%。
“总债务”是指在任何确定日期,公司及其子公司在该日期的所有融资债务,根据公认会计准则综合确定。
“总债务与EBITDA的比率”是指,截至任何财政季度的最后一天,(A)截至该日的总债务减去(I)无限制现金和(Ii)5,000,000美元与(B)截至该日的计算期EBITDA两者中较小者的比率。
“计划总负债”是指在任何时候,所有养恤金计划下所有既得和未既得应计福利的现值,以每个养恤金计划的最近估值日期为依据,使用PBGC关于单一雇主计划终止的精算假设确定。
“国库率”是指,在任何预付款日,具有恒定到期日的美国国库券在该预付款日的到期日收益率(在联邦储备委员会最新的统计版本H.15(519)中汇编和公布,该版本在预付款日之前至少两个营业日公开发布(或者,如果该统计版本不再发布,则指类似市场数据的任何公开来源)),最接近于从预付款日至截止日期后12个月的期间;但是,如果从预付款之日至截止日期后12个月的期间不等于
如果美国国库券给出了每周平均收益率,则国库券利率应为实际交易的美国国库券的每周平均收益率,该收益率调整为一年的固定期限。
“类型”在第2.2.1节中定义。
“UCC”指纽约州不时生效的“统一商法典”。
“未调整基准置换”是指适用的基准置换,不包括相关基准置换调整。
“无基金负债”是指所有养恤金计划下所有既得和未归属应计福利的现值超过可分配给这些福利的所有资产的公平市场价值的数额(如果有),所有这些资产都是在当时每个养恤金计划的最近估值日期根据PBGC关于单一雇主计划终止的精算假设确定的。
“无限制现金”指于任何决定日期,本公司及其附属公司在美国以贷款方名义持有的无限制现金及现金等价物投资总额,该等存款账户须受控制协议约束。
“美国政府证券营业日”是指除(A)周六、(B)周日或(C)证券业和金融市场协会建议其成员的固定收益部门全天关闭以进行美国政府证券交易的任何一天
“到期加权平均寿命”指在任何日期适用于任何债务的年数,除以:(A)乘以(1)每笔当时剩余的分期付款、偿债基金、连续到期日或其他所需的预定本金付款的数额,包括最终到期日的付款,乘以(Ii)该日期与支付该债务之间的年数(计算至最接近的十二分之一);再乘(B)该债务当时的未偿还本金金额;但(X)就该等债项而预付的任何款项,在计算时不得计算在内;及(Y)在计算该等债项时,不得计入须就该等债项支付的任何“AHYDO追赶”款项。
对任何人士而言,“全资附属公司”指其所有股权(董事合资格股权除外)当时由该人士及/或该人士的另一间全资附属公司直接或间接拥有的附属公司。除文意另有所指外,凡提及全资附属公司,均指本公司的全资附属公司。
“扣缴证明”在第7.6.4节中有定义。
“减记和转换权力”是指,就任何欧洲经济区决议机构而言,该欧洲经济区决议机构根据适用的欧洲经济区成员国的自救立法不时具有的减记和转换权力,这些减记和转换权力在欧盟自救立法附表中有描述。
(a)
定义术语的含义同样适用于定义术语的单数形式和复数形式。
(b)
除非另有说明,本协议的章节、附件、附表和附件均为本协议的参考。
(c)
“包括”一词不是限制性的,意思是“包括但不限于”。
(d)
在计算从某一特定日期到后一特定日期的时间段时,“自”一词意为“自并包括”;“至”及“至”每一词均指“至但不包括”,而“通过”一词则指“至并包括”。
(e)
除非本协议另有明确规定,(I)对协议(包括本协议和其他贷款文件)和其他合同文书的提及包括所有后续的修订、重述、补充和其他修改,但仅限于任何贷款文件的条款不禁止这些修订、重述、补充和其他修改的范围,以及(Ii)对任何法规或法规的提及应被解释为包括对该法规或法规进行修订、取代、补充或解释的所有法定和监管条款。
(f)
本协议和其他贷款文件可以使用几种不同的限制、测试或衡量标准来规范相同或类似的事项。所有此类限制、测试和测量都是累积性的,每一项都应按照其条款执行。
(g)
本协议和其他贷款文件是行政代理、借款人、贷款人和其他当事人的律师之间谈判的结果,并经过他们的审查,是各方的产品。因此,不得仅仅因为行政代理人或贷款人参与其准备工作而将其解释为对行政代理人或贷款人不利。
(h)
如果第10.1节规定的交付报告、证书和其他信息的交付到期日不是营业日,则该到期日将延长至紧随其后的营业日。
(i)
违约或违约事件将被视为在违约或违约事件发生之日起至根据本协议以书面形式放弃违约或违约事件之日起的期间内一直存在,或在违约的情况下,在本协议明确规定的任何补救期限内被治愈,违约事件将“持续”或“持续”,直到所需的贷款人书面放弃违约事件为止。
(j)
除文意另有所指外,“允许”一词应解释为也指“不禁止”的行动或承诺。
(k)
为了确定是否遵守第11.12节中规定的财务契约,(I)Malka Media Group LLC及其子公司在2021年11月15日之前的所有收入和(Ii)Even Financial Inc.及其子公司在2022年2月17日之前的所有收入应被排除。
(a)
除非本协议另有明确规定,否则本协议中使用的每个会计术语具有GAAP所赋予的含义,适用的基础与
编制财务报表并使用与财务报表中使用的相同的存货计价方法,但GAAP要求或允许的任何变更除外。如果借款人的注册会计师同意该变更,则向行政代理披露该变更,并以行政代理满意的方式修订第11.12节,以考虑到变更的影响。
(b)
如果在任何时候,GAAP的任何变化将影响任何贷款文件中所列任何财务比率或要求的计算,且借款人或被要求的贷款人提出请求,行政代理,贷款人和借款人应根据GAAP的这种变化,真诚地协商修改该比率或要求,以保留其原始意图(须经要求的贷款人批准);但在作出上述修订之前,(A)该比率或要求应继续根据GAAP在作出该改变前计算,以及(B)借款人应向行政代理及贷款人提供本协议所要求或本协议下合理要求的财务报表及其他文件,列明在实施该GAAP改变之前及之后对该比率或要求所作的计算之间的对账。尽管有上述规定,于订立当日被视为经营租赁的任何租赁在本协议有效期内应继续被视为经营租赁,尽管其处理方式已根据公认会计准则的任何变更而改变为资本租赁。
(c)
本协议中使用的所有在UCC第8条或第9条中定义的术语以及在本协议中未另行定义的术语在本协议中具有与其中所述相同的含义,但在UCC中定义的、在本协议日期在纽约州有效的本协议中使用的术语将继续具有相同的含义,尽管对该法规进行了任何替换或修订,除非行政代理另行决定。
(d)
行政代理不保证、不承担任何责任,也不承担任何与以下事项有关的责任:(A)继续、管理、提交、计算基本利率、术语SOFR参考利率、经调整期限SOFR或术语SOFR、或其任何组成定义或其定义中提及的利率、或其任何替代、后续或替代率(包括任何基准替代),包括任何该等替代、后续或替代率(包括任何基准替代)的构成或特征是否将与以下内容相似或产生相同的价值或经济等价性,或具有相同的数量或流动性:基本利率、期限SOFR参考利率、调整期限SOFR、期限SOFR或终止或不可用之前的任何其他基准,或(B)任何合规性变更的效果、实施或组成。行政代理及其联属公司或其他相关实体可从事影响基本利率、期限SOFR参考利率、期限SOFR、经调整期限SOFR、任何替代利率、后续利率或替换利率(包括任何基准替换)或任何相关调整的交易,在每种情况下,以对借款人不利的方式进行;前提是该行政代理不会从事以对借款人产生负面影响为主要目的的交易。行政代理可根据本协议条款选择信息来源或服务,以根据本协议条款确定基本利率、SOFR参考利率、SOFR期限、调整后期限SOFR或任何其他基准,并不对借款人、任何贷款人或任何其他个人或实体因任何此类信息来源或服务提供的任何错误或计算此类费率(或其组成部分)而承担责任,包括直接或间接、特殊、惩罚性、附带或后果性损害、成本、损失或支出(无论是在侵权、合同或其他方面,也无论是在法律上还是在衡平法上)。
1.4
有限责任公司分部的处理。适用于贷款文件中所列合并、转让、合并、转让、出售或转让或类似条款的任何限制、条件或禁止,应被视为适用于有限责任公司的分立或有限责任公司对一系列有限责任公司的资产分配,包括根据《特拉华州法典》第6章第18-217条允许的任何“分部”或其他程序或行动,视为合并,
转让、合并、转让、出售或转让,或适用的类似术语。任何贷款文件中对合并、转让、合并、转让、出售、处置或转让或类似条款的任何提法,须当作适用于有限责任公司的分立或由有限责任公司对一系列有限责任公司的资产分配(或该等分立或分配的解除),犹如它是合并、转让、合并、转让、出售或转让,或适用于另一人的或与另一人的类似条款一样。根据贷款文件,有限责任公司的任何部门应构成一个单独的人(任何有限责任公司的每个部门,如属附属公司、合资企业或任何其他类似术语,也应构成该人或实体)。就贷款文件下的所有目的而言,与特拉华州法律(或不同司法管辖区法律下的任何类似事件)下的任何分割或分割计划有关:(A)如果任何人的任何资产、权利、义务或债务成为另一人的资产、权利、义务或债务,则应被视为已从原始人转移到后继人,以及(B)如果有任何新的人存在,则该新的人应被视为在其存在的第一天由当时的股权持有人组成。
1.5
可重新分类的物品。为了确定是否遵守本协议,如果任何债务、留置权、受限支付、投资或资产处置或其部分(视情况而定)在任何时间满足本协议允许的多于一种交易或项目类别的标准(前述每一项均为“可再分类项目”),借款人可自行酌情不时根据每个条款的一个或多个条款对该可再分类项目(或其部分)进行划分、分类或重新分类,并且只需将该可再分类项目(或其部分)包括在任何一个类别中。双方理解并同意,任何债务、留置权、受限支付、投资、资产处置和/或关联交易不需要仅通过引用一种类别的许可债务、留置权、受限支付、投资、资产处置和/或本协议而被允许,而是可以在其任何组合或任何其他可用的例外情况下部分地被允许。
2.1
承诺。根据本协议的条款和条件,每一贷款人各自单独同意向借款人提供以下贷款:
(a)
每个有A-1期限贷款承诺的贷款人同意在截止日期按该贷款人在所有贷款人的A-1期限贷款承诺总额中的比例向借款人发放贷款(每笔这样的贷款,称为“A-1贷款”)。贷款人对发放A-1期贷款的承诺将在截止日期与发放A-1期贷款同时到期。
(b)
每个有A-2期限贷款承诺的贷款人同意在截止日期向借款人提供贷款(每笔贷款,即“A-2期限贷款”),按该贷款人在所有贷款人的A-2期限贷款承诺总额中的比例计算。贷款人对发放A-2期贷款的承诺将在截止日期与发放A-2期贷款同时到期。
尽管有上述规定或本协议的任何其他规定,每一A-2期限贷款人不得在截止日期以现金形式发放其A-2期限贷款,但应被视为已通过将其第二留置权贷款交换(即,展期)(“第二次留置权展期”)换取与该期限A-2贷款人的A-2期限贷款承诺和A-2期限贷款相同的本金总额,从而根据本协议发放其A-2期限贷款。双方承认并同意,自截止日期起,
第二次留置权展期生效后,第二次留置权贷款的债务视为已履行并全额清偿。
(c)
每个有B期贷款承诺的贷款人同意在B期贷款可获得期内按该贷款人向所有贷款人申请的总金额的比例发放一笔或多笔贷款(每笔贷款,称为“B期贷款”)。所有B期贷款的总额将不会超过所有贷款人的B期贷款承诺总额。贷款人对发放B期贷款的承诺将在每个适用的借款日与发放B期贷款同时减少,减幅相当于该借款日发放的B期贷款的总额。在任何情况下,不得向借款人垫付超过四(4)笔B期贷款。贷款人提供B期贷款的承诺将在B期贷款可获得期结束时终止。
(a)
请求。借款人可不时向行政代理发出书面通知,要求不迟于任何此类贷款生效前十五(15)天增加一笔或多笔A-1期承诺或B期承诺,或一批或多批以美元计价的新定期贷款(“增量定期贷款承诺”及其下的定期贷款,每一批均为“增量定期贷款”);增量定期贷款在本文中有时单独称为“增量贷款”,统称为“增量贷款”;增量定期贷款承诺在本文中有时单独称为“增量贷款”,统称为“增量贷款”),本金总额不得超过60,000,000美元;但任何贷款人未经贷款人同意,不得增加其承诺。该递增贷款申请应列明(A)所请求的递增定期贷款承诺额(最低金额应为5,000,000美元,超过100,000美元的倍数),(B)请求该递增贷款生效的日期(“递增生效日期”)(除非行政代理另有同意,不得(A)在通知日期后不到十五(15)天和(B)通知日期后三十(30)天以上(或行政代理可能同意的较长期限),以及(C)相关的增量贷款最初是SOFR贷款还是基本利率贷款(如果是SOFR贷款,则为其利息期限)。
(b)
分配。在递增融资请求交付后,(X)该递增融资应根据其按比例份额提供给每个贷款人,前提是不要求任何贷款人提供该递增融资的全部或任何部分,并且任何贷款人是否提供该递增融资的全部或任何部分的任何决定应由该贷款人自行决定,以及(Y)任何贷款人在收到该请求后十个工作日内未能承诺提供其按比例计算的全部或任何部分份额的,应被视为已拒绝提供其按比例计算的全部或部分份额(视情况而定)。在这种情况下,可根据下文第(F)款以递增等值债务的形式提供这一部分。尽管有第(B)款的前述规定,(I)如果借款人在提交递增贷款请求后十(10)个工作日内没有得到一个或多个现有贷款人的书面承诺,提供全部递增贷款,则所有该等现有贷款人应被视为拒绝提供该递增贷款的任何部分,在这种情况下,该部分可以根据下文第(F)款以递增等值债务的形式提供。
(c)
条件。任何递增贷款不得根据本第2.1.2节生效,除非(A)在紧接该递增贷款生效之前和之后,根据该递增贷款发放的贷款及其收益的运用,(I)不得发生任何违约事件
并且(Ii)本协议或其他贷款文件中所作的陈述和担保在所有重要方面均属真实和正确(不复制其中包含的任何重大限定词),(B)行政代理应已收到借款人高级官员的证书,证明上述事项,并以行政代理合理满意的形式附上与此相关的合理详细的支持计算;(C)行政代理应已收到其可能合理和迅速地要求的与该增量融资及其收益的使用相关的其他信息和文件。
(d)
条款。以增加现有的A-1期贷款或B期贷款的形式发放的每笔增量定期贷款,应与A-1期贷款或B期贷款的条款(包括到期日)相同,并应符合适用于A-1期贷款或B期贷款的文件(如有必要,不包括增量融资修正案)。每笔以一批或多批新定期贷款形式发放的增量定期贷款,其条款(以下规定除外)应与适用于A-1期贷款或B期贷款的文件(如果需要,增量贷款修正案除外)相同,并应遵守适用于A-1期贷款或B期贷款的文件;但在借款人、行政代理和提供此类增量贷款的贷款人同意的范围内,增量贷款可能具有与A-1期贷款或B期贷款不同的催缴保护、适用费用和摊销时间表。每笔增量定期贷款应享有与现有A-1期贷款、B期贷款和任何其他增量贷款相同的担保,并在同等基础上由相同的抵押品担保。
(e)
所需的修订。本协议双方同意,在任何增量贷款生效后,应对本协议进行必要的(但仅限于)修改,以反映该增量贷款及其证明的贷款的存在(“增量贷款修订”),任何此类增量贷款修订均可在未经其他贷款人同意的情况下,对本协议和其他贷款文件进行必要或适当的修订,行政代理和借款人合理地认为,以执行本第2.1.2节的规定,并为免生疑问,本第2.1.2节将取代第15.1节中的任何规定。从每个递增生效日期起及之后,根据本第2.1.2节建立的贷款和承诺应构成本协议和其他贷款文件项下的贷款和承诺,并应有权享受本协议和其他贷款文件提供的所有利益,并且在不限制前述规定的情况下,应平等和按比例受益于适用贷款文件产生的担保和担保权益。贷款各方应采取行政代理合理要求的任何行动,以确保和/或证明适用贷款文件授予的留置权和担保权益在履行任何此类新贷款和承诺(包括遵守第10.9条)后,根据UCC或以其他方式继续完善。
(f)
递增等值债务。借款人可在提议的生效日期前向行政代理提交通知后,发行或招致增量等值债务,以代替任何增量贷款,只要根据第2.1.2节提供的增量等值债务和增量承诺的本金总额不超过60,000,000美元。如本文所用,“增量等值债务”是指由一个或多个系列票据或贷款、代替前述的过渡性融资或债务证券组成的债务;条件是:
(i)
对于此类债务的产生,应满足(或根据本协议条款免除)第2.1.2(C)节规定的每个适用条件;
(Ii)
这类债务的偿还权应排在定期贷款之后,担保权利排在定期贷款之后,或者可以是无担保的,代表提供这类债务的贷款人或投资者的代表应已订立从属协议(贷款人特此授权并指示行政代理订立任何该等从属协议);
(Iii)
此类债务在任何时候均不得由借款方以外的任何人承担或担保,且此类债务不得以抵押品以外的财产作为担保;
(Iv)
适用于这类债务的最终预定到期日不得早于当时有效的最后预定到期日的定期贷款最终预定到期日之后一年的日期,以及(B)该系列的加权平均到期寿命不得短于当时有效的最迟到期日的定期贷款的剩余加权平均到期日(不影响任何预付款);和
(v)
除本协议另有明文规定外,此类债务的定价(包括利息、手续费和保费)、可选择的提前还款和赎回条款应由借款人和提供此类债务的贷款人或投资者决定。
2.2.1
各种类型的贷款。每笔贷款(A-2期限贷款除外)可以分为基本利率贷款或SOFR贷款(每一种贷款都是一种“类型”贷款),借款人根据第2.2.2节的相关借款通知或第2.2.3节的转换通知中规定。根据本协议的其他条款和条件,基本利率贷款和SOFR贷款可能同时未偿还。所有贷款的借款、转换和偿还都将实现,以便每家贷款人在所有类型的贷款中都有一份应收差饷份额(根据其比例份额)。
(a)
借款人应以附件D的形式向行政代理和各贷款人发出书面通知(每次书面通知,即“借款通知”),并在不迟于上午10:00之前就每项拟议借款作出适用的承诺。(芝加哥时间)借款建议日期前三个工作日。每个此类通知将在管理代理收到后生效,不可撤销,并且必须具体说明借款的日期、金额、利息期限和类型;前提是任何B期贷款的借款必须至少为5,000,000美元,且必须是100,000美元的整数倍。
(b)
在申请的借款日期,只要适用的贷款人没有收到书面通知,表明第12条规定的借款先例条件尚未得到满足,则每个具有适用承诺的贷款人应立即向行政代理人提供资金,并将资金按比例计入行政代理人的账户。在行政代理人从贷款人那里收到具有适用承诺的适用贷款的收益后,行政代理人应通过向借款人转移与行政代理人收到的收益相等的立即可用的资金,在适用的借款日期向借款人提供这些贷款的收益。每个基本利率借款必须在营业日。应行政代理人的要求,每个贷款人应向行政代理人提交一份该贷款人发放的所有贷款的清单,以及行政代理人合理要求的所有与此有关的信息。尽管本协议有任何相反的规定,借款人不得要求,也不会要求贷款人为任何不是SOFR借款的贷款提供资金,除非SOFR不存在或不合法,除非在第8节中有更详细的描述。
(a)
在符合第2.2.1节和本协议其他条款和条件的情况下,借款人可在根据第2.2.3(B)节向行政代理发出不可撤销的书面通知后,选择在任何营业日将任何贷款(A-2期贷款除外)(或其任何部分的总金额不少于1,000,000美元或不少于100,000美元的更高整数倍)转换为其他类型的贷款。在实施任何提前还款或转换后,SOFR贷款的本金总额必须至少为5,000,000美元,并且是100,000美元的整数倍。尽管本协议有任何相反的规定,借款人不得请求将任何SOFR贷款转换为基本利率贷款,行政代理和贷款人也不会被要求将其转换为基本利率贷款,除非在符合第8节中更具体描述的情况下,SOFR不可用或非法。
(b)
借款人应在不迟于下午1:00之前,以附件E的形式向行政代理发出书面通知(每次书面通知,即“转换通知”)或电话通知(紧随其后是转换通知)。(芝加哥时间)在建议的转换日期,在每种情况下指明:
(Iv)
如果由此产生的借款是SOFR借款,则在实施此类转换后的利息期限。
(c)
行政代理应根据本第2.2.3节的规定,在收到转换通知后立即通知各贷款人。
(d)
未提交转换通知;违约事件。如果借款人未能在其利息期限结束前及时完整地提交关于SOFR借款的转换通知,则除非该SOFR借款按本条款规定得到偿还,否则借款人应被视为已选择将该SOFR借款自动继续作为SOFR借款,在该利息期限结束时利息期限为一个月。尽管本协议有任何相反的规定,但如果存在违约事件,且管理代理应所需贷款人的要求通知借款人,则只要存在该违约事件,(I)未偿还借款不得转换为SOFR借款或继续作为SOFR借款,以及(Ii)除非按本协议规定偿还,否则每次SOFR借款应在其利息期限结束时自动转换为基本利率借款。
2.3
承诺了几项。任何贷款人未能在任何日期作出所要求的贷款,并不解除任何其他贷款人在该日期作出贷款的义务(如有的话),但任何其他贷款人如未能作出该另一贷款人将会作出的任何贷款,则任何贷款人均不承担责任。
2.4
一些特定的条件。除第2.2.3节另有规定外,如果存在违约或违约事件,任何贷款人都没有义务发放任何贷款或允许任何转换为任何SOFR贷款。
3.1
笔记。应贷款人的要求,(A)该贷款人的A-1期贷款可由一张票面本金相等于该贷款人的A-1期贷款本金的票据证明;(B)该贷款人的A-2期贷款可由一张票面本金相等于该贷款人的A-2期贷款本金金额的票面本金付给该贷款人的票面本金的票据证明;及(C)该贷款人的B期贷款可由一张载有适当插页的票据予以证明,该票据须按该贷款人的顺序支付,票面本金金额相等于该贷款人的B期贷款本金加上该贷款人的B期贷款承诺本金的总和。
3.2
记录保存。行政代理应代表每个贷款人在其记录中记录每个贷款人发放的每笔贷款的日期和金额,以及每次偿还或转换的金额。如此记录的未付本金总额将可作为所欠和未付贷款本金的推定证据。然而,没有如此记录任何此类金额或在如此记录任何此类金额时出现任何错误,不会限制或以其他方式影响借款人在本协议或任何票据项下偿还本协议项下贷款本金以及由此产生的所有利息的义务。
4.1
利率。借款人同意从贷款发放之日起至全额偿还贷款之日起,就每笔贷款的未偿还本金支付利息,具体如下:
(i)
在A-1定期贷款是基本利率贷款的任何时候,年利率等于不时生效的基本利率加上适用保证金的总和;以及
(Ii)
在A-1期限贷款为SOFR贷款的任何时候,年利率等于不时有效的调整后期限SOFR的总和加上适用的保证金。
(i)
当b期贷款为基本利率贷款时,年利率为不时生效的基本利率加适用保证金的总和;以及
(Ii)
在任何时候,当b期贷款是SOFR贷款时,年利率等于不时有效的调整后期限SOFR的总和加上适用的保证金。
4.1.2
默认率。尽管如上所述,在任何时候存在违约事件,在行政代理或被要求的贷款人选择(在通知借款人的情况下)适用于每笔贷款的利率将从违约事件发生之日起和在该违约事件存在期间的其他情况下增加3.00%(在债务不计息的情况下,这些债务将在违约事件存在期间(在当时到期且尚未支付的范围内)按适用于定期贷款的最高利率加3.00%计息),但任何此类增加可由被要求的贷款人撤销。尽管有第15.1条的规定。尽管有上述规定,但在根据第13.1.1或13.1.4款发生违约事件时,本第4.1.2款规定的加薪将自动发生。在任何情况下,借款人根据本协议向任何贷款人支付的利息不得超过适用法律允许的最高利率,如果本协议的任何此类条款与任何此类法律相抵触,则该条款将被视为修改,以将该利息限制在该法律允许的最高利率。
4.1.3
付息日期。每笔基本利率贷款的应计利息在每个月的第一个营业日、贷款预付款和到期时以拖欠形式支付。每笔SOFR贷款的应计利息在每个月的第一个营业日、贷款预付款和到期时支付。到期后,在任何时候发生违约事件时,所有贷款的应计利息将按需支付。
4.2
调整后期限SOFR汇率的设定及注意事项。调整后的SOFR期限将由管理代理决定。行政代理对适用的经调整条款SOFR的每一次确定都将是最终的,并对本协议各方具有约束力,没有明显的错误。
4.3
利息的计算。利息将以(A)按调整后期限SOFR计算的利息为360天,(B)按基本利率计算的利息为365/366天的一年为基础计算利息。每笔基本利率贷款的适用利率将随着基本利率的每次变化而同时变化,而每笔SOFR贷款的适用利率将随着调整后期限SOFR的每次变化而同时变化。
4.4
符合术语SOFR的更改。就SOFR条款的使用或管理而言,行政代理将有权在与借款人协商的情况下不时做出符合要求的更改,即使本协议或任何其他贷款文件中有任何相反规定,实施此类符合要求更改的任何修订均将生效,无需本协议或任何其他贷款文件的任何其他一方采取任何进一步的行动或同意。管理代理将立即通知借款人和贷款人任何与SOFR条款的使用或管理相关的一致性更改的有效性。
5.1
行政代理费。借款人应向行政代理支付借款人和行政代理双方不时达成的所有费用,包括代理费函中规定的费用。
5.2
适用保费。在发生适用保费触发事件时,借款人应向行政代理支付根据本第5.2节计算的适用保费(每个此类适用保费,即“适用保费”),由行政代理单独账户支付。
(a)
在不限制第6.2条和第6.3条的一般性的情况下,即使本协议或任何其他贷款文件中有任何相反规定,双方理解并同意,如果由于任何违约事件的发生和持续(包括法律的实施或其他原因)而加速了债务,则截至加速之日确定的适用保费(如果有)也将是到期和应付的,并将被视为定期贷款在该日期已偿还或预付,并应构成本协议所有目的的债务的一部分。根据第5.2节规定支付的任何适用保费应被推定为等于贷款人因发生适用保费触发事件而遭受的违约金,并且借款人和其他贷款方同意在当前存在的情况下这是合理的。如果通过止赎(无论是通过司法程序的权力)、代替止赎的契约或行政代理或任何贷款人采取的任何其他类似补救行动或任何其他方式来履行或解除义务(和/或本协议),则还应支付适用的保险费(如果有)。借款人明确放弃任何现行或未来法规或法律中禁止或可能禁止收取与任何此类加速相关的上述适用保费的条款。
(b)
借款人明确同意:(A)适用的保费是合理的,并且是精明的商业人士之间的公平交易的产物,该交易由律师巧妙地代表;(B)尽管支付时的当时市场利率是有效的,但仍应支付适用的保费;(C)贷款人和贷款方之间已有一段行为过程,在本次交易中具体考虑了支付适用的保费;(D)此后,应禁止贷款方提出与本5.2节所约定的不同的索赔,(E)双方同意支付适用保费是对贷款人作出承诺及作出定期贷款的重大诱因,及(F)适用保费代表对贷款人损失利润或损害的真诚、合理估计及计算,而要确定该等适用保费触发事件对贷款人造成的实际损害金额或贷款人损失的利润将是不切实际及极为困难的。
(I)如属任何定期贷款(A-2期贷款除外),
(A)如在截止日期后12个月内偿还适用的定期贷款,按等于国库利率加50个基点的贴现率计算,(1)偿还本金金额乘以2.00%,(2)从预付本金之日起至截止日期后12个月(包括该日在内)本应支付的所有利息的现值,以及
(B)其后偿还的定期贷款本金额乘以下列适用的百分率:(I)如还款发生在截止日期后12个月后但在截止日期后24个月内,则为2.00%;(Iii)如偿还于截止日期后24个月后但在截止日期后36个月内,则为1.00%;及(Iv)如偿还于截止日期后36个月以上,则为0%。
(2)就任何A-2期贷款而言,等于预付的A-2期贷款本金乘以适用的预付款百分比。
就本第5.2(Ii)节而言,“预付款百分比”是指(A)在2022年2月27日之后、2022年4月17日之前预付的A-2期贷款的3%(3%),以及2022年4月17日之后、A-2期终止日期之前预付的A-2期贷款的1%(1%)。
(d)
根据本第5.4条支付的所有费用将被视为已全额赚取,自截止日期起不予退还。
6.1.1
自愿提前还款。借款人可以随时提前偿还全部或部分定期贷款。借款人应在上午10:00之前向行政代理发出任何此类预付款的通知(行政代理应立即通知每个适用的贷款人)。(芝加哥时间)在预付款当天(必须是营业日),指定要预付的贷款以及预付款的日期和金额。任何此类部分预付款的金额必须等于1,000,000美元或100,000美元的更高整数倍。
(a)
定期贷款。借款人在发生下列情形之一时,应按下列金额预付定期贷款,直至全额清偿:
(i)
任何贷款方在五(5)个工作日内收到根据第11.4(Ix)条从任何资产处置中获得的现金净收益,在任何一个财政年度超过500,000美元,相当于该财政年度超过500,000美元的现金净收益的100%;但在借款人的选择下,只要在收到该现金收益净额时没有违约或违约事件发生且仍在继续,借款人在任何财政年度内可将该现金收益净额中的最多5,000,000美元再投资于对其业务有用的资产,只要再投资是在270天内进行的,或者,如果该现金收益净额的任何部分是在合同承诺在该270天期限内使用的,则在收到该现金收益净额后12个月内使用(经借款人向管理代理人书面证明);此外,在该适用期间结束前未如此再投资的任何现金收益净额,应在该适用期间结束时立即用于预付第6.1.2(A)(I)节所述的定期贷款;
(Ii)
在两(2)个工作日内,任何贷款方收到任何贷款方发行任何股权所得的现金净额,无论是否与发行任何治疗性股权有关(不包括任何发行股权(A)由母公司发行或(B)由治疗性股权组成以纠正违反第11.12.3节所述财务契约的目的),金额相当于在本协议期限内超过500,000美元的现金收益净额的100%。
(Iii)
在任何贷款方收到任何贷款方发行任何债务(不包括第11.1条允许的债务)的任何现金净收益的同时,金额相当于该现金收益净额的100%;
(Iv)
在任何贷款方收到相当于非常收入100%的现金净收益后五(5)个工作日内;但借款人可根据借款人的选择(借款人在收到该等非常收据的日期后的第五个营业日或之前以书面向行政机关作出选择),只要在收到该等现金净收益时并无违约或违约事件发生,且在收到该等净现金收益时仍在继续,则借款人可在该等非常收据的协议期内,对其业务有用的资产进行最多7,500,000美元的再投资,只要该等再投资是在270天内作出,或如该等非常收据的任何部分已按合约承诺在该270天期间内使用,则可再投资12个月。在收到该等非常收据后(借款人以书面形式向行政代理证明);此外,任何在该适用期间结束前未如此再投资的非常收入,应在该适用期间届满时迅速用于预付第6.1.2(A)(4)节所述的定期贷款;以及
(v)
在(A)根据第10.1.1节要求提交会计年终财务报表的日期和(B)借款人根据第10.1.1节实际交付会计年终财务报表的日期(从EBITDA触发日期后结束的第一个会计年度开始)后五(5)个工作日内,金额等于(A)该财政年度超额现金流的ECF百分比减去(B)借款人在该财政年度就定期贷款的未偿还本金余额所作的所有自愿预付款的总额;但根据第6.1.2(B)(V)节支付的任何超额现金流量应不包括可归因于许可收购或类似许可投资目标的超额现金流量部分,以及在该许可收购或类似许可投资结束日期之前应计的超额现金流量部分。
6.2.1
所有提前还款。任何定期贷款的提前还款均受第5.2节的约束。定期贷款的所有预付款将按与其剩余分期付款(包括但不限于最后一期分期付款)的到期顺序相反的顺序按比例应用于定期贷款。除本协议另有规定外,所有与贷款有关的本金将首先用于偿还未偿还的基本利率贷款,然后按利息期限的直接顺序偿还未偿还的SOFR贷款。
(a)
A-1期限贷款。除非提前全额偿付,否则:(1)A-1期贷款的未偿还本金余额中的5,000,000美元必须于2023年10月15日付清;(2)A-1期贷款的未偿还本金余额必须在终止日全额偿付。
(b)
A-2期贷款。除非提前全额偿付,否则A-2期贷款的未偿还本金必须在下列日期以与该等日期相对的下列金额支付:
|
|
日期 |
量 |
2023年5月1日 |
$5,000,000 |
2023年7月15日 |
$10,000,000 |
|
|
日期 |
量 |
条款A-2终止日期(即2023年10月15日) |
未偿还本金余额 应全额偿付的A-2期贷款余额 |
(c)
B期贷款。除非提前全额偿付,否则B期贷款的未偿还本金余额必须在终止日全额偿付。
(d)
增量贷款。任何递增贷款的偿还条款应在适用的递增修正案中作出规定。
6.4
拒绝的选项。根据第6.2.2(B)节规定必须支付的任何强制性预付款(其中第(Iii)和(Vi)款除外),任何贷款人均可在不迟于下午2:00向行政代理发出通知的情况下,在不损害该贷款人根据本条款接受或拒绝任何强制性预付款未来付款的权利的情况下,全部或部分拒绝支付。(芝加哥时间)预付款日期前一(1)个工作日(或行政代理可接受的其他日期)。如果贷款人选择不接受强制预付款的全部或部分付款,借款人应保留这种拒绝付款的收益。
7.1.1
借款人应在到期日中午(芝加哥时间)之前将贷款的本金或利息以及所有费用以即时可用资金的形式支付给行政代理人的账户,此后收到的资金将被视为行政代理人在下一个营业日收到。借款人应向行政代理和贷款人支付所有款项,不得抵销、反索赔、追回、扣除或其他抗辩。行政代理应迅速将其在行政代理收取的资金中收到的所有此类付款的份额汇给每个贷款人,并将其记入贷款人的账户。尽管有上述规定,借款人应根据第8.1条直接向有权获得贷款的贷款人支付所有款项。
7.2.1
只要没有违约或违约事件发生并且仍在继续,(A)与特定预定付款相匹配的到期付款将适用于这些预定付款,以及(B)自愿和强制性预付款将适用于6.1和6.2节所述的付款。
7.2.2
根据行政代理和贷款人之间的任何书面协议:
(a)
所有未偿还贷款的本金和利息的支付,所有费用的支付,以及任何其他债务的所有其他付款,将由行政代理在行政代理和贷款人之间按适用比例分配,按其各自的比例或本协议规定的其他方式分配,或对于非贷款付款,按付款人在付款时指定的比例分配。
(b)
在违约事件发生后和持续期间,管理代理可在所需贷款人的指示下,申请所有
在符合本协议规定的前提下,就抵押品的任何债务和所有收益支付如下:(I)首先,按比例支付当时应支付给行政代理的任何费用、费用报销、赔偿和其他金额的债务,直至全部支付为止;(Ii)按比例支付当时应支付给贷款人的任何费用(任何适用的保费除外)和赔偿的债务,直至全部支付为止;(3)第三,按比例(根据行政代理人的未清偿保护性垫款向行政代理人)支付当时到期应付的保护性垫款的利息,直至付清为止;(4)(根据行政代理人的未清偿的保护性垫款,向行政代理人)按比例支付保护性垫款的本金,直至付清为止;(5)第五,按比例支付当时到期和应支付的定期贷款利息,直至全部清偿为止;(6)按比例支付定期贷款的本金,直至全部清偿为止;(Vii)第七,按差饷支付当时到期而须支付的任何适用保费的债务,直至全数支付为止;及(Viii)第八,应课差饷支付当时到期及应支付的所有其他债务。
(c)
就第7.2.2(B)节而言,“全额支付”是指根据贷款文件的条款以现金支付所有欠款(或有义务时,为这些债务提供现金抵押品),包括贷款费、手续费、专业费用、利息(特别包括在任何破产程序开始后应计的利息,或者如果不是任何破产程序就会应计的利息)、违约利息、利息和费用补偿,无论这些费用在任何破产程序中是否全部或部分被允许或不允许。
(d)
如果本第7.2.2节的优先权规定与任何其他贷款文件中包含的其他规定有直接冲突,本协议各方的意图是将所有此类优先权规定一并阅读,并尽可能充分地相互解释。如果发生任何无法如上所述解决的不可调和的实际冲突,则本第7.2.2节的条款和规定将控制和管辖。
7.3
到期日延期。如果任何贷款的本金或利息的支付或任何费用的到期日期不是营业日,则该到期日将被延长至紧随其后的营业日(对于SOFR贷款,除非紧接在营业日之前的那个营业日是一个月的第一个营业日,在这种情况下,该到期日将是紧接在营业日之前的那个营业日),而就本金而言,将会产生额外的利息,并应在任何此类延期期间支付。
7.4
反击。借款人为自己和其他贷款方同意,行政代理和每一贷款人拥有适用法律规定的所有抵销权和银行留置权,此外,借款人为自己和其他贷款方同意,在任何时候发生任何违约事件,行政代理和每一贷款人均可向行政代理或贷款人申请支付本协议项下借款人和其他贷款方的任何义务,无论当时是否到期,借款人和对方贷款方当时或以后的任何和所有余额、贷方、存款、账户或资金。
7.5
按比例分摊付款。如果任何贷款人因任何贷款的本金或利息(但不包括(I)根据第8条或15.6款支付的任何款项和(Ii)任何受影响贷款的利息支付)超过其适用的按比例分摊的付款份额和所有贷款人因贷款本金和利息而获得的其他收回款项或其他收回款项(无论是自愿的、非自愿的、或其他方式),则该贷款人应从其他贷款人购买其所持有的贷款中必要的部分,以使该购买贷款人按比例与每个贷款人分享超额付款或其他追回,但如果
或此后向该购房人追回多付款项或其他追回的任何部分,则该购买将被撤销,并将购买价恢复到该追回的程度。
7.6.1
借款人应根据本协议或任何贷款文件支付所有款项,不得抵销、反索赔或其他抗辩。除非适用法律要求(根据适用扣缴义务人的善意决定),本协议或贷款文件项下的所有付款(包括向任何收款人支付本金、利息或费用),或为任何收款人的利益,借款人将免费支付,且不扣除或预扣任何税务机关现在或今后征收的任何税款。
7.6.2
如果借款人根据本协议或任何其他贷款文件向收款人支付任何款项,而适用法律要求借款人就该款项扣除或预扣任何补偿税,则借款人应根据本协议或任何其他贷款文件增加此类付款,以便在扣除预扣的补偿税金额(以及因本第7.6.2节要求的额外付款而扣缴或征收的任何补偿税)后,支付的金额等于根据本协议或任何其他贷款文件应支付的金额,而不考虑第7.6.2节。如果借款人在本协议或任何其他贷款文件下的付款中扣缴任何税款,借款人应在适用法律允许的付款时间内向相关税务机关支付全额税款,并应在借款人向该税务机关付款后30天内向行政代理提交由该税务机关出具的收据的正本或经认证的副本(或行政代理满意的其他证据),以证明已支付如此要求从该项付款中扣除或扣留的所有金额。借款人应根据适用法律及时向有关政府当局支付税款,或根据行政代理的选择,及时偿还任何其他税款。
7.6.3
如果法律要求任何收款人就本协议或任何其他贷款文件下的任何已收或应收款项支付任何补偿税,或就本协议或任何其他贷款文件下的已收或应收款项向收款人评估任何补偿税,借款人应在提出要求后30天内赔偿该接受者(I)该补偿税和(Ii)因收到本第7.6.3条下的付款而征收的任何税款。在没有明显错误的情况下,由贷款人、行政代理或其他收款人善意准备的关于任何此类付款金额的证明将是最终的、决定性的,并对各方具有约束力。
7.6.4
(A)在适用法律允许的范围内,每个不是代码第7701(A)(30)节所指的美国人的贷款人(“非美国贷款人”)应在截止日期或之前(或如果贷款人是受让人,则在转让给该贷款人的日期)之前交付给借款人和行政代理,以下列条件中适用的一项为准:
(i)
如果非美国贷款人要求获得美国是其缔约方的所得税条约的好处(X),根据任何贷款文件支付利息,则需要两份填妥并正式签立的美国国税局表格W-8BEN,证明该贷款人有权完全免除或降低根据本条款支付的利息的美国预扣税
(Y)对于任何贷款文件下的任何其他适用付款,美国国税局表格W-8BEN确立了根据该税收条约免除或减少美国联邦预扣税;
(Ii)
两份填妥并正式签署的国税局W-8ECI表格副本;
(Iii)
如果非美国贷款人要求根据守则第881(C)条获得投资组合利息豁免的好处,(X)实质上采用附件F-1形式的证明,表明该非美国贷款人不是守则第881(C)(3)(A)条所指的“银行”,或守则第881(C)(3)(B)条所指的借款人的“10%股东”,或守则第881(C)(3)(C)节所述的“受管制外国公司”(“美国税务合规证书”)和(Y)两份填妥并妥为签立的美国国税局表格W-8BEN;或
(Iv)
如果非美国贷款人不是受益所有人,则提供两份正确填写和正式签署的IRS Form W-8IMY,并附上IRS Form W-8ECI、IRS Form W-8BEN、基本上以附件F-2或Exhibit F-3、IRS Form W-9和/或每个受益者提供的其他证明文件形式的美国税务合规证书;如果非美国贷款人是合伙企业,并且该非美国贷款人的一个或多个直接或间接合作伙伴要求获得投资组合利息豁免,则该非美国贷款人可代表每个此类直接和间接合作伙伴以附件F-4的形式提供基本上符合美国税务规定的证书;
(b)
任何非美国贷款人应在其合法有权这样做的范围内,在该非美国贷款人成为本协议项下的贷款人之日或之前(此后应借款人或行政代理人的合理要求不时),向借款人和行政代理人交付经签署的任何其他形式的已签署原件(副本数量应由接受者要求),并已妥为填写,以作为申请免除或减少美国联邦预扣税的依据。以及适用法律可能规定的补充文件,以允许借款人或行政代理人确定需要扣缴的扣缴或扣除;和
(c)
每个非美国贷款人(不包括为美国联邦所得税而作为公司征税的任何此类贷款人)应向借款人和行政代理提供两份填妥并正式签署的IRS表格W-9(或任何后续表格或其他适用表格),以证明该贷款人免除美国联邦备用预扣税。如果根据第7.6.4(C)节提供的表格因贷款人或行政代理人地位的环境变化而在任何实质性方面变得过时或不准确,则该贷款人或行政代理人应在适用法律允许的范围内,向借款人和行政代理人提交必要的修订表格,以确认或确立该贷款人享有美国联邦备用预扣税豁免的权利。
(d)
借款人不需要根据第7.6节向任何贷款人支付额外金额或赔偿任何贷款人,前提是该贷款人未能遵守本第7.6.4节的规定,否则就不会产生这些义务。
(e)
每一贷款人应赔偿行政代理人,并使行政代理人不受损害,赔偿任何及所有现有或未来的税项及相关责任(包括罚款、利息、税项及开支附加费,以及任何司法管辖区对根据本协议须支付予行政代理人的款项征收的任何税项),而借款人并未根据本协议第7.6节向借款人支付本金、利息或费用,不论该等税项或相关负债是否正确或合法地申报。这项赔偿必须在行政代理提出书面要求之日起30天内作出。
7.6.5
如果行政代理或贷款人自行决定其已收到借款人赔偿的或借款人根据第7.6条支付的额外金额的任何赔偿税款的退款,则行政代理或贷款人(视情况而定)应向借款人支付退款(但仅限于借款人根据本节7.6就导致退款的赔偿税款或支付的额外金额),不包括因收到该退款而征收的任何税款以及行政代理或该贷款人的所有自付费用,在适用的情况下,不计利息(有关政府当局就退款支付的任何利息除外,该利息必须支付给借款人)。在行政代理或任何此类贷款人的要求下,借款人应将支付给借款人的任何金额(加上相关政府当局施加的任何罚款、利息或其他费用)偿还给行政代理或贷款人,如果行政代理或该贷款人被要求向任何此类政府当局偿还任何此类退款。本第7.6.5节的任何规定不得解释为要求行政代理或任何贷款人向借款人或任何其他人提供其纳税申报单(或其认为保密的任何其他信息)。
7.6.6
如果根据任何贷款文件向贷款人支付的款项在贷款人未能遵守FATCA的适用报告要求(包括守则第1471(B)或1472(B)节(视情况而定)中包含的要求)时,该贷款人将被FATCA征收美国联邦所得税预扣税,则该贷款人应在法律规定的一个或多个时间以及行政代理(或对于参与者,则为参与者)合理要求的任何其他时间或时间交付给行政代理(或在参与者的情况下,仅交付给批准参与的贷款人)。批准参与的贷款人)适用法律规定的所有文件(包括守则第1471(B)(3)(C)(I)条规定的文件),以及行政代理(或在参与者的情况下,批准参与的贷款人)合理要求的所有其他文件,以便行政代理或借款人履行其在FATCA项下的义务,并确定该贷款人已履行FATCA项下的义务,或确定扣除和扣留付款的金额。仅就本第7.6.6节而言,“FATCA”被视为包括在本协议日期之后对FATCA所作的任何修改。
7.6.7
每一方在本节项下的义务应在行政代理人辞职或更换或贷款人的任何权利转让、承诺终止以及任何贷款文件项下的所有义务的偿还、清偿或履行后继续存在。
(a)
如果第(I)号法律中的任何更改强加、修改或认为适用于任何储备(包括由联邦储备委员会施加的任何储备,但不包括在确定
根据第4条调整后的期限SOFR)、特别存款或对资产的类似要求;或(Ii)对任何贷款人的贷款、贷款本金、信用证、承诺或其他义务或其存款、准备金、其他负债或资本征收任何税(A)补偿税和(B)相关所得税;或(3)对任何贷款人施加影响其SOFR贷款、其附注(S)或其发放SOFR贷款的义务的任何其他条件,以及上文第(1)和(2)款所述任何事项的结果是增加该贷款人(或该贷款人的任何SOFR办公室)发放或维持任何贷款的成本,或减少该贷款人(或其SOFR办公室)根据本协议或其附注(S)就此而收到或应收的任何款项的金额,然后,在该贷款人提出要求时(该要求必须附有一项陈述,说明该项要求的依据和对其数额的合理详细计算,其副本必须提供给行政代理),借款人应直接向该贷款人支付一笔额外款项,以补偿该贷款人增加的费用或减少的费用,只要适用的金额是在该贷款人首次提出该项要求的日期前180天或之后应计的。
(b)
如果任何贷款人合理地确定,任何关于资本充足率的适用法律、规则或法规的任何改变,或负责解释或管理的任何政府当局、中央银行或类似机构对其解释或管理的任何改变,或任何贷款人或控制任何贷款人的人遵守任何该等当局、中央银行或类似机构关于资本充足率的任何请求或指令(无论是否具有法律效力),由于本协议项下该贷款人或该控制人的义务,已经或将会使该贷款人或该控制人的资本回报率降低到低于该贷款人或该控制人若非因该项变更、采用、分阶段实施或合规(考虑到该贷款人或该控制人关于资本充足性的政策)所能实现的水平,且该数额被该贷款人或该控制人认为是重要的,则在该贷款人提出要求时(该要求必须附有一份陈述,说明该要求的依据和合理详细的数额计算,并必须向管理代理人提供该陈述的副本),借款人应向该借出人支付一笔额外款项,以补偿该借出人或该控制人所减少的款额,只要适用的款额是在该借出人首次提出要求的日期前180天或之后应累算的。
(i)
管理代理人合理地确定(该决定将对借款人具有约束力和决定性),由于影响银行间SOFR市场的情况,不存在足够和合理的手段来确定适用的调整后期限SOFR;或
(Ii)
所需贷款人告知行政代理,由行政代理确定的调整后的SOFR期限将不能充分和公平地反映该等贷款人维持或资助SOFR贷款的成本(考虑到该等贷款人根据第8.1条有权获得的任何金额),或由于在本协议日期后发生的事件导致SOFR贷款的发放或融资变得不可行,而该等贷款人认为该等事件对该等贷款有重大影响。
(b)
只要根据第8.2(A)节递交的通知中所述的任何情况继续存在,(I)贷款人将不会被要求发放任何基本利率贷款或将其转换为SOFR贷款,以及(Ii)除非随后全部偿还,否则每笔此类贷款将自动转换为基本利率贷款。
如果行政代理在截止日期后合理地确定(在与借款人协商后)不存在确定调整后期限SOFR的足够和合理的手段,则(I)可比或后续浮动利率,该利率在此时被市场广泛接受,以美元计价的贷款,代替由行政代理(与借款人协商)确定的伦敦银行间同业拆借利率,或(Ii)如果当时不存在该广泛接受的可比后续利率,行政代理和借款人应努力制定调整后的SOFR期限的替代利率,充分考虑当时美国确定银团贷款利率的现行市场惯例,并应对本协议进行修订,以反映该替代利率和本协议可能适用的其他相关变化。行政代理(和借款人,视情况而定)对后续利率的这种选择应是最终的和具有约束力的,除非所需的贷款人在发出通知的五个工作日内对该后续利率提出书面反对。即使本协议有任何相反规定,该修改仍将生效,无需本协议的任何其他缔约方采取任何进一步行动或征得其同意。
8.3
法律的修改将SOFR贷款定为非法。如果在本协议日期后,负责管理任何适用法律或法规的政府当局或其他监管机构对任何适用法律或法规的任何更改或采用,或对任何适用法律或法规的解释的任何更改,使得任何贷款人发放、维持或资助SOFR贷款的行为(或根据任何贷款人的善意判断)是非法的,则该贷款人应立即通知本协议的其他每一方,并且只要这些情况继续存在,(A)贷款人将不被要求发放或转换任何基本利率贷款为SOFR贷款(但在符合本协议其他条款的情况下,贷款人应在不受此影响的贷款人发放或转换基本利率贷款的同时发放基本利率贷款或将其转换为SOFR贷款,每种情况下的金额均等于该贷款人当时将发放或转换为SOFR贷款的金额);及(B)除非随后全额偿还,否则每笔此类SOFR贷款将自动转换为基本利率贷款。贷款人发放的每一笔基本利率贷款,如果不是前述情况,将是SOFR贷款(“受影响贷款”),在与SOFR贷款对应的期间内仍未偿还,而受影响贷款将是该贷款的一部分,如果没有这些情况。
8.4
贷款人通过其他办事处提供资金的权利。每一贷款人如果选择这样做,可以通过促使该贷款人的外国分行或附属公司发放贷款来履行其对SOFR贷款的承诺,但每笔此类贷款将被视为由该贷款人发放,借款人偿还该贷款的义务将是该贷款人的,并将被视为由贷款人在该贷款范围内为该分行或附属公司的账户持有。
(a)
每一贷款人应迅速将其所知道的任何事件通知借款人和行政代理,以减轻或避免(I)借款人根据第7.6或8.1条支付任何金额的任何义务,或(Ii)发生第8.2或8.3条所述的任何情况(如果任何贷款人已就第(I)或(Ii)款所述的任何此类事件发出通知,且此后该事件不再存在),并且将使用其可利用的合理商业努力(且在该贷款人的唯一判断中不会对该贷款人不利)。贷款人应立即通知借款人和行政代理)。在不限制前述规定的情况下,如果指定不同的资金办公室将避免(或降低)任何所述事件的发生(或降低借款人的成本),则每家贷款人应指定不同的资金办公室。
而根据该贷款人的唯一判断,该项指定在其他方面不会对该贷款人不利。
(b)
如果借款人根据第7.6或8.1条规定有义务向任何贷款人支付额外金额,或任何贷款人通知发生第8.2或8.3条所述的任何情况,或任何贷款人成为违约贷款人,则借款人可指定行政代理在其合理酌情权下可接受的另一金融机构(“替代贷款人”)购买该贷款人的贷款以及该贷款人在本协议下的权利,而无需向该贷款人追索或担保,或向其支付费用。购买价格等于应付给贷款人的贷款的未偿还本金金额,加上这些贷款的任何应计但未付的利息和所有应计但未付的欠该贷款人的费用,以及根据本协议和任何其他贷款文件欠该贷款人的任何其他金额,并承担该贷款人在本协议项下的所有义务。在任何此类购买和承担(根据转让协议)后,适用的贷款人将不再是本协议的一方或不再拥有本协议下的任何权利(在购买和承担之日之前适用于该贷款人的赔偿权利和类似权利除外),并将被免除本协议项下对借款人的所有义务,并且替代贷款人将继承该贷款人在本协议下的权利和义务。
8.6
声明的结论性;条款的有效性。 根据第8.1、8.2或8.3条对任何分包商的确定和陈述将是决定性的,且不存在明显错误。 贷方可以使用合理的平均和归因方法来确定第8.1条下的赔偿,并且第8.1条的规定将在偿还义务、取消任何注释和终止本协议后继续有效。
8.7.1
基准替换。尽管本协议或任何其他贷款文件有任何相反的规定,一旦发生基准转换事件,行政代理和借款人可以修改本协议,以基准替换替换当时的基准。关于基准过渡事件的任何此类修订将于下午5点生效。(纽约市时间)在行政代理向所有受影响的贷款人和借款人张贴该修订建议后的第五(5)个营业日,只要该时间尚未收到由所需贷款人组成的贷款人对该修订提出反对的书面通知。在适用的基准过渡开始日期之前,不得根据本第8.7.1节的规定用基准替换来替换基准。
8.7.2
基准替换符合更改。在使用、管理、采用或实施基准替换时,管理代理有权在与借款人协商的情况下不时进行符合要求的更改,即使本协议或任何其他贷款文件中有任何相反规定,实施此类符合要求更改的任何修订均将生效,无需本协议或任何其他贷款文件的任何其他一方采取任何进一步行动或同意。
8.7.3
通知;决定和决定的标准。行政代理将立即通知借款人代表和贷款人:(I)任何基准更换的实施情况,以及(Ii)与基准更换的使用、管理、采用或实施相关的任何合规变更的有效性。行政代理应通知借款人代表(X)根据第8.7.4节移除或恢复基准的任何期限以及(Y)任何基准的开始
不可用期限。行政代理或任何贷款人(如果适用)根据第8.7条作出的任何决定、决定或选择,包括关于期限、利率或调整的任何决定,或事件、情况或日期的发生或不发生的任何决定,以及采取或不采取任何行动或任何选择的任何决定,将是决定性的和具有约束力的,且无明显错误,可自行决定作出,且无需得到本协议或任何其他贷款文件的任何其他当事人的同意,但根据本第8.7条明确要求的除外。
8.7.4
基准的基调不可用。尽管本协议或任何其他贷款文件中有任何相反规定,但在任何时候(包括与基准替代的实施有关),(I)如果当时的基准是定期利率(包括期限SOFR参考利率),并且(A)该基准的任何基调没有显示在屏幕上或发布由管理代理以其合理的酌情决定权不时选择的该利率的其他信息服务,或者(B)该基准的管理人的监管主管已经提供了公开声明或信息发布,宣布该基准的任何基调不具有或将不具有代表性,则行政代理可在该时间或之后修改任何基准设置的“利息期”的定义(或任何类似或类似的定义),以删除该不可用或不具代表性的基调,以及(Ii)如果根据上述第(I)款被移除的基调随后显示在屏幕或基准信息服务上(包括基准替换),或(B)不再或不再受到其不具有或将不代表基准(包括基准替换)的公告的约束,则行政代理可在该时间或之后修改所有基准设置的“利息期限”的定义(或任何类似或类似的定义),以恢复该先前移除的期限。
8.7.5
基准不可用期限。借款人代表收到基准不可用期间开始的通知后,借款人代表可撤销在任何基准不可用期间借入、转换或继续借入SOFR贷款的任何未决请求,否则,借款人将被视为已将任何此类请求转换为借入或转换为基本利率贷款的请求。在基准不可用期间或在当时基准的基期不是可用的基期的任何时间,基准利率的组成部分或该基准的该基期(视适用情况而定)将不会用于任何基本利率的确定。
为促使行政代理和贷款人订立本协议,并促使贷款人根据本协议发放贷款,借款人在截止日期、本协议项下的任何借款日期以及根据贷款文件条款明确视为作出或明确要求作出的陈述和担保的其他日期向行政代理和贷款人作出陈述和担保:
9.1
组织。每一贷款方及其附属公司在其管辖范围内的法律下均有效存在且信誉良好,且每一贷款方及其附属公司均有正式资格在因其活动或财产的性质而需要该资格的每个司法管辖区开展业务,但不能合理预期不具备该资格会产生重大不利影响的任何司法管辖区除外。
(a)
每一贷款方被正式授权签署和交付其作为一方的每份贷款文件,借款人被正式授权根据本协议借入资金,每一贷款方被正式授权履行其根据其作为一方的每份贷款文件下的义务。
(b)
每一贷款方签署、交付和履行其所属的每份贷款文件,以及借款人在本协议项下的借款,不需要也不会(I)要求任何政府机构或当局的任何同意或批准(已获得且完全有效的任何同意或批准除外);(Ii)与(A)合理预期会产生重大不利影响的任何方面的适用法律的任何规定、(B)任何借款方的组织文件或规范性文件,或(C)对任何贷款方或其各自财产具有约束力的任何协议、契约、文书或其他文件,或对任何贷款方或其各自财产有合理预期会产生重大不利影响的任何判决、命令或法令相冲突;或(Iii)要求或导致在任何贷款方的任何资产上设立或施加任何留置权(根据抵押品文件设立的行政代理留置权或根据本协议条款允许的其他留置权除外)。
9.3
有效性和约束性。本协议和任何贷款方为当事人的其他贷款文件均为该人的合法、有效和具有约束力的义务,可根据其条款对该人强制执行,但须遵守影响债权一般可执行性和衡平法一般原则的破产、资不抵债和类似法律。
9.4
财务状况。该等财务报表(每份均已送交各贷款人)乃根据公认会计原则编制(除非该等财务报表有明文规定,并须受任何该等未经审核报表、无脚注及一般年终调整所规限),并在各重大方面公平地呈列于财务报表所涵盖日期本公司及其附属公司的综合财务状况及其截至该等期间的经营业绩。
9.5
没有实质性的不利变化。自2020年12月31日以来,贷款当事人及其子公司的财务状况、经营状况、资产、业务或财产整体上未发生重大不利变化。
9.6
诉讼和或有负债。没有任何诉讼(包括衍生诉讼)、仲裁程序或政府调查或程序待决,或据贷款当事人所知,对任何贷款当事人及其子公司发出的书面威胁可能会产生实质性的不利影响,但附表9.6所列者除外。除任何此类诉讼或程序的附带责任外,贷款方及其子公司均无任何重大或有负债未列于附表9.6或未经第11.1节允许。
9.7
财产所有权;留置权。每一贷款方及其子公司对其任何性质(包括知识产权)的所有财产和资产(不动产和动产、有形资产和无形资产)均拥有良好的所有权,在拥有不动产的情况下,拥有可出售的所有权,在租赁不动产的情况下,拥有有效的租赁权益,没有任何留置权、抵押和债权,但第11.2节允许的除外。
9.8
股权所有权。每一贷款方及其子公司的所有已发行和未偿还的股权,在适用的范围内,都是正式授权和有效发行的、全额支付、无需评估、不受任何留置权的限制,行政代理人除外,而且所有此类股权的发行都符合所有适用的州和联邦证券发行法律。附表9.8列出了截至截止日期各贷款方及其子公司的法定股权。各自的所有已发行和未偿还的股权
全资子公司由本公司直接或间接拥有。于截止日期,除附表9.8所载外,概无优先购买权或其他未偿还权利、期权、认股权证、转换权或其他类似协议或谅解,以购买或收购任何贷款方及其附属公司的任何股权。
(a)
所有养老金计划的无基金负债合计不超过所有此类养老金计划总负债的20%。除非不能合理地预计会导致重大不利影响,否则(I)每个养老金计划符合法律和法规的所有适用要求;(Ii)没有出现《守则》第430节、ERISA第303节下的缴费失败,或任何养老金计划的条款不足以产生ERISA第303(K)节下的留置权;(Iii)就退休金计划而言,并无任何未决或据借款人所知受到威胁的索偿、行动、调查或诉讼针对任何退休金计划、任何退休金计划的受信人、借款人或受控集团的任何其他成员;(Iv)借款人或受控集团的任何其他成员并无就任何退休金计划从事任何被禁止的交易(定义见守则第4975节或ERISA第406节);及(Vi)并无发生或合理预期将会就任何退休金计划发生任何终止事件。
(b)
据借款人所知,根据计划或任何集体谈判协议或适用法律的条款,借款人或受控集团的任何其他成员必须向任何多雇主养老金计划缴纳的所有缴费(如果有)均已缴纳。除无法合理预期个别或整体导致重大不利影响外,(I)借款人或受控集团任何其他成员公司并无退出或部分退出任何多雇主退休金计划、就任何该等计划招致任何提取责任、或收到任何有关该等计划的提取责任或部分提取责任的申索或要求的通知;及(Ii)借款人或受控集团任何其他成员公司并无接获任何有关任何多雇主退休金计划破产或可能破产的通知。
9.10
《投资公司法》。根据1940年的《投资公司法》,贷款方不需要注册为“投资公司”。
(a)
每一贷款方及其子公司在各方面均遵守适用于其或其财产的所有法律和所有命令、令状、禁令和法令的要求,但以下情况除外:(A)法律或命令、令状、禁令或法令的要求正通过勤奋进行的适当程序真诚地提出异议,或(B)无法单独或整体遵守这些要求,不能合理地预期会产生实质性的不利影响。
(b)
每一贷款方及其附属公司均已取得所有政府当局的同意、批准及授权,向所有政府当局作出所有声明或提交文件,并已向所有政府当局发出所有通知,以在生效日期继续各自的业务,但如未能这样做则不能合理地预期会造成重大不利影响。
(c)
截至截止日期,没有任何政府当局采取行动暂停、吊销或终止任何借款方的任何物质许可或物质许可(为免生疑问,不包括任何由借款方在此之前发起且与政府当局的任何此类行动无关的自愿终止或到期的任何此类许可或许可)。
(d)
截至截止日期,(I)没有以书面形式提出或威胁提出集体诉讼(法庭或仲裁),也没有超过1,000项实质类似的(法庭或仲裁)书面主张或威胁,以致一项或多项此类单独或合计的索赔或诉讼可能涉及对超过门槛金额的贷款当事人的金钱救济,或质疑按最近终了日历年度衡量的贷款当事人超过门槛金额所产生的收入的合法性,但不能合理预期此类索赔(S)会导致实质性不利影响的情况除外。以及(Ii)任何政府当局均未以书面形式提出或威胁(或任何贷款方以抗辩的方式对任何政府当局提起诉讼),以致一项或多项此类索赔或诉讼单独或合计涉及对超过最低限额的贷款方提供潜在的金钱救济,或质疑按最近终了日历年度衡量的超过最低限额的贷款当事人产生的收入的合法性,但附表9.11(D)所确定的行动本身不得被视为违反本陈述和保证。
9.12
规则T,U,X.借款人主要或作为其重要活动之一,不从事为购买或携带保证金股票而提供信贷的业务(根据联邦储备理事会规则T,U或X)。
9.13
税金。每一贷款方及其子公司均已及时提交法律要求其提交的所有重要纳税申报单和报告,并已就每一份此类申报单支付所有到期和应付的重大税费,但下列税费或收费除外:(A)没有拖欠、(B)仍应支付而不计罚款或利息,或(C)正在通过适当的程序真诚地进行抗辩,并且已根据公认会计准则为其预留了充足的准备金。贷款方及其子公司已根据公认会计准则在其账簿和记录中为所有已应计但尚未到期和应付的税款计提了充足的准备金。
9.14
偿付能力等。在截止日期,紧接在根据本协议进行的每笔借款及其收益的使用之前和之后,就借款人个人和整体而言,(A)其资产的公允价值大于其负债(包括有争议的、或有的和未清算的负债)的金额,该价值是根据公认会计准则确定的,并根据公认会计准则对负债进行评估;(B)其资产的目前公平可出售价值不少于在其债务变为绝对债务及到期时偿还其相当可能负债所需的款额;。(C)该公司在正常业务运作中到期时,有能力变现其资产,并偿付其债务及其他负债(包括有争议、或有负债及未清算负债);。(D)它不打算,他们也不打算,而且他们也不相信它或他们将会招致超出其偿还能力的债务或债务,因为该等债务和债务到期了;及。(E)它没有,也不会从事或即将从事其财产会构成不合理的小额资本的业务或交易。
9.15
环境问题。每一贷款方及其子公司的持续经营在各方面都符合所有环境法律,但不符合规定的情况除外,这些不符合规定不可能(如果根据适用法律强制执行)合理地预期会导致个别或整体的重大不利影响。各贷款方及其附属公司均已取得任何环境法所需及其各自正常课程运作所需的所有许可证、许可证、授权、注册及其他批准,并保持良好的信誉,且各贷款方及其附属公司均遵守其所有条款及条件,但如无法合理预期未能做到这一点,将不会对任何贷款方及其附属公司产生重大责任,亦不能合理预期会导致个别或整体产生重大不利影响。任何贷款方及其子公司,以及贷款方及其子公司的任何财产或经营活动,均不受任何贷款方的管辖
及其子公司合理预期将发布:(A)任何联邦、州或地方政府当局的任何书面命令或与其达成的协议,或(B)与任何环境法、环境索赔或有害物质有关的任何司法或书面行政程序或其他可合理预期会单独或总体导致重大不利影响的程序。在截止日期之前的经营活动中,或与任何贷款方或其任何子公司的任何废物处置有关的任何财产中,均未释放或存在任何有害物质,而这些废物处置可合理预期会单独或合计产生重大不利影响。
9.16
保险。附表9.16列出的是截至截止日期贷款方及其子公司的财产和意外伤害保险计划的完整和准确的摘要(包括所有保险人的名称、保单编号、到期日、承保金额和类型、年度保费、免赔额、自我保险保留,以及涉及任何贷款方及其子公司的任何自我保险计划、追溯评级计划、前置安排或其他风险承担安排的合理详细描述)。各贷款方及其附属公司及其各自的财产在各重大方面均获投保借款人合理地相信为财务稳健及信誉良好的保险公司,而该等保险公司并非贷款方的联营公司,保额及免赔额及承保的风险与规模相若、从事相类似业务及在贷款方及其附属公司经营地区拥有相类似物业的公司通常承担的风险相同。
9.17
不动产。附表9.17列出的是截至截止日期任何贷款方及其子公司拥有或租赁的所有不动产的完整和准确的地址清单。
9.18
信息。在本协议之前或同时,任何贷款方及其子公司为本协议的目的或与本协议有关的目的,以书面形式向行政代理或任何贷款人提供的所有信息(以下提及的预测和预测以及一般经济或一般行业性质的信息除外),以及此后由任何贷款方及其子公司向行政代理或任何贷款人提供的所有书面信息(以下提及的预测和预测以及一般经济或一般行业性质的信息除外),在根据本协议或与本协议相关的情况下提供时,应视为整体,截至该等资料交付或核证之日起,该等资料在各重大方面均属真实及准确,且在提供该等资料时,不会或不会包含任何对重大事实的不真实陈述或遗漏,以使其中所载的陈述在作出该等陈述的情况下不具重大误导性(在根据贷款文件的条款作出的所有补充及更新生效后)。借款人提供的所有预测和预测均基于真诚的估计和假设,借款人认为在适用的预测、假设或预测的日期是合理的;但任何该等预测和预测所涵盖的一个或多个期间的实际结果可能与预测或预测的结果大不相同。
9.19
银行账户的位置。附表9.19列出了截至截止日期所有存款、支票和其他银行账户、在任何经纪交易商或其他证券中介机构开立的所有证券和其他账户,以及由每一贷款方开立的所有其他类似账户的完整和准确的清单,并附上其描述(包括每个该等账户的开立银行、经纪交易商或证券中介机构、账户编号和目的)。
9.21
知识产权。除附表9.21另有规定外,每一贷款方及其子公司均拥有或许可或以其他方式有权使用所有专利、专利申请
商标、商标申请、服务标志、商号、著作权、版权申请和其他知识产权(“知识产权”)对其当前业务的运营是合理必要的,且不侵犯或与任何其他人的知识产权有关的知识产权,但不能合理预期个别或整体产生重大不利影响的任何侵权和冲突除外。附表9.21列出的是截至截止日期各贷款方及其子公司的所有此类重大知识产权的完整、准确的清单。贷款方目前的业务运作不会侵犯或抵触任何其他人士拥有的任何知识产权,亦不会就任何其他人士的任何知识产权向贷款方或其任何附属公司提出任何待决或威胁的索偿或诉讼,但无法合理预期会对个别或整体产生重大不利影响的任何侵权和冲突除外。
9.23
员工和劳工关系重大。除非无法合理预期会个别或整体造成重大不利影响,否则(A)没有任何不公平的劳工行为投诉待决,或据任何借款人所知,向任何政府当局提出针对任何贷款方或其任何附属公司的威胁,以及没有因任何集体谈判协议而引起或根据任何集体谈判协议而针对任何贷款方及其附属公司的申诉或仲裁程序待决或威胁;及(B)没有任何罢工、劳资纠纷、减速、停工或类似的行动或申诉待决或(据借款人所知)对任何贷款方及其附属公司构成威胁。
9.25
名称;组织管辖范围;组织ID号;首席营业地点;首席执行官办公室;FIN。附表9.25列出了截至截止日期(A)每一贷款方及其子公司的确切法定名称;(B)每一贷款方及其子公司的组织管辖范围;(C)每一贷款方的组织识别号(或表明该贷款方没有组织识别号);(D)每一贷款方及其子公司的每个营业地点;(E)每一贷款方及其子公司的首席执行官办公室;以及(F)每一贷款方的联邦雇主识别号码的完整和准确的清单。
9.26
抵押品的位置。除附表9.26所列地点外,任何贷款方没有任何地点拥有任何实质性抵押品(正常业务过程中的在途库存除外)。附表9.26包含一份截至截止日期的真实、正确和完整的清单,其中包括每个贷款方的抵押品所在的每个仓库的名称和地址。任何贷款方从任何仓库收到的收据均未说明所涵盖的货物将交付给持票人、指定的人或指定的人以及指定人的受让人。
9.27
安全权益。担保和抵押品协议为行政代理和贷款人的利益设立了抵押品的合法、有效和可强制执行的担保权益。在美国专利商标局和美国版权局(视情况而定)提交第12.1.15节所述的UCC-1融资声明并记录《担保和抵押品协议》中提到的抵押品转让后,根据《担保和抵押品协议》授予的抵押品的担保权益和留置权(只要此类抵押品可以通过提交UCC-1融资报表或记录此类抵押品转让和采取本协议和抵押品文件要求的其他行动来完善)将得到完善,优先担保权益,不再进行记录或
这些担保权益和留置权的设立、完善或执行需要或将需要备案,但以下情况除外:(A)根据适用法律提交继续声明;以及(B)在美国专利商标局和美国版权局(视情况而定)就之后获得的美国专利和商标申请和注册以及美国版权注册的担保和抵押品协议中提到的抵押品转让进行记录。
9.28
没有默认设置。任何贷款方在本协议或任何其他贷款文件项下发生的任何债务不存在或不会因此而发生违约或违约事件。
9.29
套期保值协议除真诚(非投机性)对冲协议外,贷款方及其附属公司概无订立任何对冲协议,亦不会订立任何对冲协议。
9.30
OFAC。借款人及其子公司在所有实质性方面都将继续遵守美国财政部外国资产控制办公室(OFAC)颁布的所有美国经济制裁法律、行政命令和实施条例,以及《银行保密法》和据此发布的所有法规中所有适用的反洗钱和反恐融资条款。借款人、其子公司或其或其各自的关联方均不是(A)美国政府在特别指定国民和受阻人士名单(“SDN名单”)上指定的人,美国人不能与之进行或以其他方式从事商业交易;(B)美国经济制裁法律规定美国人不能与其进行交易或以其他方式进行商业交易的人;或(C)由(包括但不限于该人是董事用户或拥有有投票权的股份或权益)控制,或直接或间接为SDN名单上的任何人或作为美国经济制裁禁令目标的外国政府行事,从而根据美国法律禁止在本协议或任何其他贷款文件下签订或履行本协议或其他贷款文件。
9.31
爱国者法案。借款人及其附属公司及其附属公司均遵守(A)《与敌贸易法》和美国财政部的每项外国资产管制条例(31 CFR,副标题b第五章)和任何其他相关的授权立法或行政命令;(B)《爱国者法》;以及(C)与“了解您的客户”和反洗钱规则和条例有关的其他联邦或州法律。任何贷款收益的任何部分都不会直接或间接用于向任何政府官员或雇员、政党、政党官员、政党候选人或任何其他以官方身份行事的人支付任何款项,以获取、保留或指导业务或获得任何不正当利益,这违反了1977年美国《反海外腐败法》。
除非所要求的贷款人在任何时候另有明确的书面同意,否则借款人应采取下列行动,直至全额付款:
10.1
报告、证书和其他信息。向行政代理和每个贷款人提供:
10.1.1
年度报告。在(X)每个财政年度(自截至2021年12月31日的财政年度开始)后一百二十(120)天和(Y)要求母公司向美国证券交易委员会提交10-K表格的财政年度结束后的翌日(以较早者为准)或之前,(I)借款人在该财政年度结束时的综合资产负债表及与之相关的综合经营报表、股东权益表和借款人的现金流量表
并以合理详细的比较形式列出上一财政年度的相应数字,以及(Ii)就此类合并财务报表而言,具有公认国家地位的独立注册会计师或另一家行政代理人合理接受的会计师事务所的报告(该报告不应受“持续经营”或审计资格范围的限制(但与(X)任何债务到期(或即将到期)或(Y)任何违反或预期违反本财务契约有关的任何例外或资格的任何此类资格或披露除外),并须述明该等综合财务报表在所有重要方面均公平地反映借款人于所示日期的综合财务状况,以及借款人在所示期间的收入及现金流量,而该等综合财务报表在所有重要方面均与公认会计原则相符。
10.1.2
季度报告。在每个会计年度前三个会计季度结束后六十(60)天内,本公司及其子公司截至该会计季度末的未经审计的综合资产负债表,以及该会计季度和该会计年度第一天开始至该会计季度最后一天止期间的综合收益表和综合现金流量表,以及与上一会计年度同期和本会计年度该期间预算的比较,以及管理层讨论和分析,均经公司高级管理人员核实。
10.1.3
月报。(I)本公司及其附属公司截至该月底的未经审计的综合资产负债表,连同该月的综合收益表及(如为内部使用而拟备的)自该会计年度第一天起至该月最后一日止期间的综合现金流量表,及(Ii)列明(1)该月的经调整收入的证明书,(2)截至该月底的流动资金及无限制现金数额;及(3)一份载有反映本公司信贷及金融产品(包括Credit Builder Plus及InstaCashInsta ash及行政代理不时提出要求的其他产品)信用表现的证明文件的快照及前展报告。
尽管有上述规定,关于公司及其子公司的财务信息,第10.1.1节和第10.1.2节的义务可以通过提供向美国证券交易委员会提交的母公司10-k或10-Q表格来履行;但(1)如(1)该等财务报表与该另一人有关,则该等财务报表或表格10-K或表格10-Q(视何者适用而定)应附有综合资料(无须经审计),该等综合资料须合理地详细总结有关该人的资料与有关借款人及其合并附属公司的独立资料之间的差异,借款人高级官员应证明合并信息在所有重要方面都是公平陈述的,并且(Ii)如果此等陈述取代了第10.1.1节要求提供的陈述,则此等陈述应附有一份审计报告,该报告应满足第10.1.1节中提出的适用要求,如同其中对“借款人”的提及是对此人的提及;此外,公司应在提交任何此类申请时通知行政代理。
10.1.4
合规性证书。在提交第10.1.1节规定的每份年度审计报告和第10.1.2节规定的每份季度报表副本的同时,提交一份经正式核证的截至最近结束的年度和/或季度期间(视情况而定)最后一天的企业价值计算,以及一份以附件b的形式填妥的合规证书,该证书注明该年度报告或该等报表的日期,并由本公司的一名高级管理人员签署,其中包括(A)第11.12节规定的各项财务比率和限制的计算;(B)表明
该高级管理人员并不知悉已发生并仍在继续的任何违约或违约事件,或(如有)描述该违约或违约事件及采取的补救措施(如有);及(C)公司管理层的书面声明,列明本公司及其附属公司的财务状况、财务状况的变化及经营业绩的讨论。
10.1.5
向美国证券交易委员会和股东汇报。任何贷款方向美国证券交易委员会提交的所有定期、定期或特别报告的副本;任何贷款方向美国证券交易委员会提交的所有登记声明的副本(S-8表格除外);以及向证券持有人提交的所有委托书或其他一般通信的副本。
10.1.6
违约通知、诉讼和ERISA很重要。在得知下列任何事项后,立即发出书面通知,说明该事项以及受此影响的贷款方及其子公司正在采取的步骤:
(b)
影响任何贷款方及其子公司或其各自财产的任何诉讼或诉讼的开始或任何重大不利发展:(I)就所有该等诉讼或诉讼而索赔的损害赔偿总额为2,000,000美元(或其等值)或更多;(Ii)所寻求的救济是强制令或以其他方式暂停履行本协议或任何其他贷款文件;或(Iii)如裁定不利,可合理地预期会产生重大不利影响;
(c)
(I)借款人或受控集团或PBGC的任何其他成员采取任何步骤,根据ERISA第4041(C)条或第4042条终止任何养老金计划;(Ii)受控集团的任何成员没有向任何养老金计划(如果该失败足以产生ERISA第303(K)条规定的留置权)或任何多雇主养老金计划缴纳所需的缴款;(Iii)就养老金计划采取任何行动,要求任何贷款方向PBGC或该养老金计划提供保证金或其他担保;(Iv)与任何退休金计划或多雇主退休金计划有关的任何事件的发生,可能导致受控集团的任何成员承担任何重大责任、罚款或罚款(包括任何关于从任何多雇主养老金计划中提取责任或部分撤回的索赔或要求);。(V)借款人或受控集团的任何其他成员收到的关于任何多雇主养老金计划将或合理地预期将资不抵债的通知;。或(Vi)与任何养老金计划有关的终止事件已经发生或合理地预期将发生,而该事件可合理地预期导致对任何贷款方的债务或其他责任超过3,000,000美元;
(d)
(I)任何政府当局为暂停、撤销或终止任何贷款方的任何实物许可证或实物许可证而采取的任何行动(为免生疑问,任何由贷款方在与政府当局的任何此类行动无关的情况下自愿终止或终止任何此类许可证或许可证的行为除外);。(Ii)对任何集体诉讼索赔(在法庭或仲裁中)或1,000项实质上类似的索赔(在法庭或仲裁中)的任何书面主张或威胁。一项或多项此类单独或整体索赔或行动涉及对超过门槛金额的贷款方的潜在金钱救济,或挑战按最近结束的日历年度衡量的超出门槛金额的贷款方产生的收入的合法性,以及(Iii)由任何政府当局以书面发起或威胁的任何诉讼(或任何贷款方以抗辩方式针对任何政府当局发起的任何诉讼),使得一项或多项此类索赔或行动单独或在
总额涉及对超过门槛金额的贷款方进行潜在的货币减免,或挑战按最近终了历年衡量的超出门槛金额的贷款方产生的收入的合法性;
(e)
任何贷款方维持的任何物质保险的任何取消或重大变化;
(f)
任何贷款方重大违反或重大不遵守法律的任何重大要求;或
(g)
任何其他事件(包括(I)任何违反任何环境法或任何环境主张,或(Ii)任何法律、规则或法规的制定或效力),在每个情况下,可合理地预期会导致重大不利影响。
10.1.7
房地产。任何贷款方及其子公司在截止日期后收购或租赁任何不动产时,应立即提交显示交付日期信息的附表9.17的更新版。
10.1.8
管理报告。独立审计师收到借款人账簿的每一次年度或中期审计时,应立即向借款人提交所有详细的财务和管理报告副本。
10.1.9
投射。除非行政代理另有酌情决定权,应在切实可行的范围内尽快,且在任何情况下不得迟于每一财政年度第一天后75天内(且仅在借款人另有准备的范围内,在任何允许的收购完成后75天内;但该等财务预测须由借款人就任何准许收购或涉及个别或合计代价超过50,000,000美元的相关准许收购而拟备及交付)、本财政年度本公司及其附属公司的财务预测(包括业务计划、每月营运和现金流预算和资本支出预算)的编制方式与借款人在截止日期前向行政代理提交的预测一致,或以行政代理合理满意的其他方式编制(这些财务预测和预测应基于借款人认为在借款人向行政代理交付之日是合理的善意估计和假设(应理解,任何此类预测所涵盖的一个或多个期间的实际结果可能与预测或预测结果存在重大差异))。
10.1.10
其他信息。应任何贷款人或行政代理的合理要求,及时不时提供有关任何贷款方及其子公司或其各自财产或业务的所有其他信息(包括但不限于商业或财务数据、报告、评估和预测)。
(a)
(I)收到或发送(如适用)根据服务协议交付的每份月度服务报告的副本,以及(Ii)在收到或发送(如适用)后立即收到或发送给Sound Point或其关联公司的所有通知和报告,这些通知和报告涉及或以其他方式意识到(W)监管触发事件(定义见SP Forward Flow协议)、(X)终止事件(定义见SP Forward Flow协议)和任何治愈事件
终止(或根据SP远期流动协议条款导致预期终止事件不再被视为终止事件的任何其他事件)、(Y)重大表现不佳事件(定义见SP远期流动协议)或(Z)Insta ash Receivables的任何贷款方或其子公司进行的任何回购。
(b)
于不迟于自截至2024年7月5日止一周开始的每周星期五,直至“集团未偿还购入金额”(定义见SP远期流动协议)首次超过30,000,000美元之前,行政代理须于每周不迟于星期五发出一份双方同意并合理接受的形式及实质报告,提供自上次该等双周报告日期以来根据SP远期流动协议出售Insta ash Receivables的若干细节。
10.2
账簿、记录和检查。保持并促使每一贷款方及其子公司按照足以根据公认会计准则编制财务报表的健全商业惯例保存其账簿和记录;允许并促使每一贷款方及其每一子公司、任何贷款人或行政代理人或其任何代表、代理人或顾问检查贷款方及其子公司的财产和业务;并允许并促使其他贷款方及其每一子公司在任何合理时间(在营业日)并在合理通知下(或在任何时间,如存在违约事件,无需通知)允许任何贷款人或行政代理人或其任何代表、代理人或顾问访问其任何或所有办事处,与其高级职员及其独立审计师讨论其财务事项(借款人特此授权所有该等独立审计师与任何贷款人或行政代理人或其任何代表、代理人或顾问讨论该等财务事项),并检查(并影印摘录)其任何簿册或其他记录;行政代理及其代表、代理人和顾问检查贷款方及其子公司的库存和其他有形资产,对贷款方及其子公司的设备进行评估,并检查、审计、进行实物清点和对其进行估值,以及审计、核对和复制和摘录账簿、记录、计算机数据、计算机程序、日记账、订单、收据、通信和与库存、账户和任何其他抵押品有关的其他数据。管理代理及其代表、代理和顾问进行的所有此类访问、检查、评估或审计将由借款人承担费用,除非在违约或违约事件期间,(I)在任何财政年度内不得有超过两(2)次由管理代理进行的此类访问、检查、评估或审计,以及(Ii)借款人在任何财政年度内不需要为此类访问、检查、评估或审计报销超过100,000美元。
(a)
除本协议另有许可外,各贷款方及其子公司应保持并使其保持贷款方及其子公司业务中所有有用和必要的物质财产,使其处于良好的工作状态和状况,普通损耗和伤亡除外。
(b)
维持并促使每一贷款当事人及其附属公司与负责任的保险公司一起维持适用于其的任何法律或政府条例或法院法令或命令所规定的所有保险范围,一般责任保险和业务中断保险的金额和期限以及免赔额通常由从事类似业务并在借款人或适用的附属公司经营的地方拥有类似财产的公司承保,而所有其他保险的范围和承保此类危险和责任的保险通常由类似的公司承保。但必须投保附表9.16所列类型的所有风险和责任,且保险金额和免赔额不得低于该附表所列的金额和免赔额;并应行政代理或任何贷款人的要求,向行政代理或该贷款人提供保单的原件或电子副本
证明该保险及合理详细列明贷款方及其子公司所承保的所有保险的性质和范围的证明。借款人应促使任何贷款方的保险单开具人向行政代理人提供背书(I)表明行政代理人为每份财产或意外保险保单的贷款人损失收款人,并将行政代理人指定为每份责任保险单的额外承保人;(Ii)规定在保险单的任何取消、实质性缩减或保险变更或对该保险单的其他重大修改之前,行政代理人应提前三十(30)天通知行政代理人;以及(Iii)行政代理人在所有其他方面均可合理接受。每一贷款方应签署并向行政代理交付该贷款方维持的每份业务中断保险单的抵押品转让,其形式和实质应令行政代理满意。
(c)
除非借款人向行政代理人提供本协议所要求的保险范围的证据,行政代理人可在通知借款人后,由借款人自费购买保险,以保护行政代理人和贷款人在抵押品中的利益。本保险可以,但不需要,保护任何贷款方的利益。行政代理购买的保险可能不会支付与抵押品有关的针对任何贷款方的任何索赔。借款人以后可以取消行政代理人购买的任何保险,但前提是必须向行政代理人提供借款人已按本协议要求获得保险的证据。如果行政代理人为抵押品购买保险,借款人将负责该保险的费用,包括利息和可能因投保而征收的任何其他费用,直至保险取消或到期的生效日期为止。保险费可加到本协议项下所欠贷款的本金中。保险的费用可能超过贷款当事人自己能够获得的保险的费用。
(a)
遵守并促使每一贷款方及其子公司在所有方面遵守所有适用的法律、规则、法规、法令、命令、判决、许可证和许可,除非不能合理地预期不遵守会产生实质性的不利影响;
(b)
在不限制第10.4(A)条的情况下,确保并促使每一贷款方及其子公司确保:(I)在OFAC维护的SDN名单和/或OFAC根据任何授权法规、行政命令或法规维护的任何其他类似名单上;或(Ii)根据13224号行政命令(2001年9月23日)第1(B)、(C)或(D)节、任何相关授权立法或任何其他类似行政命令指定的任何人,不得拥有任何贷款方及其子公司的控股权或以其他方式控制任何贷款方及其子公司。
(c)
在不限制第10.4(A)条的情况下,遵守并促使每个贷款方及其子公司遵守所有适用的《银行保密法》和反洗钱法律和法规。
(d)
提交所有要求提交的联邦、州和其他重要纳税申报单和报告,并促使每个贷款当事人及其子公司支付所有联邦、州和其他税收、评估、费用和对他们或他们的财产、收入或资产征收或征收的其他政府费用,这些都是到期和应支付的。但根据本第10.4(D)条,任何贷款方及其子公司均不会被要求支付任何此类税款或费用,只要不能合理地预计会产生重大不利影响,或贷款方或该子公司正在通过适当的程序真诚地质疑其有效性,并已根据公认会计准则在其账面上留出足够的准备金,并且在索赔的情况下,可能成为任何
抵押品,这些抗辩程序暂停止赎该留置权或出售抵押品的任何部分,以满足该索赔。
(e)
每一贷款方及其附属公司均取得并维持所有政府当局的所有同意、批准及授权,向所有政府当局作出所有声明或提交文件,以及向所有政府当局发出所有通知,以继续其各自目前进行的业务,但如未能这样做将不会合理地预期会造成重大不利影响,则属例外。
10.5
维持存续等。维持及维持,并(在符合第11.4条的规定下)使每一贷款方及其附属公司维持及维持:(A)其在其组织管辖范围内的存在及良好地位,及(B)其在每个司法管辖区内的业务资格及良好声誉,而该等司法管辖区的业务性质使该资格成为必需的资格(但不能合理地预期在该司法管辖区内不符合资格或信誉良好不会产生重大不利影响的司法管辖区除外)。
10.6
收益的使用。将贷款收益仅用于偿还债务,用于营运资金用途,用于偿还A-2期贷款和B期贷款或增量贷款,以及用于其他一般业务目的和本协议不禁止的任何其他目的(包括允许的收购);不得直接或间接使用或允许任何贷款收益用于“购买或持有”任何保证金股票的直接、附带或最终目的。
(a)
维护并促使受控集团的其他成员按照法律和法规的所有适用要求维护每个养老金计划;
(b)
使受控集团的其他成员及时向任何多雇主养老金计划缴纳所需的所有款项;以及
(c)
不,也不允许受控集团的任何其他成员(I)寻求豁免ERISA的最低资金标准,(Ii)终止或退出任何养老金计划或多雇主养老金计划,或(Iii)就任何养老金计划采取任何其他行动,使PBGC有权终止任何养老金计划,就任何养老金计划施加责任,或任命受托人管理任何养老金计划;
除非不能合理地预期第(A)、(B)和/或(C)款中单独或总体描述的行动或事件会产生实质性的不利影响。
10.8
环境问题。如果在任何贷款方及其子公司的任何不动产或任何其他资产上发生或已经发生任何有害物质的释放或威胁释放或其他处置,则借款人应或应促使适用的借款方或贷款方的适用子公司迅速遏制和移除这些有害物质,并对该不动产或其他资产进行必要的补救,以实质上遵守所有适用的环境法,并在所有实质性方面保持该不动产或其他资产的价值。在不限制前述一般性的情况下,借款人应并应促使贷款方及其子公司在所有实质性方面遵守任何适用的联邦或州司法或行政命令,该命令要求任何贷款方及其子公司在任何不动产上履行应对释放或威胁释放有害物质的活动。借款人应并应促使其子公司在所有实质性方面遵守环境法的情况下处置所有有害物质。
10.9
出借人会议。应行政代理人的要求(只要未发生违约事件且仍在继续,任何财政季度不得超过一次),并经合理事先通知,参加与行政代理人和贷款人的常规会议(在借款人的公司办公室(或借款人和行政代理人可能同意的其他地点)),或在借款人和行政代理人合理同意的时间参加电话会议,讨论业务、财务、法律、监管、与本公司及其附属公司有关的产品发售及/或其他惯例事宜(包括本公司及行政代理律师的相关参与及跟进)。
10.10
进一步的保证。采取并促使对方贷款方采取一切必要的行动,或作为行政代理人或被要求贷款人不时提出合理要求,以确保每一贷款方在贷款文件项下的义务以以行政代理人为受益人的抵押品的优先完善留置权(受制于允许的留置权)为担保,并由每一贷款方担保(包括在收购或创建后三十(30)天内(或行政代理人自行决定同意的任何较长期限内),在成交日期后收购或创建的任何子公司,但不包括每一家被排除的子公司),并如行政代理人合理确定的那样,包括(I)签署和交付担保、担保协议、质押协议、抵押(包括但不限于租赁抵押)、信托契约(包括但不限于租赁信托契约)、财务报表、律师意见和其他文件,每个文件的形式和实质都令行政代理人合理满意,以及上述任何文件的存档或记录;(2)在《担保和抵押品协议》所要求的范围内,交付经证明的证券和其他抵押品,并通过占有取得完美无缺的抵押品;以及(Iii)对于任何贷款方在截止日期后取得的任何不动产(该借款方在该不动产中享有费用权益),在取得不动产之日起七十五(75)天内(或行政代理人全权酌情同意的任何较长期限),就价值超过500,000美元的不动产交付正式签立的抵押,该抵押规定了以行政代理人为受益人的完全完善的留置权,即适用的贷款方对该不动产的所有权利、所有权和权益,连同所有与抵押相关的文件,以及适用贷款方的特别律师对该不动产所在州的法律意见,其形式和实质为行政代理人合理接受。
10.11
存款账户。除非行政代理人另有书面同意,否则自截止日期后四十五(45)天(或行政代理人可能同意的较后日期)起及之后,与已与行政代理人及适用贷款方订立一项或多项控制协议的机构维持其所有存款账户及证券账户(为免生疑问,包括Insta ash服务商账户),并促使对方贷款方维持其所有存款账户及证券账户,而该机构已与行政代理人及适用贷款方订立一项或多项控制协议,并将每个适用账户的“控制权”(定义见UCC)授予行政代理人。
10.12
抵押品访问协议。如果行政代理以书面形式要求任何贷款方租赁的任何房产有抵押品或与其相关的账簿和记录,公司应尽合理最大努力迅速交付关于该房产的抵押品访问协议。双方同意,在实施这种商业上合理的努力后,未能交付任何此类抵押品访问协议,不应构成本协议项下的违约或违约事件。
10.13
保证人连带。在截止日期后45天内(或行政代理可能同意的较长期限内),促使截止日期母公司的每一家子公司(除任何被排除的子公司外)成为贷款文件项下的担保人,并以其他方式满足本合同第10.10节对其的要求
理解并同意,在根据第10.13条成为担保人的子公司在合并基础上合计不超过母公司及其子公司资产或收入的10%的情况下,无需就第10.13条的要求征求大律师的意见)。
除非所要求的贷款人在任何时候另有明确的书面同意,否则借款人(就第11.4节而言,为父母)应履行下列义务:
11.1
债务。不,也不允许任何贷款方及其子公司产生、招致、承担或忍受任何债务,但下列债务除外:
(b)
以第11.2(D)款允许的留置权担保的任何贷款方及其子公司的债务,只要在任何时候未偿债务总额不超过2,000,000美元;
(c)
(I)任何贷款方对任何其他借款方的债务;(Ii)任何非贷款方子公司对贷款方的债务,只要在任何时候未偿还的总金额以其他方式被允许作为第11.9条下的投资;(Iii)任何贷款方对任何非贷款方子公司的债务,根据公司间从属协议明确从属于该等义务;及(Iv)任何非贷款方子公司对任何其他非贷款方子公司的债务;
(e)
任何贷款方欠任何员工、高级职员或董事或任何此等人士的配偶、遗产或遗产规划工具的债务,用于在该雇员、董事高级职员死亡、残疾或终止受雇时向该人回购股权,只要在任何时间未偿还的所有此类债务总额不超过1,000,000美元;
(f)
为真正的套期保值而非投机目的产生的套期保值义务;
(g)
附表11.1所述债务及其本金不增加的任何延期、续期、替换或再融资;
(h)
应偿还的债务(只要该债务在截止日期用本协定项下初始贷款的收益偿还);
(i)
与下列事项有关的或有负债:(I)任何贷款方及其子公司在第11.4节允许的处置中对买方承担的习惯赔偿义务,以及(Ii)规定赔偿、工人赔偿要求、自我保险义务、购买价格调整或类似义务的协议,或根据此类协议保证任何贷款方履行与允许收购有关的担保或信用证、保证保证金、上诉保证金或履约保证金,在上述每种情况下,不以融资债务的形式,以及(Iii)借款方或其任何子公司对租赁的担保。在正常过程中签订的转租、许可或再许可
另一借款方或其任何子公司的业务或本协议条款允许的其他债务;
(j)
与信用卡、信用卡处理服务、借记卡、储值卡、购物卡、票据交换所安排、净额结算服务、透支保障和其他类似服务有关的债务,这些债务都是在正常业务过程中发生的;
(m)
与许可收购相关的债务,包括支付赔偿、或有收购价格支付或其他收购价格调整的债务,但仅限于(1)收购的业务、部门或资产在收购前最近结束的连续四个会计季度产生正的EBITDA,以及(2)与任何此类许可收购相关的债务金额不超过该业务、部门或资产产生的EBITDA金额的4.0倍,未偿还总额在任何时候都不超过25,000,000美元;但条件是:(I)此类债务不是在考虑此类许可收购时产生的,(Ii)此类债务仅由适用的许可收购中收购的资产(包括任何收购的股权)及其收益、产品、替换和加入作为担保;
(n)
任何特殊目的机构融资实体在购买应收账款、贷款融资、仓库或其他类似协议方面的债务,不应包括借款人或非特殊目的机构融资实体的任何其他子公司的任何义务或债务,只要这些债务对贷款方及其子公司(除特殊目的机构融资实体以外的任何特殊目的机构融资实体除外)没有追索权,而不是习惯上的有限追索权项目;
(p)
贷款方及其子公司的其他无担保债务,未偿债务总额在EBITDA触发日期之前的任何时候不超过(X),5,000,000美元,(Y)在EBITDA触发日期之后,15,000,000美元;
(q)
在构成债务的范围内,与允许的收购有关而产生的赚取债务,只要(I)在任何时间未偿还的所有此类债务的总额(通过参考任何此类债务的最高潜在金额确定,如果赚取债务变为全额)不超过10,000,000美元,加上马尔卡赚取、马尔卡补偿和平均财务收益,以及(Ii)除Malka收益外的任何此类收益义务,Malka整体和平均收益在偿还权上排在债务之后;
(r)
构成税收、评税、市政或其他政府收费的债务,但不支付任何此类数额不构成违约或违约事件;
(s)
对贸易债权人的无担保债务,并依据在正常业务过程中产生的信用卡;
(t)
因背书在正常业务过程中收到的票据而产生的债务;
(u)
以第11.2(C)条允许的留置权担保的债务;
(v)
在构成债务的范围内,根据第11.9节允许的投资;
(w)
由本金总额不超过10,000,000美元的信用证和其他信贷支持义务组成的债务,如果有担保,则以第11.2节允许的留置权作为担保(S)。
(x)
(X)(I)根据雇员补偿及补偿协议或根据任何雇员咨询协议而产生的任何债务;(Ii)应计开支、应付贸易账款、应计工资及在正常业务过程中(包括在公司间基础上)应计的其他负债;及(Iii)与客户预付款项及存款有关的负债;
(Aa)
根据上文(A)、(B)、(C)、(L)、(M)、(Q)、(T)、(W)、(Y)和(Z)项产生的任何债务的延期、再融资、修改、修订和重述,但本金不增加。及
(Bb)
根据SP远期流动文件与回购义务有关的债务,但条件是:(I)由于违反SP远期流动协议附件A第17条规定的资格标准而回购的任何“有缺陷的应收款”,不得选择为回购整体质量低于本可同时回购但未被选择回购的类似Instagash应收款的意图,及(Ii)借款人(作为回购者)根据SP远期流量文件就根据SP远期流量协议进行的“表现欠佳的应收款”或“可选的回购应收款”的回购支付的回购价格(定义见SP远期流量协议)的总金额不得超过SP远期流量协议下的“表现不佳的应收款”或“可选的回购应收款”的回购金额(X),只要在给予任何此类回购形式上的效力后,不受限制的现金至少为85,000,000美元,即SP远期流量协议第10(B)节的但书中规定的金额,或(Y)在其他情况下导致或以其他方式合理地预计将导致的每一历年的金额,亏损超过10,000,000美元(条件是在任何情况下,“表现不佳的应收款”或“可选的回购应收款”的回购发生的频率不得高于SP远期流量协议第10(B)节的但书所允许的频率)。
在本合同项下允许发生的债务由借款方或其他人直接发生并由另一借款方或任何其他人担保的情况下,此类债务的担保应根据第11.1节和本协议予以允许,不得重复。
11.2
留置权。不,也不允许任何贷款方及其子公司对其任何不动产或个人财产、资产或任何性质的权利(无论是现在拥有的还是以后获得的)设定或允许存在任何留置权,但下列财产除外:
(a)
对税收或其他政府收费的留置权,这些税收或其他政府收费在当时并非拖欠,或此后不应支付而不受惩罚,或通过适当的程序(由善意的借款人确定)真诚地努力抗辩,并且在每一种情况下,它都按照公认会计准则为其保持充足的准备金,并有效地暂停执行或其他强制执行;
(b)
在正常业务过程中产生的任何贷款方及其附属公司的留置权(例如:(1)房东、承运人、仓库管理员、机械师和物料工的留置权和法律规定的其他类似留置权;(2)与工人补偿、失业补偿和其他类型的社会保障有关的保证金或质押形式的留置权(不包括留置权
根据ERISA产生的)或与保证保证金、投标、履约保证金和类似义务有关的)未逾期的款项,或未经适当程序诚意争辩的款项,且不涉及任何垫款或借款或财产或服务的递延购买价格,在每一种情况下,它都根据公认会计准则为其维持充足的准备金,并有效搁置执行或其他强制执行;
(c)
附表11.2所述截至截止日期的留置权及其对目前受这些留置权管辖的资产的替换、续期和延期;
(d)
在符合第11.1(B)节规定的限制的情况下,下列各项:(1)与资本租赁有关的留置权(仅附于租赁的财产);(2)任何贷款方及其子公司在收购财产时存在的留置权(且不是在考虑收购时设定的);以及(3)构成任何财产的购买款担保权益的留置权,只要任何此类留置权在取得后20天内附于适用的财产,并仅附连于如此取得的财产,即可担保为取得该财产的全部或任何部分费用而产生的债务;
(e)
地役权、通行权、限制(包括分区限制)、契诺、侵占和其他类似的不动产抵押或产权负担、轻微的所有权瑕疵或不规范的所有权,以及其他类似的不动产留置权,不会对任何贷款方或其任何子公司的正常业务活动造成任何实质性的干扰;
(f)
任何贷款方及其子公司的资产或财产的租赁、转租、许可或再许可,均在正常业务过程中订立,不对任何贷款方及其子公司的业务造成任何实质性干扰;
(g)
对本协议允许的存托账户的习惯抵消权,只要这些抵销权利只保证贷款方或该子公司有义务支付普通课程费用和银行手续费,则该抵销权应以任何贷款方及其子公司在其开立任何此类存托账户的银行为受益人;
(h)
留置权包括就本协议允许的经营租赁提交的UCC融资声明的预防性备案,以及本协议允许的任何经营租赁项下出租人的任何所有权权益;
(j)
在不构成违约事件的情况下作出判决而产生的留置权;
(k)
向SPV融资实体出售或转让符合本协议条款的消费贷款、现金预付款应收款或会员制应收款所产生的留置权,包括通过提交一份涵盖该等消费者贷款、现金预付款应收款或会员制应收款的统一商业法典融资声明而完善的留置权,将借款人列为“债务人”或“卖方”,并授予与任何此类销售或转让相关的、以该SPV融资实体为受益人的“备用”担保权益;
(l)
以现金抵押形式的留置权,以确保对自动结算所财务管理安排、信用卡、信用卡处理服务、借记卡、储值卡和在正常业务过程中获得并以其他方式允许的购物卡的偿还义务;
(m)
在构成留置权的范围内,出租人或许可人(包括任何再出让人或再许可人)在借款人或任何子公司在正常业务过程中签订的任何租赁或许可(包括任何再租赁或再许可)下的任何权益,仅包括如此租赁或许可的资产(但不包括上文(C)款所述的任何资本租赁或购买货币交易);
(n)
在不构成第13.1.8节规定的违约事件的情况下,判决、判决或扣押产生的留置权;
(p)
对在任何时候未清偿的债务总计不超过300万美元的其他留置权;
(q)
担保依照第11.1(R)条允许的债务的留置权;但这种留置权不是在考虑这种允许的收购时授予的;
(r)
保证履行投标、贸易合同和租赁(债务除外)、法定义务、担保和上诉保证金、履约保证金和在正常业务过程中发生的其他类似性质义务的保证金;
(s)
对现金、现金等价物投资或其他有价证券的留置权,以担保公司及其子公司的信用证和其他信用支持义务,金额最高为其面值的105%;以及
(t)
根据第2.1.2(F)节允许的担保增量等值债务的留置权;但代表提供此类债务的贷款人或投资者行事的代表应已签订从属协议(贷款人特此授权并指示行政代理订立任何此类从属协议)。及
(u)
应收账款(及相关存款账户)根据SP远期流量文件而产生的留置权,并须受SP债权人间协议(如适用)所规限。
11.3
限制支付。不,也不允许任何贷款方及其附属公司:(I)向其股权的任何持有人支付任何股息或分派;(Ii)购买或赎回其任何股权;(Iii)向其任何股权持有人或其任何关联公司支付任何管理费、基于交易的费用或类似费用;(Iv)支付根据合同从属于债务的任何债务的任何付款,如果当时根据适用的从属条款和条件,该付款是不允许的;(V)就任何无担保债务或任何由留置权担保的债务(前述(D)和(E)款所述类型的任何预付款或付款,称为“次级债务付款”),自愿或强制预付本金;或(Vi)为上述任何一项预留资金,但任何附属公司可向借款方支付股息或作出其他分配,且任何贷款方可向借款人或借款人的任何附属公司支付股息或作出其他分配(上述(A)至(F)款中的每一项,“限制性付款”除外):
(a)
借款人可向母公司进行分配,以支付(X)母公司的间接费用、行政费用、会计费用和类似费用、成本和开支,以及(Y)母公司董事的习惯费用和董事会会议的习惯费用(包括薪酬费用),在每种情况下,在正常业务过程中发生;
(b)
贷款方及其子公司可以根据第11.1(Q)节允许的赚取债务进行付款,条件是:(1)在紧接付款生效之前和之后,不存在违约或违约事件,且(2)借款人形式上遵守了第11.12节规定的所有财务契约(重新计算了已交付财务报表的最近一个财政季度);
(c)
借款人可以在根据适用的从属协议的条款允许的范围内就次级债务进行付款;
(d)
借款人可在本协议期限内的任何财政年度内进行总额不超过300万美元的限制性付款:(1)向任何高级职员支付购买或赎回借款人或父母的股权,只要不存在或不会由此导致违约事件;(2)向任何董事支付借款人或父母的董事的费用和董事会会议的费用,但须受本协议所载金额的限制;及(3)向任何高级职员在正常业务过程中支付的款项,只要是用于支付该高级职员的可报销费用即可。
(f)
借款人和各子公司可以宣布和支付股息或其他限制性付款,仅支付该人的股权(不合格股权除外)(如果是非全资子公司的此类限制性付款,则支付给借款人和任何其他子公司,以及根据其相关类别股权的相对所有权权益,支付给该子公司的股权的每个其他所有者);
(g)
借款人或其任何附属公司(I)可回购股权,条件是该等股权在行使时代表任何期权或认股权证行使价格的一部分,以及(Ii)可现金支付,以代替发行与任何准许收购有关的零碎或“零碎”股权,或代替因行使可转换为或可交换为母公司及其直接或间接母公司的股权的认股权证、期权或其他证券而发行零碎股份;
(h)
借款人或其任何附属公司可就与任何准许收购或其他准许投资有关的收购价、营运资金调整、收购价调整及任何扣留义务作出限制性付款;
(i)
借款人可以向母公司支付限制性付款,其收益应仅用于:
(i)
支付特许经营税和其他费用以及对其征收的税款(所得税除外)以及维持公司生存所需的费用;
(Ii)
支付应支付给母公司或其任何直接或间接母公司的高级职员和雇员的惯常工资、奖金和其他类似福利,但仅限于借款人及其子公司的所有权或经营权;或
(Iii)
在可由父母或其任何直接或间接父母缴纳保险费的范围内;
(j)
只要不发生违约或违约事件,且违约或违约事件不会继续或将由此导致,贷款当事人可以在EBITDA触发日期之前支付总额(X)不超过350,000美元,以及(Y)从EBITDA触发日期起和之后不超过10,000,000美元和最近结束的计算期EBITDA的10%(在本条款(Y)的情况下)的其他限制性付款,只要在实施此类限制性付款后,债务总额与EBITDA的比率在形式上不超过4.00:1.00;
(k)
代表借款人或其附属公司并为借款人或其附属公司的利益作出任何付款,而该等付款是由借款人或其附属公司根据本协议条款以其他方式准许作出的(以代替借款人或作出该等付款的该附属公司);但任何该等付款须被视为根据借款人为作出该等付款而依赖的适用货币篮子支付,而该等付款应视为由借款人或该附属公司支付,以计算综合净收入、EBITDA及超额现金流量;
(l)
任何子公司可以按比例(或大于按比例向借款人的任何其他子公司)向其股权持有人支付限制性付款;
(m)
(X)母公司可向母公司支付(和/或借款人可向母公司支付偶数财务股息),和(Y)母公司可以(X)母公司普通股面值每股0.0001美元和/或(Y)仅在行政代理同意的情况下现金的形式支付马尔卡补足股息(在本条款(Y)的情况下,借款人可向母公司支付有限的款项以支付该现金金额);
(n)
只要不存在或不会根据第13.1.1、13.1.4、13.1.5(A)条(仅由于未能遵守第11.12条)或13.1.8(B)或(C)款发生违约事件,借款人可以向母公司支付限制性付款,以允许母公司(I)向任何允许可转换债券的持有人支付利息,只要此类允许可转换债券的年利率不超过7.00%,并支付任何许可可转换债务条款所要求的其他习惯付款和/或交付(包括但不限于,要求回购时到期的付款和/或转换时到期的付款和交付),(Ii)就任何许可债券对冲交易支付溢价,并以其他方式履行其义务,及(Iii)根据任何许可认股权证交易的条款要求支付任何付款和/或交付,并以其他方式履行其义务(包括但不限于,支付和/或交付在行使和结算或终止时到期的款项和/或交付);
(o)
借款人或其任何附属公司可在任何财政年度支付本金总额不超过500,000美元的次级债务,只要在任何此类提前还款时,不存在或不会导致违约事件;以及
(p)
任何再融资、购买、失败、赎回、回购、偿还或以其他方式收购或偿还通过交换或从第11.1节允许的再融资债务收益中获得的任何次级债务。
11.4
合并、合并、销售。不,也不允许任何贷款方及其子公司:(A)成为任何合并或合并的一方;(B)出售、转让、处置、转让或租赁其任何资产或股权(包括出售任何子公司的股权);(C)出售或转让任何应收款,有追索权或无追索权;或(D)购买或以其他方式收购任何其他人的全部或基本上所有资产或任何股权,或任何合伙或合资企业权益,或进行任何收购,但下列情况除外:
(i)
借款人或子公司与借款人或借款人的任何此类合并、合并、出售、转让、收购、转让、租赁或转让,只要(A)不违反本协议的其他规定;(B)借款人至少提前五(5)个工作日向行政代理发出关于合并或合并的书面通知(或行政代理可能同意的较短通知);(C)未发生违约或违约事件,并且在该交易生效之前或之后仍在继续;以及(D)贷款人对任何抵押品的权利,包括任何留置权的存在、完善和优先权,不因该项合并或合并而受到不利影响;
(Iii)
出售、租赁、转让、废弃或以其他方式处置在正常业务过程中严重磨损、损坏、陈旧或不再使用或不再使用的设备,以及租赁或转租对贷款方及其子公司的业务没有用处的不动产;
(Iv)
在正常业务过程中许可、再许可或授予在非独家基础上使用知识产权的任何其他权利(包括在开放源码许可下提供软件);
(v)
在无追索权的情况下,出售或贴现在正常业务过程中产生的应收账款,但仅限于与妥协或收回有关的账款;
(Vi)
(I)任何贷款方或其任何附属公司的注册专利、商标、版权和其他知识产权的失效,其失效程度不再用于其业务或在其业务经营中不再有用或在经济上不可取,或(Ii)在正常业务过程中放弃专利、商标、版权或其他知识产权,只要(在每一种情况下均根据第(I)和(Ii)款),(A)就著作权而言,该等著作权不是产生著作权的实质性收入,并且(B)该失效不会对担保当事人的利益造成重大损害;
(Vii)
只要未发生违约事件,且违约事件仍在继续,或将立即导致违约,则将资产从任何非贷款方的任何子公司转移到任何贷款方的任何其他子公司;
(Viii)
出售、租赁、转让、转让、其他价值转移和资产处置,在每一种情况下,均构成许可资产处置;
(Ix)
在不存在任何持续或将立即导致的违约或违约事件的情况下,借款人及其子公司在任何财政年度以公允市值进行的总金额不超过2,500,000美元的其他资产处置;但对于涉及公允市值超过500,000美元的任何单一资产处置或一系列相关资产处置,该资产处置的对价的至少75%应包括现金或现金等价物投资;此外,该资产处置的现金净收益应按照本协议的要求(并在一定程度上)进行运用和/或再投资;并进一步规定,根据第(Ix)款进行的资产处置不得包括任何与借款人业务运营有关的知识产权材料;
(x)
母公司或其任何子公司发行其股权,只要不会因此而发生控制权变化,并且根据本协议的其他规定,此类发行是允许的;
(Xi)
因应收账款保理、应收账款出售或类似交易(包括任何仓库融资)而向特殊目的机构融资实体处置应收款;
(Xii)
任何获准债券对冲交易的终止或解除,仅限于因终止该等交易而导致贷款方应付的现金总额不超过5,000,000美元;以及
(Xiii)
与本协议允许的交易相关的任何现金和现金等价物投资的处置。及
(Xiv)
根据(并根据)SP远期流动协议处置Instagash应收款,只要(X)此类处置所得款项根据第10.11(B)条存入受控制协议约束的账户,以及(Y)本公司(或附属公司)根据服务协议收取的Instagash应收款和相关金额的客户付款最初存入Instagash服务商账户,并受SP债权人间协议条款的约束(并以与SP债权人间协议一致的方式应用),包括全面排除的金额(定义见SP主应收款购买协议),以及本公司或其附属公司有权获得的其他金额,按日计入受管制协议规限的帐户。
(a)
不得允许任何贷款方的组织文件或管理文件以任何可合理预期会对贷款人的利益产生重大不利影响的方式进行修改或修改。
(b)
除非提前三十(30)天通知行政代理人(或行政代理人可能同意的较短期限),否则不得改变或允许任何借款方改变其组成状态或组织形式;但该借款方应采取行政代理人要求的一切行动,在任何此类变更之前对构成抵押品的该借款方的所有资产保留留置权,以有利于行政代理人(受允许的留置权的约束)。
(c)
不得修改、修改、放弃或以其他方式更改(或允许以任何方式修改、修改、放弃或以任何方式更改)SP远期流量文件的任何条款,如果此类修改、修改、豁免或其他更改会增加SP远期流量协议第10(B)条的但书所允许的回购频率或百分比(在第3号修正案生效日期生效)、增加贷款金额、以对任何贷款方或贷款人有重大不利的方式更改资格标准、更改购买价格或回购价格(在每种情况下,由于该等条款在SP Forward Flow协议中被定义为于修订第3号生效日期生效)或与之相关的条款及义务,或在其他方面在任何重大方面对贷款方或贷款人的利息不利,而未经行政代理事先书面同意。
11.6
与附属公司的交易。不,也不允许任何贷款方及其子公司与其任何其他关联公司订立、或导致、忍受或允许与其任何其他关联公司存在任何交易、安排或合同,涉及每笔交易超过250,000美元和总计超过750,000美元的付款,其条款低于非其关联公司之一的任何人所能获得的条件,但以下情况除外:
(a)
在第11.3和11.4(I)条明确允许的范围内);
(b)
截至截止日期与附表11.6所列协议有关的交易;
(c)
母公司、借款人和/或一家或多家子公司(或因此类交易而成为子公司的任何实体)之间或之间的任何交易,在本协议允许或不受限制的范围内;
(d)
根据母公司或借款人或任何子公司的董事会(或同等管理机构)批准的雇佣安排、股票期权和股权计划的资金,发行、出售或授予证券或其他现金、证券或其他形式的奖励或赠款,或为其提供资金;
(f)
与客户、客户、供应商、被许可人、合资企业、商品或服务的购买者或销售者或员工或其他劳动力的提供者在正常业务过程中达成的交易,这些交易(A)在借款人或其高级管理人员的董事会(或类似管理机构)善意确定的情况下对借款人和/或其适用子公司公平,或(B)以对借款人和/或其适用子公司不太有利的条款进行,这些条款可能是合理地从关联公司以外的人那里获得的,
(g)
支付与根据任何股东协议向股东提供的登记权和习惯赔偿(由借款人善意确定)有关的合理自付费用和开支,以及借款人或任何附属公司根据任何此类登记权或股东协议存在或履行其义务;
(h)
母公司对借款人的股权(或对其股权资本的贡献)的任何购买;
(i)
借款人向管理代理提交具有国家公认地位的会计、评估或投资银行公司致借款人董事会(或同等管理机构)的信函的任何交易,声明从财务角度来看,此类交易对借款人或该子公司是公平的,或说明条款从整体上看对借款人或适用子公司并不比当时从非关联方个人的可比公平交易中获得的优惠程度低;
(j)
就贷款方的任何高级职员而言,与该借款方雇用该高级职员有关,或就借款方的任何董事而言,与以该身分行事的该董事有关。
11.7
不一致的协议。不,也不允许任何贷款方及其子公司订立任何协议,该协议包含下列条款:(A)借款人在本协议下的任何借款或因任何人履行本协议而在任何实质性方面被违反或违反
借款方履行其在本协议或任何其他贷款文件下的任何义务;(B)禁止任何贷款方对其任何资产(担保和抵押品协议中定义的除外财产除外)授予留置权;或(C)对任何附属公司(I)向借款人或任何其他附属公司支付股息或作出其他分配,或支付欠借款人或任何其他附属公司的任何债务,(Ii)向任何贷款方提供贷款或垫款,或(Iii)向任何贷款方转让其任何资产或财产的能力产生、允许存在或生效的任何产权负担或限制,但以下情况除外:
(a)
在任何此类出售之前,与出售任何子公司的全部或大部分资产或股权有关的协议中包含的习惯限制和条件,只要这些限制和条件仅适用于待出售的子公司或资产,并且该出售是本协议允许的;
(b)
因惯例条款限制转让、再出租、许可、再许可或其他转让(包括授予任何留置权)的限制,这些转让、再出租、许可、再许可、合资协议、资产出售协议、交易、净额结算、经营、建造、服务、供应、购买、销售或在正常业务过程中订立的其他协议(上述每一项均为“涵盖协议”)(但此类限制仅限于相关的涵盖协议和/或由此类留置权担保的财产或资产或受此类涵盖协议约束的财产或资产);
(c)
与购买货币债务、资本租赁和本协议允许的其他担保债务有关的任何协议施加的条件,只要这些限制或条件仅适用于担保该债务的财产或资产;
(e)
第11.2节第(B)(Ii)、(C)、(D)、(F)、(G)、(L)、(Q)、(R)或(S)条款允许的任何留置权产生的习惯性限制,限制借款人或其任何子公司处置或扣押受此类留置权约束的资产的权利;
(g)
合伙企业协议、有限责任公司组织治理文件、合资企业协议和其他类似协议或管辖任何合资企业债务的协议中的习惯条款施加的限制,(i)与相关合伙企业的资产或所有权权益的转让有关,有限责任公司,合资企业或任何类似人士(或相关的任何“空壳公司”母公司),(ii)与该合资企业或其成员有关,以及(iii)在正常业务过程中以其他方式订立;
(h)
对本协议允许的现金或其他存款的限制以及任何净值或类似要求,包括根据在正常业务过程中订立的合同或为其利益而存在此类现金或其他存款或净值要求的人员施加的限制或要求;
(j)
非本协议所允许贷款方的任何子公司的债务文件中所载的限制;
(k)
限制借款人及其子公司授予在正常业务过程中订立的入站许可中所载知识产权上的担保权益的规定(在这种情况下,此类限制仅适用于此类知识产权);以及
(l)
根据或由于适用的法律要求或政府当局颁发或授予的任何许可证、授权、特许权或许可证的条款而产生的限制。
11.8
商业活动。除于结算日从事(或拟从事)之业务及与之合理相关或合理互补之附属、协同或相关业务外,不得亦不得允许任何贷款方及其附属公司从事任何重要业务。
11.9
投资。不,也不允许任何贷款方及其子公司对任何其他人进行或允许存在任何投资,但下列情况除外:
(a)
借款人或任何子公司对借款人或任何贷款方(母公司除外)的资本的出资以及任何被排除的子公司对任何其他被排除的子公司的出资;
(c)
构成第11.1条允许的债务或第11.2条允许的留置权的或有负债;
(e)
在第10.11节的约束下,银行在正常业务过程中的存款;
(f)
由根据本协议允许的资产处置而收到的证券或票据组成的投资;
(i)
根据完成资产处置和允许的收购而收到的非现金对价,在本协议允许的每种情况下;
(l)
用于旅行、娱乐、搬迁和类似的一般商务目的的高级职员、董事和雇员的预付款总额在任何时候不超过500,000美元;
(m)
母公司及其子公司对借款人及其子公司的投资;但贷款方对非正常业务过程中的贷款方的子公司的投资(1)在任何时候不得超过5,000,000美元;(2)如果违约或违约事件已经发生且仍在继续,则不得允许;(3)不得包括对借款人的业务运营具有重大意义的任何知识产权或其他资产;
(n)
投资包括在正常业务过程中因给予贸易信贷而产生的应收账款或应收票据性质的信贷展期,以及为清偿在正常业务过程中产生的拖欠账款或从陷入财务困境的账户债务人获得的与清偿在正常业务过程中产生的拖欠账款有关的、为防止或限制损失而合理必要的投资;
(o)
(I)在正常业务过程中,由非关联公司客户和供应商的应收票据、预付使用费和其他信用扩展组成的投资;但本条(I)不适用于借款人在任何子公司的投资,以及(Ii)在上文第(I)款未涵盖的范围内,由借款人或任何子公司在正常业务过程中发起或获得的消费贷款构成的投资;
(p)
在正常业务过程中由合资企业或战略联盟组成的投资,包括技术许可、技术开发或提供技术支持,但根据第(P)款规定的任何现金投资在任何财政年度的总额不得超过250万美元;
(q)
在正常业务过程中进行的包括知识产权许可或取得的投资;
(r)
总金额不超过5,000,000美元的其他投资;但任何此类投资不得包括对借款人的业务运营具有重大意义的任何重大知识产权或其他资产;
(s)
对供应商的押金、预付款和其他信贷,以及与租赁义务、税收、保险、公用事业和工人赔偿及类似项目有关的押金,每一项都是在正常业务过程中并保证贷款方的合同义务,在每一种情况下都构成允许留置权;
(t)
在账户债务人破产或资不抵债时,根据任何重组计划或类似安排获得的账户债务人的证券投资;以及
(u)
母公司购买任何允许的债券对冲交易以及履行其在该交易项下的义务;以及
(v)
投资于非贷款方的附属公司,以支付该等附属公司在正常业务过程中的日常及必要营运开支,例如工资及租金开支,并符合过往惯例。
11.10
[已保留]SP远期流动协议项下的赔偿款项。
。不,亦不允许任何贷款方及其附属公司根据SP远期流量文件支付任何弥偿付款(为免生疑问,任何“回购价格”的付款除外),除非(A)无限制现金在预告任何该等付款后至少为75,000,000美元及(B)在形式上生效任何该等付款后,根据SP远期流量文件支付的弥偿款项总额不得超过当时适用的集团未偿还购买金额(定义见SP远期流量协议)。
11.11
财政年度。不,也不允许任何贷款方及其子公司改变其会计年度。
11.12.1
最低收入。不允许任何计算期间的调整后收入少于该计算期间的以下金额:
|
|
计算 日为止 |
收入 |
2022年3月31日 |
$180,000,000 |
2022年6月30日 |
$225,000,000 |
2022年9月30日 |
$275,000,000 |
2022年12月31日 |
$300,000,000 |
2023年3月31 |
$310,000,000 |
2023年6月30日 |
$320,000,000 |
2023年9月30日 |
$330,000,000 |
2023年12月31日 |
$340,900,000 |
2024年3月31日 |
$373,800,000 |
2024年6月30日 |
$411,400,000 |
2024年9月30日 |
$453,500,000 |
2024年12月31日 |
$500,700,000 |
2025年3月31日 |
$540,700,000 |
2025年6月30日 |
$586,600,000 |
2025年9月30日 |
$638,200,000 |
2025年12月31日及此后结束的每个计算期 |
$696,500,000 |
11.12.2
最低EBITDA。 不允许任何财政季度的EBITDA低于该财政季度的以下金额:
|
|
本财季 收尾 |
EBITDA |
2022年3月31日 |
$(30,000,000) |
|
|
本财季 收尾 |
EBITDA |
2022年6月30日 |
$(30,000,000) |
2022年9月30日 |
$(30,000,000) |
2022年12月31日 |
$(30,000,000) |
2023年3月31 |
$(25,000,000) |
2023年6月30日 |
$(15,000,000) |
2023年9月30日 |
$(15,000,000) |
2023年12月31日 |
$(10,000,000) |
2024年3月31日 |
$0 |
2024年6月30日 |
$5,000,000 |
2024年9月30日 |
$10,000,000 |
2024年12月31日 |
$15,000,000 |
2025年3月31日 |
$20,000,000 |
2025年6月30日 |
$25,000,000 |
2025年9月30日 |
$30,000,000 |
2025年12月31日及此后结束的每个计算期 |
$35,000,000 |
11.13
遵纪守法。不得、也不得允许任何贷款方及其子公司未能遵守第9.30节和第9.31节所述的法律、法规和行政命令,除非无法合理预期此类不遵守会产生重大不利影响。
11.14
父母允许的活动。尽管本协议有任何相反规定,母公司不得从事任何实质性业务或活动或拥有任何实质性资产,但下列情况除外:(I)母公司对借款人的股权及其附带活动的所有权,包括仅在本协议允许的情况下就其股权支付股息和其他金额;(Ii)维持其合法存在(包括产生费用、成本和开支的能力)并遵守所有适用法律;(Iii)履行
作为控股公司和担保人的义务,以及作为根据本协议允许发生的任何债务或义务的担保人的义务;(Iv)公开发行其普通股或任何其他发行或出售其股权或第11.4条允许的任何合并;(V)如果适用,作为母公司和借款人合并集团的成员参与税务、会计和其他行政事务;(Vi)根据本协议允许母公司进行的任何限制性付款或投资,以及根据本协议允许母公司产生的任何债务或其他义务的产生和履行;(Vii)在正常业务过程中向高级管理人员和董事提供赔偿;(Viii)与贷款方雇员有关的活动(包括其在任何股票期权、股票购买计划、福利或补偿计划或其他类似计划或任何雇佣协议下的义务);(Ix)[保留区];(X)发行及出售其在本协议下准许的股权及其义务,(Xi)订立贷款文件及与任何准许母债务或准许可换股债务有关的文件,(Xii)其在任何收购协议项下的责任,该等收购协议涉及根据本协议或根据本协议准许的任何资产出售而准许的任何准许收购或其他投资,(Xiii)持有现金及现金等值投资,(Xiv)维持、订立及履行其在正常业务过程中与以往惯例一致的有关不动产租赁的责任,(Xv)订立及履行其在任何准许债券对冲交易或准许认股权证交易项下的责任,及(Xvi)任何附带或合理地与前述事项相关的活动。
本协议的效力和每个贷款人发放贷款的义务须受下列先决条件的制约:
12.1
条件对有效性的影响。除第12.2节规定的先决条件外,本协议的效力以及贷款人发放贷款的义务,还须满足下列先决条件(行政代理和贷款人书面放弃所有这些先决条件的日期称为“截止日期”):
12.1.1
协议、票据和其他贷款文件。行政代理人已收到下列文件,每份文件均已于截止日期(或行政代理人满意的任何较早日期)以令行政代理人满意的形式及实质妥为签立及注明:(A)本协议;(B)按任何贷款人的要求,向该贷款人作出的一份或多份应付票据;(C)《担保及抵押品协议》,以及与《担保及抵押品协议》有关而须交付的所有文书、转让权及其他物品;及(D)所有其他贷款文件。
12.1.2
授权文件。对于每个贷款方,行政代理人已收到下列文件,每一份形式和实质内容都令行政代理人满意:(A)经有关政府当局证明的该人的章程(或类似的组建文件);(B)该人的公司注册状态(或组建)以及如果行政代理人提出合理要求,该人有资格开展业务的其他州的良好信誉证书;(C)该人的章程(或类似的管理文件);(D)董事会(或类似的管理机构)批准和授权该人签立、交付和履行其所参与的贷款文件和拟进行的交易的决议;及。(E)该人的高级职员和/或签署任何贷款文件的经理的签署和任职证书(该证书可由行政代理和每个贷款人最终依赖,直至得到任何类似的
任何此类证书的更改),均由其秘书或助理秘书(或类似官员)证明完全有效,且未经修改。
12.1.3
行政代理已收到证明任何必要的公司行动、同意和政府批准(如果有)的所有文件的认证副本,这些文件是贷款方签署、交付和履行本第12条所指文件所需的。
12.1.4
指导书。行政代理人已收到一份指示函,其中载有关于截止日期贷款收益的资金流信息,该指示函已正式签署并注明截止日期,其形式和实质均合理地令行政代理人满意。
12.1.5
抵押品和勤奋调查问卷。 行政代理人已收到由各贷款方填写和执行的抵押品和尽职调查问卷,其形式和内容令行政代理人满意。
12.1.9
律师的意见。 行政代理人已收到各贷款方律师的意见,包括行政代理人合理要求的当地律师,每份意见均正式签署,日期均为截止日期(或行政代理人满意的任何较早日期),形式和实质内容均令行政代理人满意。
12.1.10
保险 行政代理人已收到存在根据第10.3(b)条要求维持的保险的证据。
12.1.11
费用的支付。行政代理人已收到借款人支付所有应计和未支付的合理和有文件记录的费用、成本和开支的证据(包括但不限于代理费用函项下的费用),以及行政代理人在截止日期前开具发票的所有律师费,以及构成行政代理人合理估计行政代理人在结案程序中已发生或将发生的律师费的所有额外律师费(但不排除借款人和行政代理方就这些律师费达成最终结算)。
12.1.12
需要偿还的债务。行政代理人已收到令行政代理人合理满意的证据,证明所有要偿还的债务已经(或将与初始借款同时偿还)得到全额偿付,并且管理要偿还的债务的所有协议和文书都已经终止(或将与初始借款同时终止)。行政代理人已收到付款函,证明已全额偿还所有待偿还的债务、终止所有与此相关的协议、解除所有与此相关的留置权,并附有《统一商法典》或其他有效证明上述情况的适当终止声明和文件。
12.1.13
偿付能力证书。行政代理人已收到由借款人高级官员签署的、形式和实质均令行政代理人满意的偿付能力证书。
12.1.14
搜索结果;留置权终止。行政代理已收到日期合理接近截止日期的统一商业代码查询报告的认证副本,列出了将任何贷款方(以其现在的名称和过去五年内的任何以前的名称)列为债务人的所有有效融资声明,以及(A)所有此类融资声明的副本;(B)与先前终止的融资、租赁和/或寄售关系有关的统一商业代码终止声明,在每种情况下,根据行政代理的合理要求保留其融资声明的记录;以及(C)行政代理合理要求的所有其他统一商业代码终止声明。
12.1.15
备案、注册和录音。行政代理人已收到担保品文件或法律规定或行政代理人合理要求存档、登记或记录的每份文件(包括统一商业法典融资声明),以便在任何其他留置权(仅限于许可的留置权)之前,为行政代理人和贷款人的利益,在任何其他留置权(仅受允许的留置权的约束)之前,为行政代理人和贷款人的利益,对其中描述的抵押品建立完善的留置权(但仅限于通过此类备案、登记或记录可实现完美的程度)。
12.1.16
结案证书。截至截止日期,行政代理人已收到由借款人高级官员签署的、形式和实质令行政代理人满意的证书,证明第12.2.1节规定的事项。
12.1.17
财务报表。行政代理人已收到行政代理人要求的贷款方及其子公司的财务报表以及所有其他历史和预测财务信息,并对此感到合理满意。
12.1.18
无实质性不良影响。自2021年12月31日以来,没有发生过任何事态或事件,无论是单独发生还是与任何其他情况结合在一起,都已经或可以合理地预期会产生实质性的不利影响。
12.1.19
资本结构。行政代理已收到贷款方的所有权和资本结构的确认。
(a)
行政代理已收到令其满意的证据,证明(A)借款人于2022年1月31日有至少(63,962,130美元)的12个月后续EBITDA,这是在实施(I)本协议规定的初始贷款的资金,包括支付上文所述的所有费用、成本和开支以及(Ii)行政代理合理满意的年终和其他调整后,按形式确定的;以及(B)贷款方有合理充足的流动性来运作其业务计划,且金额令行政代理满意(没有超出其惯常付款惯例的应付款项)。
(b)
于截止日期实施初步贷款及借款人支付与本协议有关的所有费用及开支(除其惯常付款外并无其他应付款项)后,本公司及其附属公司的流动资金不少于200,000,000美元。
12.1.21
了解你的客户和反洗钱。不迟于截止日期前两个工作日,行政代理应至少在截止日期前十个工作日收到行政代理以书面形式合理要求的任何贷款方的所有文件和其他信息,这些文件和信息是监管机构根据适用的“了解您的客户”和反洗钱规则和法规所要求的,包括但不限于IRS表W-9、IRS表W-8-BEN或IRS表W-8BEN-E(视情况而定),并取得令管理代理满意的结果。
为了确定是否符合本协议第12.1条规定的条件,行政代理和签署本协议的每个贷款人应被视为已收到、同意、批准、接受或满意根据本协议规定须由行政代理或贷款人接收、同意、批准或接受或满意的每份文件或其他事项。
12.2
所有贷款的先决条件。每一贷款人发放每笔贷款的义务须受下列其他先决条件的约束:
12.2.1
遵守担保、无违约等。在任何借款生效之前和之后,以下陈述都是真实和正确的:
(a)
本协议和其他贷款文件中规定的每一借款方的陈述和担保在所有重要方面都是真实和正确的(除非任何该等陈述或保证的条款符合重要性概念,在这种情况下,该陈述或保证在实施任何该等重要性限定词后在所有方面都是真实和正确的),其效力与随后作出的相同(但在规定与特定较早日期有关的范围内,在这种情况下,该陈述或保证在该较早日期在所有重要方面或所有方面均真实和正确,视情况而定);以及
(b)
仅就发放任何期限b贷款而言,在紧接之前的45天中,有40天的企业价值不得少于8亿美元(紧接之前的45天中的任何一天,企业价值不得低于7.5亿美元);
12.2.2
确认性证书。如果行政代理或任何贷款人提出要求,行政代理已收到(足以向行政代理和每一贷款人提供一份)关于第12.2.1节所列事项的证书,证明日期为申请贷款的日期,并由借款人的正式授权代表签署(不言而喻,借款人的每一次贷款请求将被视为借款人的陈述和保证,即在发放贷款时将满足第12.2.1节规定的先决条件),以及行政代理或任何贷款人可合理要求的其他文件。
13.1
违约事件。根据本协议,下列各项均构成违约事件:
13.1.1
欠付贷款等。任何贷款的本金到期时不付款;或到期付款时不付款并持续5天或以上
借款人根据本协议或任何其他贷款文件应支付的任何利息、费用或其他金额。
13.1.2
不偿还其他债务的。根据适用于任何贷款方或贷款方任何附属公司的任何债务的条款,违约发生的总金额(就所有受影响的债务而言,包括根据任何合并或银团信贷安排欠所有债权人的未提取承诺或可用金额和金额)超过3,000,000美元,而违约(A)包括未能在到期时以加速或其他方式(超过设立该债务的文书或协议所规定的宽限期(如有))偿付该债务,或(B)加速该债务的到期日或允许该债务的持有人或任何该等持有人或其代理人,在需要时发出通知,以使该债务在其明示到期日之前到期和应付(或要求任何贷款方购买或赎回该债务或就其张贴现金抵押品);但本第13.1.2条第(B)款不适用于因自愿出售或转让担保财产而到期的有担保债务,前提是根据本条款的规定,此类出售或转让是允许的,并且基本上与自愿出售或转让财产同时进行,该债务将根据证明此类债务的基础协议得到全额偿付和完全清偿。
。贷款方或其附属公司因违反SP远期流动协议附件A第1至16条所载任何资格准则而回购“不良应收款”,而回购总额在任何历年超过(X)$20,000,000,且在给予任何该等回购形式上生效后,在任何日历年内无限制现金至少为$75,000,000或(Y)$1,000,000,且在给予任何该等回购形式上生效后,不受限制现金少于$75,000,000,则贷方或其附属公司将于任何日历年进行“不良应收款”回购。
13.1.4
破产、资不抵债等。发生下列情况之一:(A)任何贷款方破产,或在到期时普遍无法偿还,或书面承认其无力或拒绝偿还债务;(B)任何贷款方申请、同意或默许为该借款方或其任何财产指定受托人、接管人或其他托管人,或为债权人的利益进行一般转让;(C)在没有任何此类申请、同意或默许的情况下,受托人、接管人或其他托管人被指定为任何贷款方或其大部分财产的受托人、接管人或其他托管人,并且没有在六十(60)天内解除;。(D)任何破产程序或任何解散或清算程序已就任何贷款方启动,而该破产程序或程序(I)不是由该贷款方启动的,(Ii)得到该贷款方的同意或默许,或(Iii)在六十(60)天内未予解除;或(E)任何贷款方采取任何行动授权或推进上述任何规定。
(a)
任何贷款方未能遵守或履行第10.1.6(A)条、第10.5条(仅针对借款人)、第10.6条或第11条中规定的任何约定。
(b)
任何贷款方未能遵守或履行第10.1.1、10.1.2、10.1.3或10.1.4节中规定的任何约定,并继续不遵守本第13.1.5(B)节中所述的任何约定5个或更多个工作日。
(c)
任何贷款方未能遵守或履行本协议或任何其他贷款文件中的任何其他条款(且不构成本条款13中任何其他条款下的违约事件),以及本条款第13.1.5(C)条所述的违约持续30天或更长时间。
13.1.6
陈述;保证。任何贷款方在本协议或任何其他贷款文件中作出的任何陈述或担保在任何实质性方面被违反或虚假或误导性,或任何贷款方向行政代理或任何贷款人提供的与本协议相关的任何明细表、证书、财务报表、报告、通知或其他书面形式在任何实质性方面都是虚假或误导性的,在陈述或证明其中所述事实的日期。
13.1.7
养老金计划。下列任何事件发生,且可合理地预期此类事件将个别或合计导致重大不利影响:(A)受控集团或PBGC的任何成员采取步骤终止养老金计划,如果由于该终止借款人或任何子公司可能被要求向该养老金计划缴费,或可能导致对该养老金计划的债务或义务,(B)任何养老金计划发生缴费失败,足以产生根据ERISA第303(K)条对借款人或任何子公司的留置权;(C)借款人或任何附属公司发起及维持的所有退休金计划的无基金负债超过该等计划总负债的20%;(D)发生从多雇主退休金计划中提取或部分提取的情况;及(D)借款人或任何附属公司因该项提取而产生对多雇主退休金计划的提取责任(不含应计利息)(包括借款人或受控集团任何成员于提取当日发生的任何未清偿提取责任);或(E)发生终止事件。
13.1.8
判断力。(A)针对任何贷款方或贷款方的附属公司作出的一项或多项超过1,000,000美元的金钱损害赔偿的最终判决(但已通知保险人并未拒绝承保的保险(包括D&O保险)除外,只要在判决作出后六十(60)天内向适用的贷款方或附属公司支付保险),并且在判决登录或提交后七十五(75)天内仍未获得支付、解除或腾出或暂停执行判决以待上诉;或(B)一项或多项不可上诉的最终判决或和解(不论是就政府主管当局的诉讼、集体诉讼或实质上相类似的申索或其他事宜而作出的)或一项或多项由政府主管当局施加的最终不可上诉的罚则或罚款(在每种情况下,除保险(包括D&O保险)所承保的范围外),而该保险人已在该判决、和解的7个历日内获通知,罚金或罚款(且借款人在发出通知时真诚地认为此类保险已投保),且只要在作出判决、达成和解或施加罚款或罚款后六十(60)天内向适用的贷款方或子公司支付该保险,则在每一种情况下,对任何贷款方或贷款方的子公司支付、同意或强加的赔偿金或罚款的金额,无论是个别的还是合计的,都超过最低金额;或(C)贷款方的任何一个或多个许可证或许可证单独或合计产生的收入超过最近终了计算期收入的门槛百分比时,被政府当局暂停、撤销或终止(为免生疑问,不包括由贷款方在此之前主动提出且与政府当局的任何此类行动无关的任何此类许可证或许可证的任何自愿终止或到期)。
13.1.9
贷款文件的失效等。任何重大贷款文件不再完全有效,或任何贷款方(或任何贷款方通过或代表任何贷款方的任何人)以任何方式以书面方式明确质疑任何重大贷款文件的有效性、约束力或可执行性。
13.1.10
控罪或诉讼。任何贷款方或其任何子公司或其任何高管根据任何刑事法规提出重罪起诉,或启动针对任何贷款方或其任何子公司或其任何高级管理人员的刑事诉讼,在每个案件中,指控欺诈、不当行为、挪用公款、洗钱、内幕交易、市场操纵、逃缴所得税或任何与洗钱、内幕交易、市场操纵、逃税或其他类似违法行为有关的上游犯罪,涉及母公司及其子公司的业务或运营,根据该法规或诉讼,所寻求的惩罚或补救措施包括没收贷款方及其子公司的任何重要部分的财产,或就任何高级管理人员而言,仅限于该等财产用于贷款方及其附属公司的任何重大业务。
13.1.12
安塔卡什。根据SP Forward Flow协议发生监管触发事件或终止事件,并且:
(i)
在此类监管触发事件或终止事件发生后,任何日历周的Insta ash每周购买量低于基准平均周销量的90%(“初始减价事件”),并且不超过紧随此类初始减价事件后的六个日历周中任何两个日历周的基线平均周销量的90%(“延长减价事件”);以及
(Ii)
如果根据上述第(I)款发生延长减值事件,则在适用的初始减值事件发生后六十(60)天内,借款人或其关联公司未签订令行政代理合理满意的置换远期购买或仓储融资。
13.2
失责事件的影响。如果发生第13.1.4节所述的任何关于借款人的违约事件,则承诺将立即终止,本协议项下的贷款和所有其他债务将立即到期和支付,而无需出示、要求、抗辩或任何形式的通知。如果发生并继续发生任何其他违约事件,则行政代理可(应所需贷款人的书面请求)在书面通知中向借款人宣布全部或部分终止承诺,和/或宣布本协议项下的全部或任何部分贷款和所有其他债务到期和应付,据此承诺将立即终止(或减少,视情况而定)和/或本协议项下的贷款和其他债务将立即到期并应(全部或部分,视情况适用)支付,而无需提示、要求、拒付、或任何类型的通知(本句中明确规定的除外)。行政代理应立即通知借款人任何此类声明,但不这样做不会损害任何此类声明的效果。如果行政代理和每个贷款人已收到借款人的书面通知,表明借款人打算根据第13.4条纠正特定的财务契约违约,则行政代理和被要求的贷款人不得就该特定的财务契约违约行使本第13.2条中的任何前述补救措施,直到(A)根据第(1)款规定必须交付适用财政季度或财政年度的财务报表之日后十(10)个工作日中的较早者。
10.1.1或第10.1.2节(视情况而定)和(B)行政代理收到通知之日起,借款人将不会按照第13.4节的规定补救该特定的财务契约违约。
13.3
信用竞价。贷款当事人和贷款人在此不可撤销地授权行政代理人根据所需贷款人的指示,(直接或通过一个或多个收购工具)在行政代理人根据适用法律、根据《统一商法典》的任何规定、作为任何贷款方、任何临时接管人、接管人和管理人、行政接管人、受托人、代理人或其他人依据或根据任何破产法进行的任何出售或投资者招揽过程中进行的任何出售中的全部或部分抵押品进行信贷投标和购买。在每种情况下,受下列限制的限制:(I)被要求的贷款人不得以任何方式指示行政代理,对于任何信贷投标所收到的对价,不得以任何方式对每个贷款人一视同仁,而不给予任何优待或歧视;(2)收购文件必须在商业上是合理的,并且包含对少数股东的惯例保护,例如,除其他外,反稀释和附随权利;(3)交换的债务或股权证券必须可以自由转让,不受限制(受适用的证券法的约束);以及(4)必须作出合理努力,使与收购有关的治理文件不向贷款人个别施加任何义务或责任(如赔偿义务)。就本第13.3节而言,术语“信贷投标”是指行政代理(代表贷款人)根据所需贷款人的指示提交的收购任何贷款方的财产或其任何部分的要约,以换取对本协议和其他贷款文件项下的债权和义务的全部或部分(由行政代理根据所需贷款人的指示确定)的全部或部分(由行政代理根据所需贷款人的指示确定)的全部或部分最终清偿。
(a)
在第13.4(D)款所列限制的规限下,借款人如在根据本协议规定须在适用计算期内交付适用于该指定财务契诺的合规证书的最早日期后10个营业日内收到治疗股权的现金收益,则因违反第11.12.2节及第11.12.3节所载任何财务契诺(每个该等财务契诺为“指定财务契诺”;每次该等违约事件为“指定财务契诺”)而导致的违约事件可予补救(并将被视为已补救)。
(b)
借款人应及时通知行政代理其收到的任何治疗权益收益,并应根据第6.2条和第6.3条的规定预付定期贷款。
(c)
一旦借款人向行政代理提交证书,证明任何治疗性股权的收益金额,并且这些收益已根据第13.4(B)条应用,则每一适用的特定财务契约违约将被视为已被治愈,而所需贷款人不需要采取进一步行动。在该证书交付日期之前,已经发生并仍在继续的任何指定的财务公约违约将被视为继续存在,因此,贷款人将没有义务根据本协议提供额外的贷款或以其他方式提供额外的信贷。如果借款人没有按照第13.4节的规定纠正特定的财务契约违约,则该特定财务契约违约将继续存在,除非所需的贷款人根据本协议以书面方式放弃违约。
(d)
就为纠正第11.12.2节所述违反财务契约而收到的任何财政季度的治疗权益收益而言,该等收益将被视为EBITDA,以确定该财政季度及包括该财政季度在内的后续计算期是否符合指定的财务契约。尽管本协议有任何相反的规定,(I)在本协议期限内,借款人在本第13.4(A)条下的权利不得超过三(3)次;以及(B)在任何四个财政季度期间不得超过两次;(Ii)任何根治股权(X)的收益金额不得低于2,500,000美元,(Y)除非前述条款(X)另有要求,否则不得大于在适用计算期结束时使借款人遵守每个适用的特定财务契约所需的金额;及(Iii)在就本协议所载契约的任何定价、基于财务契诺的条件或篮子厘定EBITDA时,将不计及治疗性股权所得款项,而在该等财政季度及其后的三个财政季度内,将不会以任何用于确定是否符合指定财务契约或就本协议所载契约厘定任何定价、基于财务契诺的条件或篮子的任何治疗性股权所得款项,形式上减少债务。
14.1
任命和授权。每一贷款人在此不可撤销地(受第14.10条的约束)指定、指定和授权行政代理代表其根据本协议和其他贷款文件的规定采取任何行动,并行使根据本协议或任何其他贷款文件的条款明确授予的任何权力和履行任何职责(视情况而定),以及所有合理附带的权力。尽管本协议或任何其他贷款文件中包含任何相反的规定,行政代理将不承担任何义务或责任,但本协议中明确规定的除外,行政代理也不会或被视为与任何贷款人或参与者有任何信托关系,且不得将默示契诺、职能、责任、义务、义务或债务解读为本协议或任何其他贷款文件或以其他方式针对行政代理(视情况而定)。在不限制前述句子的一般性的情况下,本协议和其他贷款文件中提及行政代理而使用的“代理”一词,并不意味着根据任何适用法律的代理原则产生的任何受托或其他默示(或明示)义务。相反,该术语只是作为一个市场习惯问题使用,其目的只是为了创造或反映独立缔约各方之间的行政关系。
14.3
委派职责。行政代理可以通过或通过代理、雇员或事实律师履行本协议或任何其他贷款文件项下的任何职责,并有权就与这些职责有关的所有事项听取律师和其他顾问或专家的建议。在没有严重疏忽或故意不当行为的情况下,行政代理将不对其选择的任何代理或事实上的律师的疏忽或不当行为负责。
14.4
开脱罪责。行政代理及其董事、高级管理人员、雇员和代理人(A)不对他们中的任何人根据或与本协议或任何其他贷款文件或本协议拟进行的交易相关而采取或未采取的任何行动负责(除非由于其自身的严重疏忽或故意的不当行为,与本协议明确规定的职责有关,由有管辖权的法院作出最终的、不可上诉的判决所确定),或(B)将以任何方式对任何贷款方或借款人的任何关联方所作的任何陈述、陈述、陈述或担保负责,或其任何高级人员,
在本协议或任何其他贷款文件中,或在本协议或任何其他贷款文件中,或行政代理根据本协议或任何其他贷款文件或与之相关而引用或规定的任何证书、报告、声明或其他文件中,或本协议或任何其他贷款文件的有效性、有效性、真实性、可执行性或充分性(或其中任何留置权或担保权益的设定、完善或优先权),或任何贷款文件的借款人或任何其他一方未能履行其在本协议或任何其他贷款文件下的义务。行政代理没有、也不会对任何贷款人负有任何义务,以确定或查询本协议或任何其他贷款文件中所包含的任何协议或条件的遵守或履行情况,或检查任何贷款方及其子公司和关联公司的财产、账簿或记录。
14.5
信赖感。行政代理人可以并将受到充分保护,其依据的是任何书面、通信、签名、决议、陈述、通知、同意、证书、电子邮件、宣誓书、信件、电报、传真、电传或电话信息、声明或其认为真实、正确且由适当的一人或多人签署、发送或作出的其他文件或谈话,以及行政代理人选择的法律顾问(包括借款人的律师)、独立会计师和其他专家的建议和声明。行政代理完全有理由不采取或拒绝根据本协议或任何其他贷款文件采取任何行动,除非行政代理首先收到其认为适当的所需贷款人的所有建议或同意,并在其提出要求时收到贷款人的确认,确认其有义务赔偿行政代理因采取或继续采取任何此类行动而可能产生的任何和所有责任和费用。在所有情况下,行政代理在根据本协议或任何其他贷款文件根据所需贷款人的请求或同意采取行动或不采取行动方面将受到充分保护,每个此类请求以及根据该请求采取的任何行动或未采取的任何行动将对每个贷款人具有约束力。为了确定是否符合第12条规定的条件,签署本协议的每个贷款人将被视为已同意、批准、接受或满意根据本协议要求贷款人同意、批准、接受或满意的每一份文件或其他事项,除非行政代理在建议的截止日期之前收到该贷款人的书面通知,说明其反对意见。
14.6
失责通知书。除非行政代理人已收到贷款人或借款人关于本协议的书面通知,说明该违约或违约事件,并声明该通知为“违约通知”,否则行政代理人将不被视为知道或通知任何违约或违约事件的发生,除非行政代理人已收到贷款人或借款人关于本协议的书面通知,并说明该通知是“违约通知”。行政代理应在收到任何此类通知后立即通知贷款人。行政代理应根据第13条的规定,对每个违约或违约事件采取所需贷款人要求的所有行动,但除非行政代理收到任何此类请求,否则行政代理可以(但不会被要求)就任何违约或违约事件采取行政代理认为明智或符合贷款人最佳利益的任何行动或不采取任何行动。
14.7
信用决定。每一贷款人承认,行政代理没有向其作出任何陈述或保证,行政代理此后采取的任何行为,包括同意和接受任何转让或审查贷款各方的事务,都不会被视为行政代理就任何事项(包括行政代理是否披露了其掌握的重要信息)向任何贷款人作出的任何陈述或保证。每一贷款人向管理代理声明,它已根据其认为适当的文件和信息,在不依赖管理代理的情况下,独立地对业务、前景、运营、财产、财务和其他状况进行了自己的评估和调查,并
并自行决定订立本协议,并根据本协议向借款人提供信贷。每一贷款人还向行政代理表示,它将根据其当时认为适当的文件和信息,在不依赖行政代理的情况下,独立地继续进行自己的信用分析、评估以及根据本协议和其他贷款文件采取或不采取行动的决定,并进行其认为必要的所有调查,以了解借款人的业务、前景、运营、财产、财务和其他状况以及信用状况。除本协议明确要求行政代理人向贷款人提供的通知、报告和其他文件外,行政代理人将没有任何义务或责任向任何贷款人提供任何可能落入行政代理人手中的关于借款人的业务、前景、运营、财产、财务或其他条件或信誉的信用或其他信息。
14.8
赔偿。无论本协议预期的交易是否完成,每一贷款人应应行政代理及其董事、高级管理人员、雇员和代理人的要求(在未由借款人或其代表偿还的范围内,并在不限制借款人这样做的义务的范围内),按照其适用的比例份额赔偿任何和所有受赔偿的债务,但贷款人不承担向任何该等人支付任何部分受赔偿债务的责任,该赔偿责任的任何部分由具有司法管辖权的法院做出的最终、不可上诉的判决确定为因适用人自身的严重疏忽或故意不当行为而导致。就第14.8节而言,根据所需贷款人的指示采取的任何行动都不会被视为构成严重疏忽或故意不当行为。在不限制前述规定的情况下,每一贷款人应应要求偿还行政代理因本协议、任何其他贷款文件或本协议所预期或提及的任何文件的准备、执行、交付、管理、修改、修改或执行(无论是通过谈判、法律程序或其他方式)或就本协议项下的权利或责任提供法律意见而发生的任何费用或自付费用(包括律师费和税金)的应计份额,但借款人或借款人的代表不得偿还行政代理的任何此类费用。第14.8节中的承诺将在偿还贷款、取消票据、根据任何或所有抵押品文件取消抵押品赎回权、或修改、释放或解除任何或所有抵押品文件、终止本协议以及行政代理辞职或更换后继续存在。
14.9
以个人身份担任行政代理。门罗资本及其联营公司可向贷款方及联营公司提供贷款、为其账户开立信用证、接受存款、获取股权以及与贷款方和联营公司进行任何形式的银行、信托、财务咨询、承销或其他业务,犹如门罗资本不是本协议项下的行政代理一样,且无需通知任何贷款人或获得任何贷款人的同意。每个贷款人都承认,根据这些活动,Monroe Capital或其关联公司可能会收到关于借款人或其关联公司的信息(包括以借款人或任何此类关联公司为受益人受保密义务约束的信息),并承认行政代理将没有义务向他们提供任何此类信息。关于其贷款(如有),门罗资本及其关联公司在本协议下拥有与任何其他贷款人相同的权利和权力,并可行使相同的权利和权力,犹如门罗资本不是行政代理一样,术语“贷款人”和“贷款人”包括门罗资本及其关联公司(在适用的范围内)以其个人身份。
14.10
继任管理代理。行政代理人可在向贷款人发出30天通知后辞去行政代理人的职务。如果行政代理人根据本协议辞职,所需贷款人应(只要不存在违约事件)征得借款人的同意(借款人不得无理拒绝或拖延),从贷款人中为贷款人指定一名继任行政代理人。如果在行政代理人辞职生效日期之前没有指定继任代理人,行政代理人可以在与贷款人和借款人协商后,
贷款人中的继任者代理人。在接受根据本协议被任命为继任代理人后,该继任代理人将继承即将退休的行政代理人的所有权利、权力和职责,术语“行政代理人”将指该继任代理人,而即将退休的行政代理人作为行政代理人的任命、权力和职责将终止。在任何即将退休的行政代理人根据本协议辞去行政代理人职务后,就其在担任本协议行政代理人期间所采取或未采取的任何行动而言,第14节以及第15.5和15.17节的规定将对其有利。如果在退休行政代理人的辞职通知后30天内没有任何继任代理人接受任命为行政代理人,则退休的行政代理人的辞职将随即生效,所需贷款人应履行本协议项下行政代理人的所有职责,直至所需贷款人按上述规定指定继任代理人为止。
14.11
抵押品很重要。每个贷款人授权并指示行政代理为贷款人的利益签订其他贷款文件。各贷款人特此同意,除本协议另有规定外,行政代理或被要求贷款人根据本协议或其他贷款文件的规定采取的任何行动,以及行政代理或被要求贷款人行使本协议或其中规定的权力,以及合理附带的所有其他权力,将得到所有贷款人的授权,并对其具有约束力。行政代理在此授权代表所有贷款人,无需通知任何贷款人或得到任何贷款人的进一步同意,即可对任何抵押品或贷款文件采取任何必要的行动,以完善和维持根据本协议授予的抵押品和其他贷款文件的留置权。贷款人不可撤销地授权行政代理在其选择和酌情决定权下执行以下任何和所有操作:(A)解除行政代理根据任何抵押品文件授予或持有的任何留置权;(I)在全额付款后;(Ii)在出售或出售或处置作为本协议允许的任何处置的一部分或与任何处置相关的财产时,或在被要求的贷款人以其他方式同意的情况下(包括免除与任何此类处置有关的任何担保人);或(Iii)符合第15.1条的规定,如果得到被要求的贷款人的书面批准;或(B)在第11.2(D)(I)或11.2(D)(Iii)条允许的抵押品上,将其在任何抵押品上的权益从属于任何留置权持有人(不言而喻,行政代理人在确定由任何此类留置权担保的债务是否符合第11.1(B)条的规定时,可最终依赖借款人的证明)。应行政代理人的要求,贷款人应随时书面确认行政代理人有权根据第14.11节解除其对特定类型或项目的抵押品的权利,或将其权益置于次要地位。
14.12
对放贷人诉讼的限制。没有行政代理人的明确书面同意,每一贷款人不得抵销债务、贷款人欠贷款方的任何金额或任何贷款方现在或将来在该贷款人开立的任何存款账户,并应在行政代理人(在合法有权这样做的范围内)提出书面要求。除非行政代理以书面明确要求,否则每一贷款人不得采取或导致采取任何行动,包括启动任何法律或衡平法程序,以止赎任何贷款或以其他方式强制执行任何抵押品的任何担保权益,或强制执行本协议或其他贷款文件的全部或任何部分。根据本协议和其他贷款文件对贷款方或任何第三方就债务或抵押品采取的所有强制执行行动,只能由行政代理采取(在所需贷款人的指示下或在本协议中允许的情况下),或由其代理在行政代理的指示下采取。
14.13.1
在任何接管、破产、清算、破产、重组、安排、调整、债务重组或其他司法程序悬而未决的情况下
借款方(包括任何破产程序)、行政代理(无论任何贷款本金是否如本协议所述或通过声明或其他方式,以及行政代理是否已向借款人提出任何要求)可通过介入任何此类程序或以其他方式进行下列任何和所有操作:
(a)
就贷款所欠和未付的全部本金和利息,以及所有其他所欠和未付的债务,提交和证明申索,并提交任何其他必要或适宜的文件,以使贷款人和行政代理人及其各自的代理人和律师的索赔(包括对贷款人和行政代理人及其各自的代理人和律师的合理补偿、开支、支出和垫款的任何索赔,以及贷款人和行政代理人根据第5、15.5和15.17条应支付的所有其他款项)在任何该等法律程序中得到允许;和
(b)
收集和接收任何此类索赔的应付或交付的任何款项或其他财产,并将其分发。
14.13.2
任何此类诉讼中的托管人、接管人、受让人、受托人、清算人、扣押人或其他类似官员在此获各贷款人授权向行政代理支付所有款项,如果行政代理同意直接向贷款人支付此类款项,则向行政代理支付行政代理及其代理人和律师的合理补偿、费用、支出和垫款的任何应付金额,以及根据第5、15.5和15.17条应支付给行政代理的任何其他款项。
14.13.3
本协议中包含的任何内容均不得被视为授权行政代理代表任何贷款人授权、同意、接受或采纳影响任何贷款人义务或权利的任何重组、安排、调整或组成计划,或授权行政代理在任何此类诉讼中就任何贷款人的索赔进行表决。
14.14
其他代理人;排班员和经理。本协议首页或签名页上指定为“辛迪加代理”、“文件代理”、“联席代理”、“账簿经理”、“牵头经理”、“安排人”、“牵头安排人”或“共同安排人”的贷款人或其他人士,如有的话,除适用于所有贷款人的权利、权力、义务、责任、责任或义务外,在本协议下均无任何权利、权力、义务、责任或责任。在不限制前述规定的情况下,任何贷款人或其他人士均不与任何贷款人有或被视为与任何贷款人有任何受托关系。每一贷款人承认,在决定签订本协议或根据本协议采取或不采取行动时,它不依赖于、也不会依赖于任何这样确定的贷款人或其他人。
14.15
防护性进展。行政代理人可在违约事件已经发生且仍在继续的任何时间,全权酌情决定支付行政代理人认为必要或适宜的所有支出和垫款(“保护性垫款”),以保存、保护、准备出售或租赁或处置抵押品或其任何部分,以提高贷款当事人偿还贷款和其他义务的可能性或最大限度地提高偿还金额,或支付根据本协议和其他贷款文件的条款应向贷款当事人收取的任何其他金额,包括但不限于15.5节所述的成本、费用和开支。保护性垫款可按要求偿还,并将由抵押品担保,并按当时适用于定期贷款的利率计息。管理代理可以提供的保护性垫款的最高总额为20,000,000美元。保护性预付款是本协定项下的义务。由行政代理支付并记入贷款账户的保护性垫款不会被视为贷款,任何贷款人都不会因此而向行政代理提供任何资金。行政代理应通知每个出借人和借款人
行政代理的每一次保护性预付款的书面形式,该通知必须包括对该保护性预付款的目的的描述。
(a)
对本协议或其他贷款文件的任何条款(根据第2.1.2节的增量融资修正案除外)的任何修订、修改、放弃或同意,除非以书面形式进行,并得到按比例合计份额不低于本协议中明确指定的按比例合计份额的贷款人的确认,或者在没有就本协议的任何条款指定任何此类指定的情况下,由所需贷款人确认。任何修改、修改、放弃或同意仅在特定情况下和特定目的下有效。
(b)
代理费函件可由当事人修改、放弃、同意或修改。
(c)
未经任何贷款人的书面同意,任何修订、修改、放弃或同意不得延长或增加该贷款人的承诺。
(d)
未经直接受影响的贷款人的书面同意,任何修订、修改、放弃或同意不得放弃或延长任何贷款本金(在每种情况下,不包括强制性预付款)的支付或本协议项下应支付的任何费用的日期。
(e)
未经直接受影响的贷款人同意,任何修订、修改、豁免或同意不得减少任何贷款的本金金额、其利率或本协议项下应支付的任何费用(除非(I)因本协议规定的调整后期限SOFR和基本利率的变化而对利率和费用进行定期调整,以及(Ii)被要求的贷款人可以撤销根据第4.1.2节进行的任何利率增加)。
(f)
未经各贷款人书面同意,任何修订、修改、豁免或同意不得进行下列任何行为:(I)免除借款人或任何担保人的义务,但作为本协议允许的任何处置的一部分或与之相关的除外;(Ii)免除抵押品文件下授予的全部或任何实质部分抵押品(第14.11节允许的除外);(Iii)更改按比例计算的份额或所需贷款人的定义、本第15.1条的任何规定、第13.3条的任何规定,或减少实施修订、修改、豁免或同意所需的按比例分配的总份额。
(g)
未经贷款机构同意,不得修改、修改或放弃第6.1.2、6.2或7.2.2(B)节中有关强制提前还款的时间安排或应用的规定。
(h)
未经行政代理同意,不得修改、修改或放弃第14条的规定或本协议中影响行政代理作为行政代理的其他规定。
(j)
尽管有上述规定,经所需贷款人、行政代理和借款人书面同意,可对本协议进行修订(或修订和重述):(I)在本协议中增加一项或多项额外信贷安排,并允许不时延长其项下未偿还信贷及其应计利息和费用,以按比例分享本协议和其他贷款文件的利益,以及定期贷款及其应计利息和费用;以及(Ii)在任何所需贷款人的任何决定中适当包括持有任何此类额外信贷安排的贷款人。
(k)
如果就要求所有贷款人同意的任何拟议的修订、修改、豁免或终止而言,已获得所需贷款人的同意,但未获得要求其同意的其他贷款人的同意(未经同意的任何此类贷款人被称为“非同意贷款人”),则只要行政代理不是非同意贷款人,行政代理和/或行政代理合理接受的一个或多个人可以(但不会被要求)从该非同意贷款人购买,且非同意贷款人应应行政代理的请求,向行政代理和/或任何此等人士出售并转让该非同意贷款人的所有贷款和承诺,金额相当于该非同意贷款人持有的所有此类贷款和承诺的本金余额,以及截至销售之日与之相关的所有应计利息、手续费、费用和其他金额,这些购买和销售将根据已签署的转让协议完成。
15.2
确认。借款人和票据持有人在收到对方的书面请求后,不时同意以书面形式向对方确认该票据项下当时未偿还贷款的未偿还本金总额(并向行政代理人复印件)。
15.3.1
一般说来。除第2.2.2节和第2.2.3节另有规定外,本协定项下的所有通知必须以书面形式(包括传真传输),并必须按附件b所示适用一方的地址或其他接收方通过其他缔约方收到的书面通知指定为其为此目的地址的任何其他地址发送给适用一方。以传真方式发送的通知将在发送时被视为已发出;以邮寄方式发送的通知将在以挂号信或挂号信发送、预付邮资的日期后三个工作日被视为已发出;以专人递送或隔夜快递服务发送的通知将在收到时被视为已发出。就第2.2.2节和第2.2.3节而言,行政代理将有权依赖行政代理善意地相信是借款人的授权人员或雇员的任何人的电话指示,借款人应使行政代理和其他贷款人免受任何此类依赖造成的任何损失、成本或支出。
(a)
根据本协议向任何贷款人发出的通知和其他通信可根据行政代理批准的程序通过电子通信(包括电子邮件和互联网或内联网网站)交付或提供,但如果贷款人已通知行政代理和借款人它不能通过电子通信接收第2.2条下的通知,则前述规定不适用于根据第2.2节向任何贷款人发出的通知。行政代理或借款人可自行酌情同意接受本协议项下通过电子通信向其发出的通知和其他通信
根据其核准的程序,对任何此类程序的核准可仅限于特定的通知或来文。
(b)
除非发送者和预定收件人另有约定,否则(I)发送至电子邮件地址的通知和其他通信将在发送者收到预定收件人的确认后被视为已收到(如可用,通过“要求回执”功能、回复电子邮件或其他书面确认);(Ii)张贴在因特网或内联网网站上的通知或通讯将被视为已由预定收件人按照前述第(I)款所述的电子邮件地址收到通知或通讯可用并标明网站地址的通知;以及(Iii)对于本条款15.3.2(B)的第(I)和(Ii)款,任何通知、电子邮件或其他通信如果不是在预定收件人的正常营业时间内发送的,将被视为在预定收件人的下一个营业日开业时发送。
15.4
计算。为本协议的目的而需要确定任何资产或负债或收入或支出项目的性质或数额,或需要进行任何合并或其他会计计算的,除本协议另有规定外,在适用的范围内,该确定或计算应按照公认会计原则一贯适用,但如果借款人通知行政代理借款人希望修改第10或11.12节(或任何相关定义)中的任何契约,以消除或考虑GAAP中的任何变化对该契约的实施的影响(或者如果行政代理人通知借款人所需的贷款人希望为此目的修改第10或11.12节(或任何相关定义)),则借款人对该契约的遵守将根据紧接GAAP中相关变化生效之前生效的GAAP来确定。直至15.4款下的适用通知被撤回,或适用的契约(或相关定义)以令借款人和所需贷款人满意的方式进行修改。
15.5
成本和开支。借款人应按要求支付与本协议、其他贷款文件以及本协议规定的或根据本协议交付或将交付的所有其他文件(包括对贷款文件的任何修订、补充或豁免)的准备、执行、辛迪加、交付和管理(包括任何抵押品的完善和保护,以及内部链接(或其他类似服务)的成本,如果适用)相关的所有合理自付费用和行政代理费用(包括但不限于律师费),无论据此或由此预期的交易是否完成,包括但不限于,根据第10.2节发生的所有合理且有文件记录的自付费用和费用,以及行政代理和每个贷款人在发生违约事件后因收集或执行本协议、其他贷款文件或任何此类文件或与此相关的任何工作、重组或谈判而发生的所有合理自付费用和费用(包括但不限于律师费)。此外,每一贷款方应支付、保存并使行政代理人和贷款人免于承担借款人审计师因行政代理人和贷款人根据第10.2款合理行使其权利而产生的任何费用。本15.5节规定的所有债务在偿还贷款、注销票据和终止本协议后仍然有效。本条款15.5不适用于除非税索赔引起的损失、索赔、损害等税费以外的其他税费。
(a)
(A)任何贷款人可在事先征得行政代理书面同意的情况下,随时将该贷款人的全部或任何部分贷款和承诺转让给一人或多人(任何此等人,“受让人”),只要不存在违约事件,借款人(借款人的同意不得被无理拒绝或推迟,但在将借款人的同意转让给丧失资格的机构的情况下除外,在这种情况下,借款人的同意可由借款人自行决定,且为免生疑问,在(X)根据第13.1.1、13.1.2或13.1.4条发生违约事件并且仍在继续,以及(Y)任何其他违约事件已经发生并持续超过连续十个工作日的情况下,借款人不需要获得借款人的任何同意),但(I)贷款人向贷款人或贷款人的关联公司或核准基金转让时,不需要任何形式的此类同意,以及(Ii)不得向贷款方或贷款方的关联公司转让。除非行政代理另有同意,否则任何此类转让的最低总金额必须等于1,000,000美元(如果转让给转让贷款人的附属公司,则最低金额为250,000美元),或者,如果低于1,000,000美元,转让贷款人持有的剩余承诺额和贷款。借款人和行政代理人将有权继续就转让给受让人的权益单独和直接与转让贷款人打交道,直到行政代理人收到并接受实质上以附件C(“转让协议”)的形式签署、交付并由适用各方完全填写的有效转让协议,以及3,500美元的手续费。如果在转让时,借款人根据第7.6条或第8条有义务向受让人支付的金额高于该条款规定的借款人向转让贷款人支付的金额,则不得向任何人进行转让(如果任何转让违反前述规定,则借款人将不需要支付任何此类更高的金额)。任何不符合本15.6.1节规定的转让尝试将被视为根据15.6.2节出售参与权,但转让给被取消资格的机构除外,转让给被取消资格的机构将是无效的(除非此类转让是在违约事件发生且仍在继续或经借款人同意的情况下进行的)。借款人将被视为已同意根据本协议要求其同意的任何转让,除非借款人在通知后五(5)个工作日内明确以书面形式反对该转让。
(b)
自上述条件满足之日起及之后,(I)受让人将被自动视为已成为本协议的一方,并且在本协议项下的权利和义务已根据转让协议转让给该受让人的范围内,将拥有本协议项下贷款人的权利和义务,以及(Ii)转让贷款人根据该转让协议转让的本协议项下的权利和义务将被解除其在本协议项下的权利(其赔偿权利除外)和义务。应受让人(和转让贷款人,如适用)根据有效转让协议提出的要求,借款人应签署并交付行政代理,以便根据第3.1节向受让人(和转让贷款人,如适用)交付一张或多张票据,以反映转让给受让人的金额和转让贷款人保留的金额(如果有)。每份此类票据的日期为适用转让的生效日期。行政代理收到任何此类票据后,转让贷款人应将其持有的任何适用的先前票据返还给借款人。
(c)
任何贷款人可随时质押或转让其在本协议项下的全部或任何部分权利的担保权益,以担保该贷款人的义务,包括担保对联邦储备银行的义务的任何质押或转让,而本15.6.1节将不适用于任何此类担保权益的质押或转让。没有这种担保的质押或转让
利息将免除贷款人在本协议下的任何义务,或以任何此类质权人或受让人代替该贷款人作为本协议的一方。
15.6.2
参与度。任何贷款人可在任何时候向参与其贷款权益的一名或多名人士(除(X)被取消资格的机构或借款人明确同意外(在违约事件发生并持续期间的任何时间无需借款人同意)和(Y)自然人或为自然人、借款人或借款人的任何关联公司或附属公司拥有和经营的自然人、控股公司、投资工具或信托,或为自然人、借款人或借款人的任何关联公司或附属公司的主要利益而拥有和经营的自然人、控股公司、投资工具或信托,或为自然人、借款人或借款人的任何关联公司或附属公司的主要利益而拥有和经营的自然人、或借款人或借款人的任何关联公司或附属公司)出售其贷款权益,本协定项下的承诺或其他利益(包括其全部或部分承诺和/或欠其的贷款)(任何此等人,“参与方”);但在贷款人将参与权益出售给参与者的情况下,(A)该贷款人在本协议项下的义务在任何情况下都将保持不变;(B)借款人和行政代理应继续就该贷款人在本协议下的权利和义务单独和直接地与该贷款人打交道;以及(C)借款人应支付的所有金额将按照该贷款人没有出售该参与权益的方式确定,并将直接支付给该贷款人。任何参与者在本协议项下均无任何直接或间接投票权,除非第15.1节明确要求所有贷款人或所有受影响贷款人(视情况而定)一致投票。每一贷款人同意将前一句话的要求纳入该贷款人与任何参与者签订的每一份参与协议。借款人同意,如果本协议项下的未偿还款项到期并应支付(由于加速或其他原因),则每个参与方将被视为有权抵销其在本协议项下的参与利息,其程度与其作为本协议项下的贷款人直接欠其的相同,但该抵销权受制于每个参与方有义务与贷款方分享,并且贷款方应与每个参与方分享,如第7.5节所规定的那样。参与者将有权享受第7.6节和第8节的利益,就像它是贷款人一样(但在参与之日,参与者将没有资格根据第7.6节或第8节获得比在没有出售参与权的情况下在该日支付给参与贷款人的任何补偿,每个参与者必须遵守第7.6.4节,就像它是受让人一样)。出售参与物的每一贷款人应仅为此目的作为借款人的非受托代理人,保存一份登记册,在登记册上登记每一参与人的姓名和地址,以及每一参与人在贷款文件项下的贷款或其他义务中的本金金额(和声明的利息)(“参与人登记册”);但贷款人没有义务向任何人披露参与者名册的全部或任何部分(包括任何参与者的身份或与参与者在任何贷款文件下的任何承诺、贷款或其他义务中的权益有关的任何信息),除非为确定此类承诺、贷款或其他义务是根据《美国财政部条例》第5f.103-1(C)节以登记形式而有必要披露的。参与者名册中的条目在没有明显错误的情况下应是决定性的,即使有任何相反的通知,贷款人仍应将其姓名记录在参与者名册中的每个人视为此类参与的所有人。为免生疑问,行政代理(以行政代理的身份)不承担维护参与者名册的责任。
15.7
登记。行政代理应在其在美国的办事处保存一份其交付和接受的每份转让协议的副本,并应书面要求向借款人交付一份副本,并登记(“登记册”)以记录出借人的名称和地址以及每一出借人的承诺,无论该出借人是原始出借人还是受让人。除非转让协议被接受并在登记册上登记,否则转让无效。贷款人在登记册上转让权益的所有记录将是确凿的,
没有明显的错误,如贷款中的利益的归属。行政代理不会对任何贷款人承担任何与维护登记册有关的责任。其意图是将贷款和承诺视为已登记债务,并以《守则》第163(F)、871(H)(2)和881(C)(2)条所指的“已登记形式”处理,并且贷款人对这些贷款和承诺的权利、所有权和利息只能根据本协议的条款转让。
15.8
治国理政。本协议和每个附注是根据纽约州国内法订立并受其管辖的合同,适用于完全在该州内订立和履行的合同,而不考虑法律冲突原则。
15.9
保密协议。根据联邦法律和管理代理的政策和实践的要求,管理代理可能需要获取、验证和记录与开立或维护帐户、建立或继续提供服务相关的某些客户身份信息和文件。行政代理人和每一贷款人应尽商业上合理的努力(相当于行政代理人或该贷款人申请对其保密信息保密的努力),将任何贷款方提供给他们的与本协议及其拟进行的交易有关的所有非公开信息保密,但行政代理人和每一贷款人可披露下列任何信息:(A)向行政代理人或该贷款人或该贷款人的关联公司或经批准的资金受雇于评估、批准、组织或管理贷款和承诺的人员,只要此人受本协议的保密条款约束;(B)向同意遵守本15.9节所载约定的任何受让人或参与者或潜在受让人或参与者(任何此类受让人或参与者或潜在受让人或参与者可向其雇用或聘用的人披露本15.9节(A)款所述的任何此类信息,但在所有情况下均须遵守本协议的保密条款);(C)按照任何联邦或州监管当局或审查员或任何保险业协会的要求或要求,或行政代理人或该贷款人合理地认为受到任何法院法令、传票或法律或行政命令或程序的强迫,但行政代理人或该贷款人(视情况而定)应(I)在该要求、请求、法院法令、传票或法律或行政命令或程序允许的范围内,在披露信息之前,作出合理努力,向适用的贷款方发出书面通知,以及(Ii)仅披露行政代理人或该贷款人合理相信的那部分保密信息,或作为行政代理或该贷款人的律师(视情况而定)建议行政代理或该贷款人根据该要求必须披露;(D)作为行政代理人或该贷款人合理地相信,或在行政代理人或该贷款人的律师的意见下,是法律要求的;。(E)与依照法律或司法程序行使或可能行使贷款文件下的任何权利或补救办法有关,或与行政代理人或该贷款人是当事一方的任何诉讼有关;。(F)任何国家认可的评级机构,该评级机构要求取得关于贷款人的投资组合的资料,而该等资料与就该贷款人发出的评级有关,但前提是该机构同意本协议的保密条款或以其他方式受惯常保密要求的约束;。(G)向可能向贷款方提供银行产品和现金管理服务的行政代理的任何关联公司或任何贷款人,但在任何情况下均受本协议保密条款的约束;。(H)向该贷款人的独立审计师和其他专业顾问透露哪些信息已被确定为机密;或(I)如果该信息不再是由于行政代理或任何贷款人的过错而不再保密。尽管有上述规定,借款人在与借款人协商后,同意行政代理或任何贷款人发布与本协议拟进行的融资交易有关的墓碑或类似的广告材料,行政代理保留向行业贸易组织提供必要的和惯例的信息以纳入排行榜的权利。如果借款人和贷款人之间的任何保密协议、保密协议或其他类似协议中的任何条款与本15.9节
关于保密信息的处理,则本15.9条将取代双方之间所有此类先前或同时达成的协议和谅解。
15.10
可分割性。只要有可能,本协议的每一条款应被解释为在适用法律下有效和有效,但如果本协议的任何条款被适用法律禁止或无效,则在该禁止或无效范围内,该条款将无效,但不会使该条款的其余部分或本协议的其余条款无效。
15.11
补救措施的性质。本协议或任何其他贷款文件中所表达的贷款方、行政代理和贷款方的所有义务和权利是适用法律规定的补充,而不是限制。行政代理或任何贷款人未能行使或延迟行使本协议项下的任何权利、补救办法、权力或特权,不得视为放弃该等权利、补救办法、权力或特权,且任何单一或部分行使本协议项下的任何权利、补救办法、权力或特权,均不妨碍其任何其他或进一步行使或行使任何其他权利、补救办法、权力或特权。
15.12
整个协议。本协议与其他贷款文件一起,体现了本协议各方之间的完整协议和谅解,并取代了所有此等人士之前或同时达成的关于本协议及其标的的所有口头或书面协议和谅解(与第5.1节所述费用有关的除外),以及关于贷款方支付(或赔偿)任何应付给行政代理或贷款人或贷款人或代表其发生(或将发生)的任何费用、成本或支出的任何先前安排。
15.13
对应者。本协议可以由任何数量的副本签署,也可以由不同的各方在不同的副本上签署。每一份此类副本将被视为正本,但所有此类副本将共同构成一个相同的协议。通过传真或其他电子传输方式收到本协议的签字页将构成本协议的有效交付。贷款人保存的已执行贷款文件的电子记录将被视为原件。
15.14
继任者和受让人。本协议对借款人、贷款人、行政代理人及其各自的继承人和受让人具有约束力,并将有利于借款人、贷款人、行政代理人以及贷款人和行政代理人的继承人和受让人。任何其他人都不是也不打算成为本协议或任何其他贷款文件的直接或间接合法受益人,或有任何直接或间接的诉讼或索赔理由。未经行政代理和各贷款人事先书面同意,任何贷款方不得转让或转让其在本协议项下的任何权利或义务。
15.15
标题。本协议中使用的章节标题仅为方便起见,不影响本协议的解释。
15.16
客户身份识别-美国爱国者法案通知。每一贷款人和门罗资本(各自为自己,不代表任何其他方)在此通知贷款各方,根据美国爱国者法案的要求,酒吧的第三章。L.107-56,2001年10月26日签署成为法律(“爱国者法案”),要求获得、核实和记录识别贷款方的信息,该信息包括贷款方的名称和地址,以及允许贷款人或门罗资本(如果适用)根据爱国者法案识别贷款方的其他信息。
15.17
贷款方的赔偿。考虑到行政代理和贷款人签署和交付本协议,以及延长
借款人在此同意赔偿、免除行政代理人、每个行政代理人的高级职员、董事、雇员、关联公司、代理人和行政代理人的每一名高级管理人员、董事、雇员、附属公司、代理人和核准资金,以及每个贷款人(每个“贷款人”)因以下原因或与以下事项有关的任何和所有诉讼、诉讼理由、诉讼、损失、债务、损害和开支,包括律师费(统称为“赔偿责任”),或因(A)任何要约、合并、资本证券的购买而产生的或与之有关的。直接或间接以任何贷款所得资金全部或部分融资或拟全部或部分融资的资产或其他类似交易;(B)在任何贷款方拥有或租赁的任何物业中使用、处理、释放、排放、排放、运输、储存、处理或处置任何有害物质,与任何贷款方有关的任何环境索赔,以及任何贷款方根据环境法产生或与之相关的任何责任;(C)任何贷款方签署、交付、履行或强制执行本协议或任何其他贷款文件,在每种情况下,适用的贷款方的重大疏忽或故意不当行为所产生的任何赔偿责任除外,该赔偿责任由具有司法管辖权的法院做出的最终、不可上诉的判决裁定。如果上述承诺因任何原因不能强制执行,借款人特此同意尽最大努力支付和履行适用法律所允许的每一项赔偿责任。在偿还贷款、取消票据、丧失抵押品赎回权、任何或所有抵押品文件的任何修改、解除或解除以及本协议终止后,本15.17节规定的所有义务仍然有效。除非税索赔所产生的损失、索赔、损害等的税外,本15.17条不适用于其他税。
(a)
借款人与出借人和行政代理人之间的关系是单一的借款人和出借人之间的关系。行政代理人或任何贷款人与任何贷款方都不存在因本协议或任何其他贷款文件而产生或与之相关的任何受托关系或对其负有任何义务,而贷款当事人与行政代理人与贷款人之间就本协议或任何其他贷款文件而产生的或与之相关的关系仅是债务人和债权人的关系。行政代理或任何贷款人均不对任何贷款方承担任何责任,以审查或通知任何贷款方与任何贷款方业务或运营的任何阶段有关的任何事项。借款人代表自己和其他贷款方同意,行政代理或任何贷款人均不对任何贷款方承担任何责任(无论是侵权、合同或其他方面的责任),以弥补任何贷款方在与拟进行的交易和贷款文件建立的关系相关、产生或以任何方式相关的损失,或与此相关的任何行为、不作为或事件,除非有管辖权的法院在最终不可上诉的判决中裁定,这些损失是由寻求追偿的一方的严重疏忽或故意不当行为造成的。
(b)
对于因他人使用通过IntraLinks或其他类似信息传输系统获得的与本协议相关的任何信息或其他材料而造成的任何损害,出借方概不负责。任何贷款方均不对借款方和借款方承担任何责任,借款方特此放弃、免除或同意不起诉与本协议或任何其他贷款文件有关或因与本协议或任何其他贷款文件相关的活动(无论是在截止日期之前或之后)而产生的任何特殊、惩罚性、间接或后果性损害。
(c)
每一贷款方承认,在谈判、执行和交付本协议及其所属其他贷款文件的过程中,律师为其提供了咨询意见。
借贷人之间或贷款方与贷款人之间的交易,不在本合同或其他贷款文件中设立合资企业,或以其他方式存在合资企业。
15.19
法院的选择和管辖权的同意。任何基于本协议或本协议或任何其他贷款文件的诉讼,或因本协议或任何其他贷款文件引起的诉讼,将仅在纽约州法院或纽约州南区美国地区法院提起和维持,但本协议中的任何内容均不得被视为或实施为阻止行政代理在任何其他司法管辖区提起诉讼或采取其他法律行动。借款人特此明确且不可撤销地接受纽约州法院和纽约州南区美国地区法院的管辖权,以进行上述任何此类诉讼。借款人还不可撤销地同意在纽约州境内或境外以挂号邮件、预付邮资或亲自送达的方式送达法律程序文件。借款人在此明确且不可撤销地在法律允许的最大范围内放弃其现在或今后可能对在上述任何此类法院提起的任何此类诉讼的任何反对意见,以及任何关于任何此类诉讼已在不方便的法院提起的任何索赔。
15.20
放弃陪审团审判。借款人、行政代理和每个贷款人特此放弃在任何诉讼或诉讼中接受陪审团审判的权利,以强制执行或捍卫本协议、任何票据、任何其他贷款文件和任何修正案、文书、文件或协议项下的任何权利,或任何修正案、文书、文件或协议,这些修正案、文书、文件或协议将在与本协议或与本协议相关或因与前述任何条款相关而存在的任何借贷关系中交付或可能交付,并同意任何此类诉讼或程序将在法院审理,而不是在陪审团面前审理。
15.21
承认并同意欧洲经济区金融机构的自救。尽管任何贷款文件或任何此类各方之间的任何其他协议、安排或谅解中有任何相反规定,本协议各方承认,任何EEA金融机构在任何贷款文件下产生的任何负债,只要此类债务是无担保的,都可能受到EEA决议机构的减记和转换权力的约束,并同意和同意,并承认并同意受以下约束:(A)EEA决议机构对根据本协议产生的任何此类债务的任何减记和转换权力的适用,任何一方(即EEA金融机构)可能应向其支付的任何此类债务;和(B)任何自救行动对任何此类债务的影响,如适用,包括:(1)全部或部分减少或取消任何此类债务;(2)将所有或部分此类债务转换为该EEA金融机构、其母公司或可能向其发行或以其他方式授予其的过渡机构的股份或其他所有权工具,并且该机构将接受此类股份或其他所有权工具,以代替本协议或任何其他贷款文件规定的任何此类债务的任何权利;或(Iii)因行使任何欧洲经济区管理局的减记及转换权力而更改该等责任的条款。
[签名页面如下]