附件99(A)(1)
耀世星辉集团控股有限公司
_______, 2022
耀世星辉集团控股有限公司股东
回复:股东大会通知
尊敬的股东:
诚邀 出席耀世星辉集团控股有限公司(“本公司”)于2022年_日上午_举行的股东大会。(北京时间)。大会将于北京市朝阳区酒仙桥拓芳营南路8号新华科技大厦B座22楼本公司办公室举行,邮编100016,邮政编码:Republic of China(下称“Republic of China”)。 所附股东大会通告及委托书提供有关股东大会(包括其任何续会)将审议及表决的事项的资料。
于2022年7月11日,本公司与根据开曼群岛法律成立的获豁免公司Cheers Inc.(“母公司”)及根据开曼群岛法律成立的获豁免有限责任公司GSMG Ltd.(“合并子公司”)订立合并协议及合并计划(“合并协议”),据此,合并子公司将与本公司合并及并入本公司 (“合并”)并终止存在,本公司继续作为尚存公司(“尚存公司”) 并成为母公司的全资附属公司。在股东大会上,您将被要求审议和表决授权和批准合并协议的提案、与合并有关的合并计划(“合并计划”)、合并协议预期的交易(包括合并),以及作为合并计划附件2所附的第三份经修订和重述的尚存公司的组织章程大纲和章程细则。合并协议和合并计划的副本分别作为附件A和附件B附于随附的委托书。
母公司及合并 附属公司均为获豁免公司,根据开曼群岛法律成立为有限责任公司,而开曼群岛法律仅为合并的目的而成立。在合并生效时(“生效时间”),母公司将由下列个人和实体实益拥有:
(a) | 公司创始人、董事会主席、首席执行官张兵先生(董事长) ; |
(b) | Happy Starlight Limited,根据英属维尔京群岛法律成立的公司,由主席全资拥有(“HSL”); |
(c) | 贾璐先生,中国公民,董事公司董事,高级副总裁; |
(d) | 享受星光有限公司,这是一家根据英属维尔京群岛法律成立的公司,由贾璐先生全资拥有(“ESL”); |
(e) | Himanshu H.Shah先生,美利坚合众国公民,Shah资本管理公司首席投资官总裁; |
(f) | Shah Capital Management,Inc.,一家北卡罗来纳州的公司,担任Shah Capital Opportunity Fund LP(“Shah Capital”)的投资顾问; |
(g) | 特拉华州有限合伙企业Shah Capital Opportunity Fund LP(“Shah Opportunity”); |
(h) | 张荣辉先生,中国公民,财富星光有限公司董事; |
(i) | 财富星光有限公司,一家根据英属维尔京群岛法律成立的公司,由张荣辉先生全资拥有。 |
1
(j) | Mr.Wei张,中国公民,私人投资者; |
(k) | 许林先生,中国公民,董事有限公司董事长; |
(l) | Rich Starlight Limited,根据英属维尔京群岛法律成立的公司,由许林先生全资拥有(“RSL”); |
(m) | 理想汽车,中国公民,伦尼咨询有限公司和礼来星光有限公司的董事; |
(n) | 伦尼咨询有限公司,根据英属维尔京群岛法律成立的公司,由韩英理想汽车女士全资拥有(“伦尼咨询”); |
(o) | 礼来星光有限公司,根据英属维尔京群岛法律成立的公司,由韩英理想汽车女士全资拥有(“LSL”); |
(p) | 宋高先生,中国公民,私人投资者; |
(q) | 加拿大公民、Smart Best国际公司董事邱培元先生; |
(r) | Smart Best国际公司,由邱培元先生全资拥有的英属维尔京群岛公司(“Smart Best”); |
(s) | 张正军先生,中国公民,私人投资者; |
(t) | 私人投资者、中华人民共和国香港特别行政区公民陆南鹏先生; |
(u) | 王建华先生,中国公民,私人投资者; |
(v) | 辛爱琳女士,中国公民,董事公司董事; |
(w) | Ring&King投资有限公司,根据英属维尔京群岛法律成立的公司,由Alin Xin女士(“Ring&King”)全资拥有; |
(x) | 高顿投资有限公司。(广东民营投资股份有限公司), 一家中国股份公司(“高通”); |
(y) | 高顿另类投资(珠海横琴)有限公司(粤民投另类投资(珠海横琴)有限公司), 高通控股的中国有限责任公司(“高通GP”); |
(z) | 粤民头汇桥9号(深圳)投资合伙(有限合伙)(粤民投慧桥玖号(深圳)投资合伙企业(有限合伙), 一家中国有限责任合伙企业(“高通SPV”); |
(Aa) | 周云芳先生,中国公民,中盛鼎鑫投资基金管理(北京)有限公司唯一股东、董事执行董事兼总经理; |
(Bb) | 中盛鼎鑫投资基金管理(北京)有限公司。(中晟鼎新投资基金管理(北京)有限公司), 周云芳先生全资拥有的中国有限责任公司(“中盛鼎新”); |
(抄送) | 叶田先生,中国公民,宜兴威道有限公司唯一股东,董事; |
(Dd) | IKING Way Limited,一家根据开曼群岛法律成立的公司,由叶田先生全资拥有(“IKING Way”); |
2
(EE) | 中国公民、上海林思企业管理合伙企业(有限合伙)普通合伙人秀进先生;以及 |
(FF) | 上海林寺企业管理合伙企业(有限合伙)(上海麟思企业管理合伙企业(有限合伙), 中国有限责任合伙企业(“上海林寺”)。 |
第(A)至(W)项所列的人士及实体统称为“展期股东”。(Z)、(Bb)、(Dd)和(Ff)中所列的个人和实体统称为“发起人”。(A)至(Br)(Ff)中所列的个人和实体在本文中统称为“买方集团”。
于本委托书的日期,展期股东实益拥有本公司全部已发行及已发行普通股约72.8%,每股面值0.0001美元(每股“股份”)(统称“展期股份”)。如果合并完成,公司将继续作为一家私人持股公司运营,并将由买方集团实益拥有,由于合并的结果,股份将不再在纳斯达克资本市场(“纳斯达克”)上市。
根据合并协议的条款,如果合并在生效时间完成,则在紧接生效时间之前发行和发行的每股股份, 不包括(A)展期股份,(B)母公司、合并子公司、本公司(如有的话)或其各自的任何附属公司在紧接生效时间之前拥有的股份,(上文(A)和(B)项所述股份统称为“不包括的股份”),(C)根据开曼群岛公司法(经修订)第238条(下称“亚信会”)(统称“持不同意见 股份”)(统称为“持不同意见 股份”),在紧接生效时间前已发行及已发行的股份由本公司股东持有,而该等股东根据开曼群岛公司法(经修订)第238条有效行使且未有效撤回或丧失对合并持不同意见的权利或持不同意见的 权利,将被注销,以换取收取每股1.55美元现金(不计利息及扣除任何适用的预扣税项)的权利。展期股份将于生效时间或紧接生效时间前 向母公司出资,以换取母公司新发行的股份,而根据紧接生效时间前的合并协议,该等新发行的股份将于其后以无代价方式注销。除展期股份外的除外股份将在生效时间前立即免费取消 。持不同意见的股份将于生效时间注销,而根据亚信协议,持不同意见股份的每位持有人将有权 只收取该等持不同意见股份的公平价值付款。
在紧接生效时间 之前发出及尚未发行的每份公共认股权证(定义见下文认股权证协议),将根据本公司与大陆证券转让及信托公司作为认股权证代理人的权证协议(“认股权证协议”)的条款(日期为2018年8月15日)成为尚存公司的认股权证。
根据认股权证协议的条款,在紧接生效日期前发出及尚未发行的每份私人认股权证(该词语于认股权证协议中定义)将成为尚存公司的认股权证。
根据后续发售认股权证第3(D)(I)节,于紧接生效时间前发行及尚未发行的每份普通股购买 认股权证(每份认股权证持有人有权按每股4.10美元的行使价购买一股本公司股份)及与该认股权证有关的所有权利将作废。
此外,在生效日期或之前,本公司应终止其2019年股权激励计划以及根据该计划签订的任何相关奖励协议。
买方集团拟根据发起人于2022年7月11日发出的股权承诺书(“股权承诺书”),通过发起人提供的股权融资为合并对价提供资金。在计算此金额时,本公司及买方 集团并无计入展期股份的价值,而展期股份将贡献予母公司,以换取母公司于生效时间或紧接生效时间前新发行的股份,而根据紧接生效时间前的合并协议,该等新发行股份将于其后根据合并协议以无代价方式注销。
3
由两名独立董事Mr.Ke Chen及谭志宏先生组成的 董事会特别委员会(“特别委员会”)审阅及审议合并协议的条款及条件、合并计划及合并协议拟进行的交易,包括合并。2022年7月11日,特别委员会一致(A)认定(在实质和程序上)对本公司及其股东(展期股东除外)或非关联证券持有人 公平且符合其最佳利益,并宣布订立合并协议、合并计划和合并协议拟进行的交易(包括合并)是可取的,(B)建议董事会授权和批准合并协议、合并计划和合并协议拟进行的交易的签署、交付和履行。及(C)建议 董事会指示授权及批准合并协议、合并计划及完成拟进行的交易(包括合并)交由本公司股东大会表决,董事会建议本公司股东批准及批准合并协议、合并计划及完成拟进行的交易(包括合并)。
2022年7月11日,董事会 (买方集团成员主席和贾璐先生除外,由于他们各自在拟议交易中的利益,没有参与或表决董事会会议期间讨论的任何事项)在仔细考虑所有相关因素后, 包括特别委员会代表本公司的一致决定和建议,(A)确定这对本公司和非关联证券持有人是公平的(无论在实质上还是程序上),并宣布 是可取的,订立合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易,包括 合并,(B)批准签署、交付及履行合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易,包括合并,及(C)决议建议本公司股东授权及批准合并协议、合并计划及完成拟进行的交易,包括合并。
经仔细考虑 并经完全由与公司任何管理层成员或买方集团任何成员无关的董事组成的特别委员会的一致推荐,董事会代表公司批准并批准了合并协议 ,并建议您投票赞成授权和批准合并协议、合并计划和合并协议预期的交易的提案,包括合并。对于授权和批准第三份修订和重述的公司章程大纲和第三份修订和重述的公司章程细则的建议,这些修订和重述的第三份修订和重述的公司章程细则分别作为合并计划的附件2,将于合并生效时生效;授权特别委员会每个成员采取一切必要措施以实施合并协议、合并计划和合并协议预期的交易的建议,包括合并及指示股东大会主席将股东大会延期,以便本公司在股东大会时未收到足够的委托书以通过将于股东大会上提呈的决议案的情况下征集额外委托书的建议。
随附的委托书 提供了有关合并和股东大会的详细信息。我们鼓励您仔细阅读整个文档和所有附件,以及此处引用或并入本文的其他文档。您还可以从公司提交给美国证券交易委员会的文件(本文中称为“美国证券交易委员会”)获取有关公司的更多信息 ,这些文件可在美国证券交易委员会的网站www.sec.gov上免费获得。
4
无论您拥有多少 股票,您的投票都非常重要。为了完成合并,合并协议、合并计划和合并协议中预期的交易,包括合并,必须经公司股东的特别决议(如亚信会议定义)授权和批准。这需要代表至少三分之二的已发行及流通股投票权的股东根据亚信及本公司现有的组织章程大纲及章程细则(“股东批准”)亲自出席或由受委代表出席股东大会或其续会(“股东批准”),投赞成票。在考虑特别委员会和董事会的建议时,您应 意识到公司的某些董事或高管在合并中拥有不同于或超出股东一般利益的利益。于本委托书日期,展期股东实益拥有本公司有权投票的已发行及已发行股份总额约72.8%。无论您是否计划参加 股东大会,请按照您的代理卡上的说明尽快填写随附的代理卡。递交委托书的截止日期是2022年_上午_。(北京时间)。截至2022年开曼群岛开曼群岛交易结束时,每位股东对持有的每股股份有一票投票权。
股东大会上的投票将以投票表决方式进行,因为董事会主席已承诺要求在会议上进行投票表决。
按照代理卡上的说明填写代理卡 不会剥夺您出席股东大会并亲自投票的权利。 然而,请注意,如果您的股票由经纪商、银行或其他代名人登记持有,而您希望亲自在股东大会上投票,您必须从登记持有人那里获得以您的名义签发的委托书。如果您提交了已签名的 代理卡而没有指明您希望如何投票,则您的代理卡所代表的股份将投票支持授权和批准合并协议、合并计划和合并协议预期的交易的决议,包括 合并,该决议授权和批准第三份修订和重述的尚存公司的公司章程大纲和第三份修订和重述的公司章程细则,它们分别以附件2的形式附在合并计划中,并于合并计划生效时生效。对于授权特别委员会每名成员采取一切必要措施以实施合并协议、合并计划和合并协议所设想的交易(包括合并)的决议,以及关于指示股东大会主席将股东大会休会以允许公司征集额外代表的决议,如果收到的委托书 不足以通过将在股东大会上提出的决议,则除非您指定会议主席以外的人作为代表,否则在这种情况下,您的代理卡所代表的股票将根据您的代理人的决定进行投票(或不提交投票)。
如果合并完成,选择对合并持不同意见的股东将有权获得其股份公允价值的付款,但只有当他们在股东大会进行授权和批准合并的投票之前向本公司提交书面反对 ,并随后遵守亚信第238条关于行使持不同意见者权利的所有程序和要求时,才有权获得支付。《亚信公约》第238条的副本作为附件D附在所附的委托书之后。如果您不对您的股票行使持不同政见者的权利,根据该法规确定的您的 股票的公允价值可能高于、等于或低于根据合并协议您将收到的合并对价。
美国证券交易委员会和任何 国家证券监督管理机构均未根据本函或随附的股东大会通知或委托书中披露的充分性或准确性而通过或否决本次合并,未就合并的优劣或公平性传递 。 任何相反的陈述均属刑事罪行。
如果您在投票时有任何疑问或需要帮助,您可以联系耀世星辉集团投资者关系部,电子邮件:yeyida@gsmg.co。
感谢您的合作和一如既往的支持。
真诚地 | 真诚地 | ||
Mr.Ke Chen | 张兵先生 | ||
特别委员会主席 | 董事会主席 |
随附的委托书 日期为2022年_
5
荣耀 星空新媒体集团控股有限公司
股东大会通知将于2022年_
尊敬的股东:
耀世星辉集团控股有限公司(“本公司”)股东大会将于2022年02月0日上午_时举行,特此通知。(北京时间)北京市朝阳区酒仙桥托房营南路8号新华科技大厦B座22楼公司办公室,邮编:100016,人民Republic of China。
只有于2022年股东大会股份登记日期_在大会上,你将被要求审议和表决下列决议:
本公司与根据开曼群岛法律注册成立的获豁免有限责任公司Cheers Inc.(“母公司”)及根据开曼群岛法律注册成立的获豁免有限责任公司GSMG有限公司(“合并附属公司”)于2022年7月11日订立的协议及合并计划(“合并协议”)(该等合并协议的格式附于本股东大会通告所附的委托书内,并将于股东大会上出示并供查阅),和合并计划(“合并计划”)(该合并计划实质上采用合并协议所附的形式,并将在股东大会上提交并供查阅),以及合并协议预期的任何和所有交易,包括合并计划预期的合并(“合并”),均获授权和批准。
授权和批准因合并而继续作为尚存公司的第三份经修订和重述的公司组织章程大纲(“尚存公司”)和经修订和重述的第三份经修订和重述的公司章程细则,其形式分别附于合并计划附件2,并将于合并生效时生效;
授权特别委员会的每名成员(定义见下文)执行合并协议、合并计划和合并协议预期的交易,包括合并;以及
指示 股东大会主席将股东大会延期,以便本公司在股东大会期间收到的委托书不足以通过将于股东大会上提出的决议案的情况下征集额外的委托书。
请参阅随附的 委托书,该委托书是本通知的一部分。公司股东名单将于紧接股东大会前两个工作日的正常办公时间内,于 位于北京市朝阳区酒仙桥托房营南路8号新华科技大厦B座22楼的 公司主要执行办公室 索取。
1
经仔细考虑 并经与本公司任何管理层成员或买方集团任何成员无关的由董事Mr.Ke Chen和谭志宏先生组成的特别委员会(“特别委员会”)的一致推荐,董事会代表本公司批准并批准了合并协议,并建议您投票赞成授权和批准合并协议、合并计划和合并协议预期的交易的提案,包括合并。关于授权和批准第三份修订和重述的尚存公司组织章程大纲和第三份修订和重述的《尚存公司章程细则》(作为合并计划附件2)将于合并生效时生效的提案,授权特别委员会每名成员 执行合并协议、合并计划和合并协议预期的交易所需的所有事项的提案,包括合并,以及指示股东大会主席将股东大会延期,以便在股东大会时收到的委托书不足以 通过将于股东大会上提出的决议案的情况下,允许公司征集额外的委托书的建议。
为了完成合并,合并协议、合并计划和合并协议预期的交易,包括合并, 必须由公司股东的特别决议(如《开曼群岛公司法(修订)》(下称《亚信公司法》)所界定)授权和批准。这需要代表至少三分之二投票权的已发行及已发行股份的股东投赞成票 出席股东大会或根据亚信及本公司现有的组织章程大纲及组织章程细则于股东大会或其续会上亲身或委派代表投票。
截至本委托书 声明日期,展期股东(定义见随附的委托书)实益拥有本公司有权投票的已发行及流通股总数的约72.8%。
无论您拥有多少 股票,您的投票都非常重要。即使您计划亲自出席股东大会,我们也要求您按照委托卡上的指示提交您的委托书,委托卡作为附件F随附于随附的委托书,请尽快提交。为使委托卡有效,您的委托卡必须填好并签字,并交回公司办公室,地址为北京市朝阳区酒仙桥托房营南路8号新华科技大厦B座22楼,邮编100016,Republic of China,注意:叶一达,以便公司在2022年_日不迟于_上午_收到委托卡。(北京时间)(不少于会议指定时间的四十八(48)小时)。委托卡为本公司现有组织章程大纲及章程细则所指的“委任委托书”。股东大会上的投票将以投票表决方式进行,因为董事会主席已承诺要求在会议上进行投票表决。在开曼群岛于2022年_如果您因拥有以不同名称注册的股票而收到多张代理卡,请按照代理卡上的说明 投票您在每张代理卡上显示的所有股票。
按照代理卡上的说明填写代理卡 不会剥夺您出席股东大会并亲自投票的权利。 然而,请注意,如果您的股票是以经纪商、银行或其他代名人的名义登记的,而您 希望亲自在股东大会上投票,您必须从登记持有人那里获得以您的名义签发的委托书。
如果您放弃投票、 未能亲自投票、未能按照代理卡上的说明填写并退还您的代理卡,或未能向您的经纪人、交易商、商业银行、信托公司或代表您持有股票的其他被提名人发出投票指示,您的投票将不会被计算在内。
当委托书由股份持有人适当地 注明日期、签立和交还时,其所代表的股份将根据股东的 指示在股东大会上表决。如会议主席获委任为阁下的代表,而阁下的委任卡并无给予任何具体投票指示,则主席拟投票赞成上述建议的股份。如果您指定会议主席以外的人作为您的代表,并且您的委托卡中没有给出具体的投票指示,则您的委托卡所代表的 股票将根据您的委托书的决定进行投票(或不提交投票)。
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如果合并完成,选择对合并持不同意见的股东将有权获得其股份公允价值的付款,但只有当他们在股东大会进行授权和批准合并的投票之前向本公司提交书面反对 ,并随后遵守亚信第238条关于行使持不同意见者权利的所有程序和要求时,才有权获得支付。《亚信公约》第238条的副本作为附件D附在所附的委托书之后。如果您不对您的股票行使持不同政见者的权利,根据该法规确定的您的 股票的公允价值可能高于、等于或低于根据合并协议您将收到的合并对价。
此时请不要发送您的共享 证书。如果合并完成,您将收到有关交出股票的指示。
如果您在投票时有任何疑问或需要帮助,您可以联系耀世星辉集团投资者关系部,电子邮件:yeyida@gsmg.co。
合并协议、合并计划和合并协议预期的交易(包括合并)在随附的委托书 声明中说明。合并协议副本和合并计划副本分别作为附件A和附件B包含在随附的委托书 声明中。我们敦促您仔细阅读随附的整个委托书声明。
备注:
1. | 如有任何股份的联名持有人,则只计算在本公司股东名册上排名第一的联名持有人的投票权。 |
2. | 委托书的签立可由股东或该股东的授权人员、董事、员工或代理人以任何合理方式签署,包括但不限于传真 签署。股东可通过以下方式授权另一人或多人代表该股东作为代理人行事:通过电报、电报或其他电子方式(包括但不限于通过互联网或电话)向将成为委托书持有人的人,或将委托书征集公司、代理支持服务组织或经委托书持有人正式授权的类似代理人 发送电报、电报或其他电子方式(包括但不限于,通过互联网或电话),传输或授权将证明股东有意任命某人为其代理人的通信,但任何此类电报、电传或其他电子传输方式(必须有其印刷证据支持)必须载明或提交书面信息,以确定其他电子传输的电报、电传或印刷证据是股东授权的 。文字或传输的任何副本、传真电信或其他可靠复制可 用于原始文字或传输可用于的任何及所有目的的替代或使用,条件是该副本、传真电信或其他复制应是整个原始文字或传输的完整复制。 |
3. | 委托书不必是公司的成员(登记股东)。 |
4. | 股东大会主席可酌情指示将委托书视为已妥为存放。未按规定方式存放且未经董事长另行批准的代理卡, 无效。 |
根据董事会的命令, | |
张兵 | |
董事会主席 |
3
委托书
Dated _______, 2022
简易表决指示
通过提交您的委托卡或联系您的 经纪人、银行或代表您持有股份的其他代名人,确保您在耀世星辉集团控股有限公司的股份 可以在股东大会上投票。
如果您的股票是以经纪商、银行或其他被提名人的名义登记的:查看您的经纪人、银行或其他被指定人转发的投票指导卡 以了解哪些投票选项可用,或联系您的经纪人、银行或其他被指定人以获取有关如何确保您的股票在股东大会上获得投票的指示。
如果您的股票以您的名义注册 :尽快提交您的代理卡,签名、注明日期并将随附的代理卡放在已付邮资的信封中退回,以便您的股票可以在股东大会上投票表决。
如果您提交已签名的 代理卡而没有指明您希望如何投票,则您的代表所代表的股份将投票赞成将在股东大会上提出的决议案,除非您指定会议主席以外的人作为代表,在这种情况下,您的代理卡所代表的股票将根据您的代表的决定进行投票(或不提交投票)。
如果您有任何问题, 需要帮助投票您的代理卡,或需要其他代理材料的副本,请联系荣耀投资者关系 星空新媒体集团控股有限公司,电话:邮箱:yeyida@gsmg.co.
目录
摘要条款表 | 1 |
关于股东大会和合并的问答 | 17 |
特殊因素 | 24 |
股份市价、股息及其他事项 | 64 |
股东大会 | 65 |
合并协议及合并计划 | 69 |
对非关联证券持有人的规定 | 85 |
评价权 | 85 |
财务信息 | 88 |
股份中的交易 | 90 |
某些实益所有人的担保所有权和公司的管理 | 91 |
未来的股东提案 | 92 |
有关前瞻性陈述的警示说明 | 92 |
在那里您可以找到更多信息 | 93 |
附件A:合并协议和计划 | A-1 |
附件B:合并计划 | B-1 |
附件C:基准公司LLC的意见 | C-1 |
附件D:《开曼群岛公司法》,经合并和修订--第238节 | D-1 |
附件E:每名申请者的董事和执行人员 | E-1 |
附件F:代理卡的格式 | F-1 |
i
摘要条款表
本《概要条款说明书》与《股东大会和合并的问答》一起,重点介绍了本委托书中有关合并的部分信息,可能不包含可能对您考虑合并很重要的所有信息。 您应仔细阅读本委托书以及本委托书所指的其他文件,以便更全面地 了解股东大会正在考虑的事项。此外,本委托书还引用了有关本公司的重要业务和财务信息。我们鼓励您阅读通过引用合并到本代理声明中的所有文档,您可以按照第93页开始的《在哪里找到更多信息》 中的说明免费获取此类信息。在本委托书中,术语“我们”、“我们”、“我们”和“公司”是指耀世星辉集团控股有限公司及其子公司。本委托书中提及的“美元”、“美元”和“$”均指美元,而本委托书中提及的“人民币”均指中华人民共和国Republic of China(“中华人民共和国”或“中国”)的合法货币。
参与合并的各方
“公司”(The Company)
本公司是一家根据开曼群岛法律注册成立的获豁免的有限责任公司,也是中国领先的数字媒体平台和内容驱动型电子商务公司。
我们的主要执行办公室 位于北京市朝阳区酒仙桥托房营南路8号新华科技大厦B座22楼,邮编:100016,邮编:人民Republic of China。公司在这个地址的电话号码是+86-10-87700500。
关于公司的历史、发展、业务和组织结构的描述,请参阅公司于2022年3月8日提交的截至2021年12月31日的20-F表格年度报告,该报告通过引用并入本文。请参阅“在那里您可以找到更多信息“ 从第93页开始,了解如何获取公司年度报告副本的说明。
父级
Cheers Inc.(“母公司”) 是根据开曼群岛法律注册成立的免税有限责任公司。母公司仅为订立合并协议而成立 。母公司的注册办事处位于开曼群岛开曼群岛KY1-1104大开曼Uland House邮政信箱309号Maples企业服务有限公司的办公室,其电话号码是+86-138-1035-5988。母公司 的股东是快乐星光有限公司。
合并子
GSMG Ltd.(“合并附属公司”) 是根据开曼群岛法律注册成立的获豁免有限责任公司。合并附属公司纯粹为订立合并协议而成立。合并子公司是母公司的全资子公司。合并子公司的注册办事处位于开曼群岛开曼群岛KY1-1104大开曼Ugland House邮政信箱309号Maples Corporation Services Limited的办公室,其电话号码为+86-138-1035-5988。
1
展期股东
HSL备案人员
张兵先生(“董事长”) 为本公司创办人、董事会(“董事会”)主席及行政总裁。他是人民Republic of China的公民。
Happy Starlight Limited(“HSL”) 是一家根据英属维尔京群岛法律成立的公司,其主要业务是投资控股。董事长 为董事唯一股东。
董事长兼董事长Republic of China的办公地址是北京市朝阳区酒仙桥托房营南路8号新华科技大厦B座22楼c/o,电话号码是+86-138-1035-5988。HSL和董事长统称为“HSL备案人”。
ESL备案人员
贾璐先生为本公司董事股东,高级副总裁为荣耀之星传媒(北京)有限公司之股东。 贾璐先生为人民Republic of China之公民。 贾璐先生为悦享星光有限公司(“悦享星光”)之唯一董事及股东,该公司系根据英属维尔京群岛法律 成立,主要从事投资控股。
贾璐先生和ESL的营业地址是北京市朝阳区酒仙桥托房营南路8号新华科技大厦B座22楼c/o,地址是人民Republic of China,他们的电话号码是+86-138-1035-5988。贾璐先生和ESL统称为“ESL备案人”。
Shah Capital备案人员
Himanshu H.Shah先生(“Shah先生”)是Shah Capital Management,Inc.(“Shah Capital”)的总裁兼首席投资官,Shah Capital Management,Inc.担任Shah Capital Opportunity Fund LP(“Shah Opportunity”)的投资顾问,Mr.Shah也是其管理 成员。Mr.Shah是美利坚合众国公民。Shah Capital是北卡罗来纳州的一家公司。Shah Opportunity是特拉华州的有限合伙企业。Shah Capital和Shah Opportunity主要从事投资。
Mr.Shah、沙阿资本和沙阿机遇各自的 营业地址是上海六福路8601号。北卡罗来纳州罗利市27615,每个人的电话号码是+1-919-719-6360。
WSL备案人员
张荣辉先生是董事有限公司(“富达星光”)的唯一 股东,该公司是根据英属维尔京群岛法律成立的公司,主要从事投资控股。张荣辉先生是人民Republic of China的公民。
张荣辉先生和WSL的营业地址是北京市西城区阜成门北街,人民Republic of China,他们各自的电话是+86-10-65338800。张荣辉先生和WSL统称为“WSL备案人”。
张伟
Mr.Wei·张是人民Republic of China的公民,他现在的主要职业是私人投资者。Mr.Wei张 的营业地址是上海市长宁区天山路,人民Republic of China,电话是+86-21-59176622。
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RSL备案人员
许林先生为董事 及根据英属维尔京群岛法律成立的公司Rich Starlight Limited(“RSL”)的股东,该公司 主要从事投资控股。林辉先生是人民Republic of China的公民。
惠林先生和瑞星证券的营业地址是上海市古美西路,人民Republic of China,各自的电话号码是+86-13816505970。 惠林先生和瑞星证券统称为瑞银备案人员。
LSL备案人员
理想汽车韩莹女士为董事有限公司(下称“礼来星光”)及Renny Consulting Ltd(“Renny Consulting”)的唯一 股东。LSL和Renny Consulting都是根据英属维尔京群岛法律成立的公司,其主要业务是投资 控股。理想汽车韩英女士是人民Republic of China公民。
人人网,上海浦东罗山路,理想汽车女士的办公地址是上海浦东罗山路,他们的电话是+86-21-57527221。韩莹女士、理想汽车女士和蓝联咨询统称为“蓝联备案人”。
宋高
宋高先生是人民Republic of China公民,他现在的主要职业是私人投资者。宋高先生的营业地址是深圳市南山区沙河西路城谷凯旋路,人民Republic of China,电话是+86-755-88318105。
精明的最佳归档人员
邱培元先生是董事的唯一 股东兼Smart Best International Corporation(“Smart Best”)的股东,Smart Best International Corporation(“Smart Best”)是根据英属维尔京群岛法律成立的公司,主要从事投资控股。邱培元先生是加拿大共和国公民。
邱培元先生和Smart Best的办公地址是香港金钟道95号,电话是+852-21866208。邱培元先生和Smart Best被统称为“Smart Best备案人”。
张正军
张正军先生是人民Republic of China公民,他现在的主要职业是私人投资者。张正军 张先生的营业地址是郑州市金水区金水河路,人民Republic of China,电话是+86-371-63753968。
南路
南禄先生是中华人民共和国香港特别行政区公民Republic of China,他目前的主要职业是私人投资者。南禄先生的办公地址是上海市南京东路61号,人民Republic of China,电话:+86-21-63326283。
3
王建华
王建华先生是人民Republic of China公民,他现在的主要职业是私人投资者。王建华先生的营业地址是深圳市南山区深湾一路,邮编是Republic of China,电话是+86-755-82789913。
指环王档案人
辛爱琳女士为董事的唯一股东兼Ring&King Investment Co.,Limited(“Ring&King”)的股东,该公司根据英属维尔京群岛的法律成立,主要从事投资控股。辛爱琳女士是人民Republic of China的公民。
爱琳新女士和环王公司的营业地址是上海市徐汇区红草南路,人民Republic of China,他们各自的电话是+86-21-52303085。辛爱琳女士和Ring&King被统称为“Ring&King备案人”。
赞助商
高通档案人
粤民头汇桥9号(深圳) 投资合伙企业(有限合伙)(粤民投慧桥玖号(深圳)投资合伙企业(有限合伙)是人民Republic of China注册成立的以投资为主的有限责任合伙企业。高通SPV的普通合伙人为高通另类投资(珠海横琴)有限公司。(粤民投另类投资(珠海横琴)有限公司), ,是人民银行注册成立的以投资为主的有限责任公司Republic of China(以下简称“高通”)。Gortune GP由Gortune投资有限公司控股。(广东民营投资股份有限公司), 一家主要从事投资的中国股份公司(“高通”)。
Gortune SPV和Gortune GP的营业地址是中国深圳市福田区福田街福山社区福华3路与金田路交界处东南侧世纪卓越中心1号楼5201号。高顿的营业地址是中国广东省广州市天河区珠江东路30号广州银行大厦58-59楼。Gortune SPV、Gortune GP和Gortune的电话号码分别为+86-0755-82577916-668。Gortune SPV、Gortune GP和Gortune统称为“Gortune备案人员”。
中生鼎新立案人员
中盛鼎鑫投资 基金管理(北京)有限公司(中晟鼎新投资基金管理(北京)有限公司, “中盛鼎信”)是人民Republic of China股份有限公司注册成立的有限责任公司,主要从事证券以外的投资管理、咨询和资产管理业务。周云芳先生为中盛鼎信唯一股东、董事执行董事兼总经理。周云芳先生是人民Republic of China的公民。
4
北京市朝阳区光华路4号1栋11楼周云芳先生和中生鼎新的营业地址是人民Republic of China ,电话是+86-10-65546000。周云芳先生和中生鼎新先生统称为 中盛鼎新备案人。
IkingWay备案人员
叶田先生为董事 及根据开曼群岛法律成立的主要从事投资管理、咨询及资产管理的公司IKING Way Limited(“IKING Way”)的股东。叶田先生是人民Republic of China的公民。
叶田先生和宜兴威的营业地址是香港中环夏?道12号美国银行大厦24楼2402室,他们各自的电话号码是+852-25980707。叶田先生和IKING WAY统称为IKING Way备案人员。
上海林思备案人员
上海林思企业 管理合伙企业(有限合伙)(上海麟思企业管理合伙企业 (有限合伙),“上海林思”)是人民 Republic of China注册成立的有限责任合伙企业,主要从事计算机技术领域的商务管理咨询、商务信息咨询(不含投资)、经济信息咨询、营销策划、技术开发、技术咨询、技术转让和技术服务。徐进是上海林思的普通合伙人、管理合伙人和实益所有人。秀进是人民Republic of China的一名公民。
秀金和上海林思的营业地址是中国上海市崇明区长兴镇江南大道1333弄11号楼,电话号码是+86-21-37601717。秀进和上海林思统称为 “上海林思备案人”。
合并(第67页)
现请您投票 批准和批准本公司、母公司和合并子公司之间于2022年7月11日签署的合并协议和合并计划(“合并协议”)、基本上以合并协议附件A的形式进行的合并计划(“合并计划”)以及合并协议中预期的交易,包括合并计划预期的合并( “合并”)。一旦合并协议获本公司股东所需投票批准及 根据合并协议条款符合或豁免完成合并协议拟进行的交易的其他条件后,合并附属公司将与本公司合并并并入本公司,而根据开曼群岛的法律,本公司将继续作为合并的尚存公司(“尚存公司”)作为母公司的全资附属公司。合并后,耀世星辉作为幸存公司,将继续以“支付宝集团控股有限公司”的名义开展业务。如果合并完成,该公司将不再是一家上市公司。合并协议及合并计划的副本分别作为本委托书的附件A及附件B附上。您应该完整阅读合并协议和合并计划,因为它们而不是本委托书是管理合并的法律文件。
合并考虑(第67页)
根据合并协议的条款,如合并完成,于合并生效时间(“生效时间”),在紧接生效时间前发行及发行的每股普通股,每股面值0.0001美元的本公司股份(每股,“股份”), 不包括(A)滚转股东实益拥有的股份(“展期股份”),(B)母公司拥有的股份, 合并附属公司、本公司(如有的话)或其各自附属公司的任何附属公司。(B)以上(A)及(B)项所述股份,统称为“除外股份”),(C)在紧接生效时间前已发行及已发行的股份,并由本公司股东根据《开曼群岛公司法》(经修订)(经修订)第238条(统称为“持不同意见股份”)有效行使但未有效地撤回或丧失对合并持不同意见的权利或持不同政见者权利,将被注销,以换取权利 获得每股1.55美元的现金,不包括利息和任何适用的预扣税。展期股份将于生效时间或紧接生效时间前向母公司配售 ,以换取母公司新发行的股份,而根据紧接生效时间前的合并协议,该等展期股份将于其后按无代价注销。除展期股票以外的除外股票 将在紧接生效时间之前被取消,无需支付任何代价。持不同意见股份将于生效时间注销,而根据亚信协议,持不同意见股份的每位持有人将只有权收取该持不同意见股份的公平价值的付款。
5
公司认股权证的处理(第68页)
在紧接生效时间 之前发出及尚未发行的每份公共认股权证(定义见下文认股权证协议),将根据本公司与大陆证券转让及信托公司作为认股权证代理人的权证协议(“认股权证协议”)的条款(日期为2018年8月15日)成为尚存公司的认股权证。
根据认股权证协议的条款,在紧接生效日期前发出及尚未发行的每份私人认股权证(该词语于认股权证协议中定义)将成为尚存公司的认股权证。
根据后续发售认股权证第3(D)(I)节,每份普通股购买 权证持有人有权按每股4.10美元的行使价购买本公司一股股份(每份 一份“后续认股权证”连同公开认股权证、“认股权证”),且 于紧接生效时间前已发行及尚未发行的认股权证,以及与此相关的所有权利将按无代价注销 。
公司股票奖励的处理(第68页)
于生效日期或之前,本公司将终止其2019年股权激励计划及根据该等计划订立的任何相关奖励协议。
支持协议和投票代理(第52页)
截至本委托书发表日期,展期股东实益拥有全部已发行及已发行股份约72.8%。根据快乐星光有限公司与贾璐、ESL、Shah Opportunity、张荣辉、WSL、张伟、林晖、理想汽车、LSL、宋高、邱培元、张正军、陆南路、王建华及艾琳于2022年4月22日订立的支持协议(“支持协议”)的条款,以及母公司与贾璐、ESL、Shah Opportunity、张荣辉、WSL、张卫、林晖、RSL、韩英理想汽车、LSL、伦尼咨询、宋高、邱培元、Smart Best、Smart Best、于2022年7月11日生效的张正军、陆南路、王建华、辛爱林及Ring &King(“投票代表”)、作为支持协议订约方的相关展期股东及投票代表承诺于 公司股东大会上投票赞成批准及批准合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易(包括合并)。
记录日期和投票(第64页)
如阁下于开曼群岛业务结束时于2022年(股东大会投票股份纪录日期)以阁下名义于本公司股东名册上登记股份,则阁下有权出席 及于股东大会上投票。于 股份记录日期的每股流通股,持有人有权就提交股东于股东大会及其任何续会上授权及批准的每项事项,就每股股份投一票。我们预期,于股份登记日期,将有_股已发行及流通股 ,并有权于股东大会上投票。如果您在股票记录日期在您名下登记了股票,则您提交委托卡的截止日期为2022年上午_。(北京时间)。请参阅下面的“摘要条款表-投票信息” 。
6
批准和批准合并协议和合并计划需要股东投票(第64页)
为完成合并,合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易,包括合并事项, 必须由代表 出席股东大会或根据亚信及本公司现行有效章程大纲及组织章程细则(“股东批准”)于股东大会或其续会上亲身出席及投票的已发行及流通股至少三分之二投票权的股东以赞成票(“股东批准”)授权及批准(定义见亚信)。
截至本委托书发表日期,展期股东实益拥有本公司全部已发行及已发行股份约72.8%。请 查看“某些实益所有人的担保所有权和公司的管理“从第91页开始,了解 其他信息。根据支持协议及投票委托书的条款,作为支持协议及投票委托书 订约方的相关展期股东承诺将于本公司股东大会上投票表决其展期股份及彼等于支持协议日期后收购的所有其他股份,赞成批准及批准合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易(包括合并)。
如果您的股票是以经纪商、银行或其他代理人的名义持有的,在您没有明确指示的情况下,您的经纪人、银行或其他代理人将不会投票表决您的股票。 这些无投票权的股票被称为“经纪人无投票权”。
投票信息(第65页)
在投票表决您的股份之前, 我们鼓励您阅读本委托书全文,包括通过引用并入的所有附件、附件、证物和材料 ,并仔细考虑合并对您的影响。为确保在您不能出席的情况下,您的股票也可以在股东大会上投票,请尽快按照 代理卡上的说明填写随附的代理卡。您递交委托书的截止日期是2022年_上午_。(北京时间)。
评估权(第83页)
如合并完成,选择反对合并的股东将有权获得支付其股份的公平价值,但只有在股东大会就批准及批准合并进行表决前向本公司提交反对合并的书面反对,并随后遵守开曼群岛公司法第238条关于行使持不同意见者权利的所有程序和要求的情况下,才有权获得支付。开曼群岛公司法第238条的副本作为附件D附于随附的委托书。如果您不对您的股份行使持不同政见者的权利,根据该法规确定的贵公司股份的公允价值可能高于、等于或低于根据合并协议您将收到的合并对价。
合并的目的和效果(第45页)
合并的目的是使母公司能够在一项交易中获得本公司100%的控制权,在该交易中,除除外股份和持不同意见股份的持有人 以外的公司股东将被套现,以换取每股1.55美元的现金,从而母公司将承担合并后本公司独资拥有的回报和风险,包括因 改善公司业务或收购其他业务而导致的公司未来收益和增长。请参阅“特殊因素-买方集团合并的目的和原因“从第47页开始,了解更多信息。
7
公司的股票和认股权证目前在纳斯达克资本市场(“纳斯达克”)上市,代码分别为“GSMG”和“GSMGW”。 在合并完成前,公司将与母公司合作,尽最大努力采取或安排采取一切行动,并根据适用法律作出或导致作出其方面合理需要或适宜做的一切事情,包括: 纳斯达克的规则和政策;使尚存的公司能够于生效日期后在可行的情况下尽快根据经修订的1934年证券交易法(“交易法”)及根据经修订的1933年证券法(“证券法”)将股份及认股权证从纳斯达克退市,以及取消股份及认股权证的注册。预期在合并完成后,本公司将不再是一家上市公司,而将成为由买方集团实益拥有的私人控股公司。此外,在提交表格15或美国证券交易委员会可能决定的较长期限 后90天,股份和认股权证将根据交易法和证券法被撤销注册。届时,公司将不再需要向美国证券交易委员会提交定期报告,也不再受适用于上市公司的美国联邦证券法,包括《萨班斯-奥克斯利法案》的约束。合并完成后,公司股东将不再享有美国联邦证券法规定的权利或保护,包括公司董事、高级管理人员和主要证券持有人的报告义务 。请参阅“特殊因素-合并对公司的影响 “从第48页开始,了解更多信息。
合并后公司的计划(第 49页)
在生效时间过后,买方集团预计本公司的业务将基本上按目前的运作方式进行,但本公司将不再是一家上市公司,而将成为母公司的全资子公司。请参阅 “特殊因素-公司合并后的计划“从第51页开始,了解更多信息。
特别委员会和董事会的建议(第29页)
特别委员会审查并审议了合并协议、合并计划和合并协议预期的交易的条款和条件,包括合并。特别委员会一致(A)认为(在实质及程序上)对本公司及非关联证券持有人的最佳利益及 公平,并宣布订立合并协议为可取, (B)建议董事会授权及批准合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易的签署、交付及履行,包括合并,及(C)建议董事会指示授权及批准合并协议、合并计划及完成拟进行的交易,在董事会建议本公司股东授权及批准合并协议、合并计划及完成拟进行的交易(包括合并)的情况下,将合并协议及合并计划提交本公司股东大会表决。
董事会经审慎考虑所有相关因素,包括特别委员会代表本公司作出的一致决定及建议后,(A)认为(在实质及程序上)对本公司及非关联证券持有人是公平的,并符合他们的最佳利益,并宣布订立合并协议是可取的,(B)批准合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易,包括合并,及(C) 决议建议本公司股东授权及批准合并协议、合并计划及完成拟进行的交易,包括合并。
8
因此,董事会代表公司建议您投票支持授权和批准合并协议、合并计划和合并协议所考虑的交易的提案,包括合并,授权和批准第三份修订和重述的幸存公司章程备忘录和第三份修订和重述的公司章程的提案将作为合并计划的附件2附在合并计划的附件2中,并于合并生效时生效。关于授权特别委员会每位成员采取一切必要措施以实施合并协议、合并计划和合并协议拟进行的交易(包括合并)的建议,以及关于指示股东大会主席将股东大会休会以便在收到的委托书不足以通过将于股东大会上提出的决议的情况下允许公司征集额外代表的建议。
有关特别委员会和董事会在决定建议批准合并协议和批准拟进行的交易(包括合并)以及确定合并对非关联证券持有人公平并符合其最佳利益时所考虑的重要因素的详细讨论,请参见“特殊因素--合并的原因和特别委员会和董事会的建议 “从第29页开始”特殊因素-合并对公司的影响 -合并的主要好处和不利因素“从第49页开始。以上摘要通过参考这些部分对全文进行了限定。
买方集团对合并的公平性的立场 (第36页)
买方集团各成员 均认为,合并对本公司的非关联股东在程序上和实质上都是公平的。他们的信念是基于以下讨论的因素:特殊因素--买方集团对合并的公平性的立场“ 从第36页开始。
买方集团 的每个成员仅为遵守规则13e-3和《交易法》下的相关规则的要求而作出本节中所包含的声明。买方集团对合并公平性的看法不打算也不应被解释为就如何就授权和批准合并协议的提案、合并计划和合并协议预期的交易(包括合并)进行投票向公司任何股东提出的建议。
合并的融资(第51页)
本公司及买方 集团估计完成合并及相关交易所需的资金总额约为3,140万美元 (假设本公司股东并无行使持不同政见者权利)。在计算此金额时,本公司及买方集团 并无计入展期股份的价值,而展期股份将贡献予母公司,以换取母公司于生效时间 或紧接生效时间前新发行的股份,而根据紧接生效时间前的合并协议,该等展期股份将于其后以无代价方式注销。该金额包括(I)支付予本公司非关联证券持有人的现金,及(Ii)与合并及相关交易有关的相关成本及开支。合并及相关交易预计将由母公司可动用的股本提供资金,包括股权承诺书(“股权承诺书”)所设想的股权融资,由母公司和各发起人之间进行。
9
有限担保(第51页)
在签署合并协议的同时,各发起人与本公司订立了有限担保(统称为“有限担保”)。 根据有限担保,发起人已担保母公司在终止费用方面的全部支付义务 ,如果合并协议要求,则最高可达规定的最高金额。有限担保 将于(A)生效时间、(B)全数支付相关有限担保项下的担保责任及(C)在母公司将无责任根据合并协议支付母公司终止费的情况下,根据其条款终止合并协议。
临时投资者协议(第52页)
于签立合并协议的同时,HSL、母公司、合并附属公司及保荐人订立临时投资者协议(“临时投资者协议”),该协议管限(其中包括)买方集团该等成员公司与 合并协议、股权承诺函件及有限担保的行动及相互关系,以及据此拟进行的交易,直至合并协议终止或合并事项完成为止。
公司董事和高级管理人员的股份所有权和投票承诺(第89页)
于股份登记日期,我们预期买方集团将合共实益拥有约72.8%的已发行及已发行股份。请 查看“某些实益所有人的担保所有权和公司的管理“从第91页开始,了解 其他信息。
根据支持协议及表决委托书,作为支持协议订约方及表决委托书的展期股东已同意投票表决其实益拥有的所有股份,赞成批准及批准合并协议、合并计划及合并协议预期的交易,包括合并事项。
特别委员会财务顾问的意见(第40页)
特别委员会聘请Benchmark Company,LLC(“Benchmark”)担任与合并有关的财务顾问。2022年7月11日,Benchmark向特别委员会口头提交了其意见(随后在Benchmark向特别委员会提出书面意见的同一日期以书面形式确认了该意见),从财务的角度看,根据合并协议和合并计划合并中的股份持有人(不包括股份持有人)将收到的每股合并对价对截至该意见发表之日的持有者是否公平,这一点基于和 所遵循的程序、所做的假设、约束和限制,以及Benchmark在准备其意见时考虑的其他事项。
Benchmark的意见 是以特别委员会(以特别委员会身份)提出的,仅从财务角度探讨根据合并 协议股份持有人(不包括股份持有人)于该意见发表日期将收取的每股合并代价的公平性,并无涉及合并或任何其他协议、安排、 或谅解的任何其他方面或影响。Benchmark在本委托书中的意见摘要参考其书面意见全文 加以保留,全文作为本委托书的附件C,介绍了所遵循的程序、所作的假设、所进行审查的资格和限制,以及Benchmark在准备其意见时所考虑的其他事项。然而,Benchmark的意见或本委托书所载的意见摘要及相关分析并不旨在亦不构成就如何处理与合并有关的任何事宜向特别委员会、董事会、任何股东或 任何其他人士提供意见或建议。请参阅“特殊因素--特别委员会财务顾问的意见“从第42页开始。
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公司高管和董事在合并中的利益(第53页)
在考虑董事会有关合并的建议时,本公司的股东应知道,本公司的某些董事和高管在交易中拥有有别于本公司 股东的利益,和/或不同于本公司股东的利益。这些利益包括:
● | 董事长及贾璐先生对母公司股权的实益所有权 ; |
● | 因尚存公司合并及未来业绩而直接或间接由董事长及贾璐先生持有的母公司股份价值的潜在增值或下跌 ; |
● | 本公司非执行董事因合并而实益持有的股份套现 ; |
● | 继续 继续由尚存的公司向公司前董事和高级管理人员提供赔偿、预付费用的权利和董事和高级管理人员责任保险 和 |
● | 每月向特别委员会成员支付人民币5,000元(相当于 至740美元)的报酬,以换取他们以该身份提供的服务(支付并不取决于合并完成或特别委员会或董事会对合并的建议)。 |
于本委托书 陈述日期,主席及贾璐先生为买方集团成员,实益拥有26,267,144股有权投票的已发行及流通股 。主席及贾璐先生持有的所有该等股份将于合并中注销,且不会于生效时转换为收取合并对价的权利。相反,主席及贾璐先生将直接及/或间接收取母公司新发行的普通股 。
截至本委托书的日期 ,公司的董事和高管(如“某些实益所有者的担保所有权和公司的管理“从第91页开始),作为一个集团和买方集团成员以外的其他成员,持有记录 或实益拥有6,000股。
特别委员会及董事会知悉该等潜在利益冲突,并在就合并协议及相关事宜作出决定及提出建议时,特别考虑这些利益冲突及其他事项。请参阅“特殊因素-合并中某些 人的利益“从第55页开始,了解更多信息。
合并条件(第79页)
每一方实施合并的义务 须满足或放弃(如果法律允许)以下条件:
● | 应根据亚信以及公司的组织和管理文件 获得股东批准;以及 |
● | 任何具司法管辖权的政府实体 (在对本公司或母公司业务有重大影响的司法管辖区内)不得颁布、执行或订立任何有效的法律或命令,禁止、非法或以其他方式禁止完成 合并协议及合并计划拟进行的交易。 |
母公司 和合并子公司实施合并的义务还须满足或放弃以下条件:
● | 公司在合并协议中提出的陈述和担保应在合并协议日期和截止日期时真实无误,如同截止日期一样;受某些条件的限制,母公司应已收到由公司正式授权的高管代表公司签署的具有上述效力的证书。 |
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● | 在合并协议生效时或之前,公司应已在所有实质性方面履行或遵守合并协议规定的所有协议或义务,母公司应已收到由公司正式授权的执行人员代表公司签署的表明这一点的证书;以及 |
● | 自合并协议之日起,不会发生持续的重大不利影响。 |
本公司实施合并的义务还取决于满足或放弃以下条件:
● | 合并协议中规定的母公司和合并子公司的陈述和担保在合并协议日期和截止日期应为真实和正确的,如同截止截止日期一样,但(I)根据其条款截至特定日期的陈述和保证 仅在该日期才真实和正确,以及(Ii)任何该等陈述和保证的任何失实和 正确(不影响其中所述的任何“重要性”限定符)不会被合理地期望个别或总体上是真实和正确的,阻止、重大延迟或重大阻碍母公司或合并子公司完成合并或母公司或合并子公司履行各自在合并协议下的重大义务。公司应已收到母公司和合并子公司的正式授权代表代表母公司和合并子公司签署的证书,表明上述意思;以及 |
● | 于生效日期或之前,母公司及合并附属公司应已在各重大方面履行或 遵守合并协议规定其须履行或遵守的所有协议及义务,而本公司应已收到母公司及合并附属公司正式授权的代表签署的表明此意的证书。 |
不征集交易;更改 建议(第76页)
本公司应并将 促使其子公司及其各自的代表以下列身份行事:(I)立即停止并导致终止在合并协议日期前与任何第三方、其代表和融资来源就任何竞争性提案(定义如下)或询价、提案或要约进行的任何和所有现有活动、讨论或谈判(如有),并应尽其合理最大努力促使任何此类第三方 ;其代表及其融资来源持有本公司及其子公司迄今向该人提供的或代表本公司及其子公司向该人提供的非公开信息,要求其退还本公司或销毁该等非公开信息;(Ii)不向本公司或其任何子公司所属的任何第三方就任何相互竞争的提案免除任何 第三方,或放弃其中的任何条款;及(Iii)自合并协议之日起至合并协议生效之日或(如较早)合并协议终止之日止,直接或间接地,(A)征求、发起、诱导、故意鼓励或知情地采取任何行动,旨在便利或以其他方式协助有关构成或将合理预期导致竞标的任何询价、建议书或要约的任何询价、建议书或要约(包括通过提供关于本公司或其任何子公司的业务、财产、资产、账簿、记录或其任何人员的非公开信息 ),(B)从事、继续或以其他方式参与关于以下事项的任何讨论或谈判, 或向任何其他 人提供与竞争性提案或任何询价有关或出于鼓励或便利目的的非公开信息, 合理预期会导致竞争性提案的提案或要约,(C)批准、认可或推荐任何竞争性提案或合理预期会导致竞争性提案的任何询价、提案或要约,或授权或执行 或签订任何意向书、期权协议、原则上的协议或其他合同,以考虑或以其他方式与竞争性提案或任何询价有关,合理地预期会导致竞争性提议的提议或要约,或(D)提议 或同意执行上述任何一项。
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尽管如上所述, 如果在合并协议日期或之后的任何时间,在获得股东批准之前,本公司或其任何代表收到任何个人或团体的主动、真诚的书面竞争提案,该竞争性提案 是在合并协议日期或之后提出或续展的,并且不是由于违反合并协议而产生或产生的,(I) 本公司及其代表可联系该个人或该团体,要求澄清其条款和条件 ,和(Ii)如果公司董事会(根据特别委员会的建议行事)或特别委员会在与具有国际声誉的独立财务顾问和外部法律顾问协商后真诚地确定,该竞争性提案构成或将合理地预期导致更好的提案(定义如下),则公司及其代表 可(A)根据可接受的保密协议,向提出该竞争性提案的个人或群体提供有关公司及其子公司的信息(包括非公开信息)。但本公司应在向母公司或其代表提供有关本公司或其任何附属公司的任何非公开信息 之前或基本上同时向该第三方提供有关本公司或其任何子公司的任何非公开信息,并(B)参与或以其他方式参与与提出该等竞争性建议的个人或团体的讨论或谈判。
一般而言,董事会(根据特别委员会的建议行事)和特别委员会均不得(I)未能向其股东推荐股东批准或未能在本委托书中包括公司董事会的建议,(Ii)更改、符合资格、保留、撤回或修改,或在每种情况下以不利于母公司的方式公开提议更改、符合资格、保留、撤回或修改董事会的建议。或就股东大会采取任何其他行动或发表与董事会建议不一致的任何其他公开声明,(Iii)提出任何有利于竞购要约或交换要约的任何建议或公开声明,但(A)反对该要约的建议或(B)董事会根据《交易所法》第14d-9(F)条或董事会已收到并正在评估竞争性建议的声明 进行的临时“停止、查看和听取”沟通 (Iv)未能公开建议反对任何竞争性提议,或未能在公开宣布的竞争性提案后十(10)个工作日内(或股东大会可能延期的较少天数)内公开重申董事会的建议,或(V)通过、批准或推荐、公开提议批准或推荐竞争性提案,或公开提议订立或授权公司订立任何意向书、谅解备忘录、原则协议、收购协议、合并协议、与竞争性提案有关的期权协议或其他协议 (符合前款规定而签订的可接受的保密协议除外)(上述任何行动, “不利建议变更”)。
然而,在某些情况下,在获得股东批准之前,董事会(根据特别委员会的建议采取行动)或特别委员会可以对未违反合并协议征求的竞争性建议做出不利的建议变更,如果在采取这种行动之前,董事会(根据特别委员会的建议采取行动)或特别委员会在与独立财务顾问和外部法律顾问协商后, 真诚地决定,(X)未能做出不利的建议变更将或将合理地预期违反适用法律规定的董事的受托责任,以及(Y)在实施母公司根据下列条件可能提出的所有调整后,此类竞争性建议构成更高建议;但在作出该不利建议变更前,本公司 应已通知母公司其意向,并给予母公司对合并协议条款提出修订的机会 ,以使该较高建议不再构成较高建议。
本公司应在收到有关竞标的任何书面查询、建议或要约,或任何人就本公司或其任何附属公司通知本公司或其任何附属公司正在考虑或已提出竞投建议,或对先前向母公司披露的竞争性建议的任何条款作出重大更改的任何书面要求 要求提供有关本公司或其任何附属公司的非公开资料后,立即通知母公司。
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“竞争性建议” 指任何人(母公司和合并子公司除外)或“集团”提出的任何建议或要约,该建议或要约涉及(I)在一次或一系列相关交易中,(I)收购本公司及其子公司的资产,相当于本公司合并资产的20%或以上,或(Ii)收购本公司20%或以上的流通股,(Iii)要约收购或交换要约,如果完成,将导致任何人实益拥有20%或以上的流通股,(Iv)合并、合并、股份交换、业务合并、资本重组、清算、解散或涉及公司或其任何子公司的类似交易,在合并、合并、股份交换或业务合并的情况下,将导致任何 个人或全部获得资产,构成公司合并资产的20%或以上,或公司合并基础上的收入或收益的20%或以上可归因于的,或(V)上述 类交易的任何组合,如果合并资产、合并收入或收益和涉及的股份的百分比之和为20% 或更多;在每种情况下,除合并协议和合并计划所考虑的交易外。
“高级建议书” 是指董事会(根据特别委员会的建议行事)在与其具有国际声誉的独立财务顾问和外部法律顾问协商,并考虑到建议书和建议书的所有法律、法规、财务、时间和其他方面(包括任何分手费、费用报销条款和完成条件)后,真诚地确定的任何真诚的书面竞标建议书。对本公司及其股东(展期股东除外)较合并协议及合并计划所拟进行的交易更有利 (视乎情况而定,考虑母公司就该等建议或其他建议对合并协议条款提出的任何修订),而 以其他方式合理地能够按建议条款完成;但就“高级建议书”的定义而言,竞合建议书定义中提及的“20%”应视为提及“50%;如果(A)要约是以对本公司或其任何子公司的尽职审查或调查为条件的,(B)该要约所需的完成交易所需的任何融资 当时并未完全承诺给提出该要约的人,并且是非或有的,(C)该要约所拟进行的交易的完成取决于获得和/或获得该等融资,或(D)该建议所预期的交易 不能合理地按照建议的条款在没有不合理延迟的情况下完成。
终止合并协议(第80页)
合并协议可以在生效时间之前的任何时间终止,合并协议和合并计划中预期的合并和其他交易可以被放弃,具体如下:
● | 经公司(根据特别委员会的建议采取行动)和母公司的共同书面同意; |
● | 公司(根据特别委员会的建议 采取行动)或母公司,如果合并协议的另一方或各方违反或未能履行合并协议中规定的任何陈述、保证、契诺或协议,违反或不履行将导致相应的结束条件得不到满足,并且此类违反在2023年4月11日(“外部日期”)之前不可纠正, 或如果可在外部日期之前纠正,在违约方从非违约方收到书面通知后三十(30)个日历天内,或(Y)外部日期前三(3)个工作日内,未得到治愈;但条件是,任何一方不得以任何方式实质性违反合并协议中所列的任何陈述、保证、契诺或协议,而该等陈述、保证、契约或协议是导致未能满足完成合并的条件的主要原因; |
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● | 如果生效时间在外部日期纽约市时间晚上11:59之前未发生,则由母公司或公司承担;如果任何一方以任何方式违反合并 协议中规定的任何陈述、保证、契诺或协议,都不能因此终止合并 协议,而该有效时间不是在外部日期或之前发生的主要原因; |
● | 母公司在收到股东批准之前的任何时间,如果董事会已经进行了不利的推荐变更; |
● | 如(I)董事会(根据特别委员会的建议)将根据上级建议作出不利的 建议变更,并授权本公司订立替代收购协议以实施 该上级建议,及(Ii)本公司在合并协议终止的同时或紧接终止合并协议后订立该替代收购协议;但本公司无权终止合并协议,除非(A) 本公司已在所有实质性方面遵守合并协议中关于该上级提案和替代收购协议的规定,以及(B)本公司在终止后立即全额支付527,948.62美元的本公司终止费(“本公司终止费用”); |
● | 如果具有司法管辖权的政府实体发布了永久限制、禁止或以其他方式禁止完成合并或合并协议和合并计划所设想的其他交易的最终、不可上诉的命令,则由公司或母公司提出;但寻求终止合并协议的一方应已根据合并协议尽合理最大努力阻止和删除该命令,并且任何一方如未能遵守合并协议的任何规定是导致该命令的主要原因,则无权终止该合并协议; |
● | 如果股东在就批准进行表决的股东大会最后一次休会后仍未获得批准,则由公司或母公司进行; 但如果未能获得股东批准是由于母公司违反了其投票其股份的义务,或导致其实益拥有的股份被投票赞成合并,或任何展期股东违反了任何支持协议或投票委托书,则母公司不得因此终止合并协议;或 |
● | 如果(I)母公司和合并子公司为完成合并而完成义务的所有条件已经满足(但在完成合并时可以采取的行动满足其性质的条件除外),(Ii)公司已通过书面通知母公司不可撤销地确认已满足为完成公司义务而结束的所有条件,或愿意放弃任何未满足的条件,并且公司已准备好、愿意并能够完成合并,及(Iii)母公司在收到本公司的书面通知后二十五(25)个工作日内未能完成关闭。 |
重要的美国联邦所得税后果 (第56页)
对于美国持有者(如“特殊因素-重要的美国联邦所得税后果“),根据 合并收到的现金将是美国联邦所得税的应税交易,也可能是适用的州、 当地和其他税法规定的应税交易。请参阅“特殊因素-重要的美国联邦所得税后果“从第58页的 开始了解更多信息。合并给您带来的美国联邦所得税后果将取决于您的个人 情况。您应该咨询您的税务顾问,以全面了解合并给您带来的美国联邦、州、地方、非美国和其他税收 后果。
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材料中华人民共和国所得税后果(第 61页)
本公司并不认为 根据《中国企业所得税法》(“企业所得税法”)应被视为居民企业,或在收到本公司股份对价时确认的收益应向非中国税务居民的该等股份的持有人缴纳中国税 。然而,目前尚不确定中国税务机关是否会将该公司视为居民企业,或者是否会在其他情况下适用中国税收。如果中国税务机关认定本公司应被视为居民企业,则非中国税务居民的该等股份的持有人在收到本公司股份代价时确认的收益可被视为来自中国的收入,企业应按10%的税率缴纳中国所得税,个人应按20%的税率缴纳所得税(如有适用的税收协定减免)。此外,即使本公司不被视为居民企业,若该等股份的持有人 为中国居民个人,则在收取现金换取股份时确认的收益须缴交中国税项。本公司认为,就中国国家税务总局2017年12月1日生效的《关于非居民企业所得税扣除来源的公告》(《公告37》)和2015年2月3日生效的国家税务总局《关于非居民企业间接转让资产若干问题的公告》(《公告7》)而言,合并并非没有合理的商业目的,因此, 本公司(作为受让人及扣缴代理人)将不会(根据公告7及公告37)就将支付予股份持有人的合并代价预扣任何中国税项。您 应咨询您自己的税务顾问,以全面了解合并给您带来的税务后果,包括任何中国税务后果。 请参阅特殊因素--重大的中国所得税后果“从第63页开始了解更多 信息。
材料开曼群岛税收后果(第 61页)
开曼群岛目前没有所得税、公司税或资本利得税,也没有遗产税、遗产税或赠与税。根据开曼群岛的法律,开曼群岛政府将不会就合并或根据合并条款收取现金换取股份而向开曼群岛政府支付(直接评估或预扣)任何税款、费用或收费。此情况受以下条件所规限:(I)如任何交易文件正本被带进开曼群岛法院或在开曼群岛法院签立或出示(例如为强制执行),则可能须缴付开曼群岛印花税;(Ii)须向开曼群岛公司注册处处长支付注册费以登记合并计划;及(Iii)须向开曼群岛政府宪报办事处支付费用以在开曼群岛政府宪报刊登合并公告。
股票市价(第62页)
纳斯达克股票在2022年3月11日的收盘价为每股0.88美元,这是本公司于2022年3月14日宣布 收到私有化提议之前的最后一个交易日。合并代价每股1.55美元,将于合并中支付 ,较该收盘价溢价约76%。
终止费(第82页)
除合并协议规定本公司或母公司须支付适当终止费用的情况 外,与合并协议及合并协议拟进行的交易有关而产生的所有费用及开支 将由产生该等开支的一方支付,不论合并是否完成。
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责任救济和限制(第 82页)
合并协议各方可能有权获得支付终止费或授予特定履行合并协议条款的权利,包括禁止违反合并协议的一项或多项禁令,以及任何其他法律或衡平法上的补救措施。 公司有权获得禁令,强制执行母公司和合并的具体履行或其他衡平法救济 子公司完成合并的义务和合并协议和合并计划中设想的其他交易仅在以下情况下:(I)母公司和合并子公司完成合并义务的所有条件(根据其性质 将通过在完成合并时采取的行动满足的条件除外)已经满足或适当放弃,以及(Ii)公司已通过向母公司发出的通知不可撤销地确认,公司义务结束的所有条件已经满足,或者 它愿意放弃任何不满足的条件。
虽然在另一方支付解约费(适用于合并协议)之前,双方均可寻求给予特定履约和金钱损害赔偿,但任何一方均不得或有权同时获得特定履约损害赔偿和金钱损害赔偿。
受制于上文讨论的衡平法补救 ,母公司及本公司就合并协议所产生的金钱损害赔偿的最高总负债分别限于1,055,897.22美元(“母公司终止费”)及公司终止费,以及在公司或母公司未能按照合并协议的规定于到期时支付适用终止费的情况下应支付的若干开支的补偿。
关于股东大会和合并的问答
以下问题和解答简要回答了您可能对股东大会和合并有疑问的一些问题。这些问题和答案可能 无法回答作为公司股东的您可能非常重要的所有问题。请参阅本委托书中其他地方包含的更详细信息 、本委托书的附件以及本委托书中引用或并入的文件 。
Q: | 为什么我会收到这份委托书? |
A: | 于2022年7月11日,本公司与母公司及合并子公司订立合并协议。阁下现收到本委托书,内容与董事会代表本公司征集委托书有关,该委托书支持授权及批准合并协议、合并计划、合并协议项下拟进行的交易(包括合并)的建议,以及于股东大会或股东大会任何续会上作为附件2所附的第三份经修订及重述的尚存公司组织章程大纲及章程细则。 |
Q: | 股东大会将在何时何地举行? |
A: | 股东大会将于2022年_日上午_举行。(北京时间)北京市朝阳区酒仙桥托芳营南路8号新华科技大厦B座22楼公司办公室,邮编:100016, 人民Republic of China。 |
Q: | 我被要求投票表决什么? |
A: | 您将被要求考虑并表决以下提案:(A)授权和批准合并协议、合并计划和合并协议中预期的交易,包括合并,(B)授权和批准 第三次修订和重述的尚存公司的组织章程大纲和第三次修订和重述的公司章程 ,它们各自的形式作为合并计划的附件2附在合并计划的附件2中,将于合并时生效。(C)授权特别委员会每名成员采取一切必要措施以实施合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易,包括合并,及(D)如有需要, 批准股东大会主席将股东大会休会,以便本公司征集更多委托书, 倘若所收到的委托书不足以通过将于股东大会上提呈的决议案。 |
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Q: | 合并的内容是什么? |
A: | 合并是一项私有化交易,根据该交易,Merge Sub将与本公司合并并并入本公司。 一旦合并协议获得本公司股东的授权和批准,且合并协议下的其他结束条件得到满足或放弃,Merge Sub将与本公司合并并并入本公司,合并后本公司将继续作为尚存的公司 。如果合并完成,本公司将成为买方集团实益拥有的私人持股公司, 合并后,该公司股票将不再在纳斯达克上市,本公司将不再是上市公司。 |
Q: | 我将在合并中获得什么? |
A: | 如果您拥有股份且合并完成,您将有权从截至生效时间所拥有的每股 股份(展期股份除外)获得1.55美元的现金(除非您有效行使且未有效撤回 或失去您在亚信协议下的持不同政见者权利,在此情况下,您将有权根据亚信协议获得每股股份的公允价值)。 |
请参阅“特殊因素 -重要的美国联邦所得税后果,” “特殊因素--重大的中国所得税后果” and “特殊因素--材料开曼群岛的税收后果“从第63页开始,了解有关合并的税务后果的更详细说明。您应咨询您自己的税务顾问,以全面了解合并将如何影响您的美国联邦、州、地方、非美国和其他税收。
Q: | 公司的认股权证在合并中将如何处理? |
A: | 如合并于生效时间完成,则根据认股权证协议的条款,在紧接生效时间前已发行及尚未完成的每份公共认股权证应成为尚存公司的认股权证。 |
根据认股权证协议的条款,在紧接生效日期前已发行及尚未发行的每份私人认股权证应成为尚存公司的认股权证。
根据后续发售认股权证第3(D)(I)节,于紧接生效时间前发行及尚未发行的每股普通股 认股权证(每股为“后续发售认股权证”),其持有人有权按行使价每股4.10美元购买一股本公司股份的普通 认购权证及其所有权利将根据后续发售认股权证第3(D)(I)节作免代价注销。
Q: | 公司的股权奖励在合并中将如何处理 ? |
A: | 如果合并在生效时间或之前完成,公司将终止其2019年股权激励计划和根据该计划签订的任何相关奖励协议。 |
Q: | 合并完成后,我的股票将如何获得合并对价? |
A: | 如果您是股份的登记持有人,在生效时间后立即(无论如何在生效时间后五个 个工作日内),母公司指定的付款代理人将向您发送(A)一封传送函,说明如何向您交付合并对价,以及(B)关于交出股票以换取适用的合并对价的指示。在您遵守这些 说明后,您将从支付代理那里获得股票的现金。当您交出股票或声明损失或未收到时,您将获得相当于您的股票数量乘以1.55美元现金的金额,不包括利息和任何适用的预扣税净额,以换取注销您的股票 。如果支付代理人没有从您那里收到正确填写并签署的美国国税局W-8或W-9表格,合并考虑可能需要美国联邦所得税支持预扣。 |
如果您的股票由您的经纪人、银行或其他代名人以“Street 名字”持有,您将收到您的经纪人、银行或其他代名人关于如何交出您的股票的指示 并获得这些股票的合并对价。
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Q: | 我们的股东需要什么投票才能批准合并协议和合并计划 ? |
A: | 为使合并得以完成,合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易(包括合并)必须由代表至少三分之二已发行及已发行股份投票权的股东根据亚信及本公司现行有效的组织章程大纲及组织章程细则 亲自出席股东大会或以单一类别受委代表于大会或其续会上投票,并以特别决议案(定义见亚信会)授权及批准。 |
于开曼群岛于2022年(股东大会股份登记日期)的营业时间结束时,我们预期将会有_股已发行及已发行的股份 ,并有权于股东大会上投票。根据支持协议及投票委托书,身为支持协议及投票委托书 订约方的展期股东已同意投票表决彼等实益拥有的所有股份,赞成批准及批准合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易,包括合并。于本委托书日期,展期股东实益拥有本公司全部已发行股份及有投票权的流通股约72.8%。
Q: | 我们的股东需要什么投票才能批准推迟和推迟股东大会(如有必要)的提议,以征集更多的委托书? |
A: | 为使合并得以完成,合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易(包括合并)必须由代表至少三分之二已发行及已发行股份投票权的股东根据亚信及本公司现行有效的组织章程大纲及组织章程细则 亲自出席股东大会或以单一类别受委代表于大会或其续会上投票,并以特别决议案(定义见亚信会)授权及批准。 |
如果在股东大会举行时没有足够的 票数批准和批准合并协议、合并计划以及合并协议预期的交易(包括合并),您还将被要求就休会的提议进行投票,以允许 我们征集额外的委托书。
根据亚信会及本公司现行有效的组织章程大纲及组织章程细则,于股东大会或其续会上,代表至少三分之二已发行及已发行流通股投票权至少三分之二的股东以赞成票方式通过决议案(定义见亚信会),方可批准将股东大会延期及(如有需要)征集额外代表委任代表的建议。
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Q: | 董事会如何建议我对提案进行投票? |
A: | 经过仔细审议并根据特别委员会的一致建议并代表本公司,我们的董事会建议您投票表决: |
● | 批准《合并协议》、《合并计划》和《合并协议》拟进行的交易的提案,包括合并; |
● | 批准第三份修订后重述的《公司章程》和第三份修订后重述的《合并计划》附件形式的第三份《公司章程》的提案,自合并生效之日起生效; |
● | 关于授权特别委员会每名成员采取一切必要措施以实施合并协议、合并计划和合并协议所设想的交易,包括合并;以及 |
● | 关于指示股东大会主席 将股东大会延期,以便本公司在收到的委托书不足以通过将于股东大会上提出的决议案的情况下征集额外的委托书的建议。 |
Q: | 谁有权在股东大会上投票? |
A: | 股份登记日期为2022年_。只有于股份记录日期于开曼群岛营业时间结束时登记在本公司股东名册上的股东或其代表持有人才有权在股东大会或其任何续会上投票 。 |
Q: | 大会的法定人数是多少? |
A: | 于股份登记日有权投票的两名或以上股东亲身或委派代表出席,将构成股东大会的法定人数。 |
Q: | 合并将对公司产生什么影响? |
A: | 由于合并,本公司将不再是一家上市公司,并将由买方集团实益拥有。您在公司的股份将被注销,您将不再对我们未来的收益或增长有任何兴趣 。合并完成后,如向美国证券交易委员会提出申请,吾等的股份及认股权证的登记以及吾等根据《交易法》就吾等的股份及认股权证所承担的报告义务将终止。此外,合并完成后,我们的股票和权证将不再在任何证券交易所上市或交易,包括纳斯达克。 |
Q: | 您预计合并何时完成? |
A: | 我们正在努力尽快完成合并,目前预计合并将在2022年下半年完成。为完成合并,吾等必须在股东大会上取得股东对合并事项的批准,并根据合并协议满足或豁免合并协议项下的其他成交条件。 |
Q: | 如果合并没有完成,会发生什么? |
A: | 如果我们的股东没有授权和批准合并协议、合并计划和合并协议预期的交易,包括合并,或者如果合并由于任何其他原因而没有完成,根据合并协议,我们的股东将不会收到他们的股份的任何付款。此外,公司仍将是一家上市公司。 只要公司继续满足纳斯达克的上市要求,股份和权证将继续在纳斯达克上市和交易。此外,该公司仍将遵守美国证券交易委员会的报告义务。因此,我们的股东将继续 面临与他们目前持有我们股票类似的风险和机会。 |
在合并协议终止的特定情况下,公司可能被要求向母公司支付终止费,或者母公司可能被要求向 公司支付终止费,如标题“合并协议和合并终止计划 费用“从第84页开始。
20
Q: | 我现在需要做什么? |
A: | 我们敦促您仔细阅读本委托书,包括其附件、证物、附件和本文中引用或并入的其他文件,并考虑合并对您作为股东的影响。在您 完成此操作后,请尽快投票。 |
Q: | 如果我的股票是以我的名义注册的,我该如何投票? |
A: | 如果股票在股票记录日期登记在您名下,您有四个投票权选项: |
● | 通过互联网,如果您可以访问互联网,我们鼓励您使用代理卡上显示的地址; | |
● | 通过电子邮件,通过电子邮件将您签署的代理卡 发送到_; | |
● | 邮寄,填写、签署并寄回随附的委托书;或 | |
● | 通过传真,将您签署的代理卡传真到_。 |
您只需在您的 代理卡上注明您希望如何投票,并尽快在随附的回执信封中签署并邮寄您的代理卡,但无论如何,请于股东大会举行前至少48小时 ,以便您的股份将在股东大会上获得代表并进行投票。
或者,您也可以参加 股东大会并亲自投票。如果您决定签署并递交委托书,但没有表明您希望如何投票,则您的委托书所代表的股份 将投票支持授权和批准合并协议、合并计划以及合并协议中预期的交易(包括合并)的提案,授权和批准第三份修订和重述的 公司章程大纲和 第三份修订和重述的公司章程的提案将于合并计划生效时生效。对于授权特别委员会每位成员采取一切必要措施以实施合并协议、合并计划和合并协议预期的交易(包括合并)的建议,以及 休会的建议,以便在股东大会期间收到的委托书不足以通过决议的情况下,允许公司征集额外的委托书,除非您任命会议主席以外的人作为代表 。在这种情况下,您的代理卡所代表的股票将由您的代理决定进行投票(或不提交投票)。 如果您的股票由您的经纪人、银行或其他代名人持有,请参阅下面的其他信息。
Q: | 如果我的股票在经纪或其他指定人帐户中持有,我的经纪人是否会代表我 投票我的股票? |
A: | 如果您指示如何投票,您的经纪人、银行或其他被指定人只会代表您投票或就股票给出投票指示。因此,重要的是,您应立即遵循您的经纪人、银行或被指定人提供的有关如何指示其投票您的股票的指示。如果您不指示您的经纪人、银行或其他被指定人 如何投票您持有的股票,则这些股票可能不会投票。 |
Q: | 如果我对授权和批准合并协议和合并计划的提案投弃权票或未投票,将会发生什么情况? |
A: | 如果您放弃投票,没有亲自或委托代表投票,或没有向您的经纪人、交易商、商业银行、信托公司或代表您持有股票的其他代名人发出投票指示,您的投票将不会被计算在内。 |
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Q: | 我可以改变我的投票吗? |
A: | 可以,您可以通过以下三种方式之一更改您的投票: |
● | 首先,你可以在股东大会开始前向大会主席发出书面通知 撤销委托书。任何撤销委托书的书面通知应 发送到北京市朝阳区酒仙桥托房营南路8号新华科技大厦B座22楼c/o,邮编:100016,人大代表Republic of China; |
● | 其次,您可以在股东大会前至少48小时向公司填写、注明日期并提交新的 代理卡,其日期晚于寻求撤销的代理卡的日期; 或 |
● | 第三,您可以亲自出席股东大会并进行投票。出席本身不会撤销委托书。只有在股东实际在股东大会上投票的情况下,才会将其撤销。 |
如果您通过经纪人、银行或其他代理人持有股票,并已指示经纪人、银行或其他代理人投票表决您的股票,则您必须按照从经纪人、银行或其他代理人收到的指示更改您的指示。
Q: | 如果我收到多套投票材料 ,该怎么办? |
A: | 您可能会收到一套以上的投票材料,包括本委托书的多份副本 或多份委托书或投票指导卡。例如,如果您在多个经纪账户中持有您的股票,您将收到针对您所持股票的每个经纪账户的单独投票指导卡。如果您是记录持有者,并且您的股票 以多个名称注册,您将收到多张代理卡。请提交您收到的每张代理卡。 |
Q: | 如果我是持证股票的持有人,我应该现在寄回我的股票吗? |
答:没有。合并完成后,将向您发送一封传送信,其中包含有关更换股票以换取合并对价的详细书面说明。 请不要立即发送您的股票。
合并完成后不久,所有持有无证股票的持有人将自动收到现金对价,无需此类持有人采取任何进一步行动 。如果您的股票由您的经纪人、银行或其他代名人以“街道名称”持有,您将收到您的经纪人、银行或其他代名人关于如何交出股票以换取合并对价的指示 。
Q: | 如果我在股东大会之前卖出我的股票,会发生什么? |
A: | 确定有权在股东大会上投票的股东的股份记录日期早于股东大会日期和合并预期完成日期 。如果您在股票登记日期之后但在股东大会之前转让您的股份,您将保留在股东大会上投票的权利,除非您向您转让股份的人提供了有效的委托书,并且 没有被撤销,但您将向该人转让以现金形式收取合并对价的权利 ,只要该人在合并完成时登记为该等股份的所有者。 在这种情况下,您的投票仍然非常重要,并鼓励您投票。 |
Q: | 我有权享有评估权吗? |
A: | 如果合并完成,持不同意见的股东将有权寻求评估并获得其股份公允价值的付款,但前提是他们必须在股东大会就合并进行表决之前向本公司提交反对合并的书面文件,并随后遵守亚信关于行使评估权的所有程序和要求。如阁下不就其股份行使评价权,则根据该法规厘定的其股份的公平价值可能高于、等于或 低于根据合并协议将收取的合并代价。 |
22
Q: | 与股东大会有关的事宜会否使用代表律师? |
A: | 不是的。本公司不打算聘请委托书律师协助征集委托书。 |
Q: | 公司的任何董事或高管是否在合并中拥有可能与其他股东不同的权益? |
A: | 是。公司的一些董事或高管在合并中拥有可能与其他股东不同的利益,包括: |
● | 董事长对母公司股权的实益所有权。 |
● | 在紧接生效时间前由本公司董事的贾璐先生接收的对母公司的股权的实益所有权; |
● | the 由于合并和尚存公司的未来业绩,董事长和贾璐先生直接或间接持有的母公司 股份的潜在价值增加或下降。 |
● | 本公司非执行董事因合并而实益持有的股份套现 ; |
● | 继续获得赔偿、获得预付费用的权利以及由尚存公司向公司前董事和高级管理人员提供的董事和高级管理人员责任保险;以及 |
● | 每月向特别委员会成员支付人民币5,000元(相当于 至740美元)的报酬,以换取他们以该身份提供的服务(支付并不取决于合并完成或特别委员会或董事会对合并的建议)。 |
请参阅“特殊因素 -合并中某些人的利益“从第55页开始,更详细地讨论我们公司的一些董事和高管如何在合并中拥有有别于或超出我们股东一般利益的利益 。
Q: | 我们的董事和高管将如何就授权和批准合并协议和合并计划的提案进行投票? |
A: | 根据支持协议及投票委托书,作为支持协议及投票委托书订约方的每一名展期股东已同意投票赞成授权及批准合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易(包括合并),以投票赞成该等人士实益拥有的所有股份。 于股份记录日期,吾等预期展期股东将实益拥有本公司有权投票的全部已发行及已发行股份的约72.8%。 |
Q: | 谁能帮我回答我的问题? |
A: | 如果您在投票时有任何问题或需要帮助,您可以联系投资者关系部,耀世星辉集团控股有限公司,电子邮件:yeyida@gsmg.co。 |
23
特殊因素
合并的背景
本合并背景中引用的所有日期和时间均为中国标准时间。
公司董事会和高级管理层一直在定期审查公司的长期战略计划,以实现股东价值最大化。 作为这一持续过程的一部分,公司董事会和高级管理人员还定期审查公司可能可用的战略选择 。
于2022年1月17日或前后,主席开始考虑就本公司进行潜在私有化交易的可能性,并与后来担任买方集团财务顾问的中金公司香港证券有限公司(“中金”)讨论了他对该潜在交易的初步想法。
2022年3月13日,董事长 提交了一份不具约束力的初步建议书,提出了一项“私有化”交易,以每股1.27美元的价格收购他及其关联公司尚未拥有的所有股份,或拟议的交易,但须满足某些条件。 根据建议书,董事长将以债务和/或股权资本的组合为拟议的交易提供资金。股权融资 预计将以本公司展期股权以及董事长和第三方保荐人的现金出资的形式提供。 债务融资预计将通过第三方金融机构的贷款提供。
2022年3月14日,董事长和和记黄埔联合向美国证券交易委员会提交了关于提交初步不具约束力建议书的修订附表13D。
2022年3月14日,公司 就收到建议书一事发布了新闻稿。新闻稿还表示,董事会打算成立一个由独立董事组成的特别委员会来考虑这一提议。同日,该公司向美国证券交易委员会提交了新闻稿,作为当前Form 6-K报告的附件。
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2022年3月21日,公司董事会 成立了独立董事特别委员会,以评估和审查该提案。特别委员会由本公司下列独立董事 组成:Mr.Ke Chen及梁明树先生,Mr.Ke Chen为特别委员会主席。董事会于2022年4月1日一致通过书面决议,授予特别委员会权力和权力,以(I)建立、批准、修改、监测和指导与拟议交易和任何替代交易的审查和评估有关的程序和程序,包括有权决定不继续进行任何此类程序、程序、审查或评价,(Ii)回应与拟议交易或任何替代交易有关的任何通信、查询或建议,(Iii)审查、评估、调查、寻求并协商拟议交易或任何替代交易的条款和条件,(Iv)在特别委员会认为适当的范围内征求意向书或替代交易的其他建议,(V)向董事会和本公司建议拟议交易或任何替代交易 是否对公司及其股东(或特别委员会确定为适当的 公司股东的任何子集)是可取的、公平的和符合其最佳利益的,(Vi)向董事会建议否决或批准拟议交易或任何替代交易,(Vii)完成或建议董事会完成拟议交易或任何替代交易,(Viii)审查、分析、评估和监督本公司与拟议交易或任何替代交易有关的所有程序和活动 , (Ix)就反收购条款采取特别委员会认为必要或适当的行动,包括但不限于关于采纳、修订或赎回股东权利计划的行动,(X)调查公司和任何潜在收购者、拟议交易或替代交易以及其认为适当的相关事项,(Xi)审查和评论与拟议交易或任何替代交易有关的任何和所有文件和其他文书,包括将提交给美国证券交易委员会和其他政府 及非政府个人和实体的任何和所有材料,(十二)授权发布新闻稿和其他公开声明,包括提交给美国证券交易委员会和特别委员会认为适当的其他政府和非政府个人及实体的文件 ,以及(十三)采取特别委员会认为必要或适当的其他行动,以便特别委员会履行其职责。
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2022年3月22日,公司 发布了关于成立特别委员会的新闻稿,并将该新闻稿作为当前 Form 6-K报告的展示。
2022年3月25日,在考虑了多名潜在美国法律顾问的建议后,特别委员会决定保留Hogan Lovells为其美国法律顾问 ,以协助特别委员会评估和谈判拟议交易或任何替代交易。除其他因素外,特别委员会的决定是基于Hogan Lovells的资格、在并购交易方面的丰富经验、 包括在非上市交易中代表特别委员会,以及其与中国公司合作的重要历史。
特别委员会从多个方面考虑了选择投资银行作为特别委员会的财务顾问,包括类似交易的经验、声誉、对相关行业的了解、收费建议、团队成员的相关资历和潜在的利益冲突。2022年3月27日,特别委员会决定聘请Benchmark担任其财务顾问。
2022年3月29日,公司就特别委员会任命Hogan Lovells为其美国法律顾问和任命Benchmark为其财务顾问发布了一份新闻稿,并将该新闻稿作为当前Form 6-K报告的展示。
2022年4月1日,特别委员会举行了第一次电话会议。在会议期间,Hogan Lovells详细解释了特别委员会作为公司董事在拟议交易中的受托责任,并指出特别委员会的每位成员对公司负有受托责任,包括真诚地为公司整体利益行事,并且不允许其个人利益与其对公司的责任相冲突。Hogan Lovells进一步指出,特别委员会应注意在整个私有化过程中建立一个严格和公平的程序,旨在实现股东价值的最大化。
在会议期间,特别委员会还讨论了Hogan Lovells为公司董事、高级管理人员和员工编写的通信和保密准则草案,供公司董事、高级管理人员和 员工根据拟议交易和任何替代交易以及与之相关的情况和条件遵守,包括关于可以和应该向买方集团以及参与或可能有兴趣寻求替代交易的第三方提供哪些信息的准则,以及在什么情况下应提供此类信息。准则 由特别委员会通过,随后在会后提交给公司管理层。
2022年4月1日,Hogan Lovells 向买方集团的美国法律顾问Latham&Watkins LLP(“Latham”)发送了一份保密协议。
在接下来的几天里,Hogan Lovells和Latham谈判并最终敲定了保密协议的条款。
2022年4月4日,Benchmark的代表联系了公司,开始对公司进行财务分析,并向公司发送了一份初步信息请求清单,其中包括对 公司财务预测的请求。
于2022年4月6日,舒良先生向董事会递交辞呈,以专注于其他业务责任,且不涉及与本公司的任何分歧,即日生效。2022年4月7日,董事会委任谭志宏先生为本公司董事总裁,以填补因梁明树先生辞职而出现的空缺。任命Mr.Tan主要是因为他在财务管理方面拥有丰富的经验。先后在湖南仁健企业集团、湖南外资企业物资公司、湖南天莱村文化娱乐公司担任监督管理职务。董事会委任Mr.Tan为董事会审计委员会主席、提名委员会成员及薪酬委员会成员。董事会 认定Mr.Tan符合纳斯达克上市标准对独立董事的“独立”要求 ,并委任Mr.Tan为特别委员会成员。2022年4月8日,公司发布了关于董事变动的新闻稿 ,并将该新闻稿作为当前Form 6-K报告的展品。
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2022年4月12日,特别委员会在考虑了开曼群岛的一些律师事务所后,决定聘请Mourant Ozannes(Cayman)LLP作为其开曼群岛的法律顾问。
在2022年3月及2022年4月的不同时间,主席曾与本公司若干现有股东进行初步讨论,以探讨他们支持私有化交易的可能性。2022年4月22日,HSL分别与贾璐、ESL、Shah Opportunity、张荣辉、WSL、张伟、林晖、理想汽车、LSL、宋高、邱培元、张正军、南路、王建华和辛爱林签订了支持协议。根据支持协议,作为支持协议订约方的相关展期股东已同意(其中包括)(I)投票赞成合并及(Ii)将彼等各自的展期股份全部出资予将成立为法团的新公司,以换取该新公司的股份。
于2022年4月22日,主席、恒隆证券、贾璐先生及英仕通就其附表13DS提交修订,而其他展期股东则就支持协议的执行向美国证券交易委员会提交初步附表13D。
从2022年4月初开始,董事长和中金公司与发起人进行了初步讨论,探讨他们为私有化交易提供资金支持的可能性。
2022年6月6日,莱瑟姆向Hogan Lovells发送了一份合并协议的初稿。
2022年6月7日,董事长 将临时投资者协议初稿发送给Gortune备案人、中盛鼎信、宜兴和上海林思。
2022年6月10日,董事长 将股权承诺书和有限担保格式初稿发送给Gortune备案人、中盛鼎信、宜兴和上海林思。
2022年6月9日,Hogan Lovells 与主席和莱瑟姆举行了电话会议。在会议期间,主席确认他不会出售他在本公司的股份,也不会参与任何替代交易。主席还表示,买方集团打算通过证券展期和股权融资相结合的方式为拟议的交易提供资金。
2022年6月13日,本公司 向特别委员会提供了一些属于本公司少数股东的个人股东的反馈意见, 声称1.27美元的收购价太低。
2022年6月13日,特别委员会与Hogan Lovells和Benchmark举行了电话会议。在会议期间,Benchmark向特别委员会提供了公司财务分析的最新进展情况。Benchmark进一步介绍了在其财务分析中使用的主要估值方法,Benchmark认为这些方法适用于此类交易,包括选定的上市公司分析(对Benchmark认为相关的上市公司的估值分析)、先例交易分析(对基准认为相关的最近私有化交易的分析)和贴现现金流分析(基于其财务预测对公司贴现现金流的分析)。Hogan Lovells随后向特别委员会概述了Hogan Lovells、主席和Latham在2022年6月9日的电话会议上的讨论情况。特别委员会进一步讨论了如何最好地评估拟议的交易是否可能是现有的最佳替代办法,包括是否有必要进行市场调查。在 考虑到所有可获得的事实后,包括:(I)主席领导的买方集团拥有公司约72.8%的股份,以及买方集团在股东大会上否决任何其他交易的能力 ,(Ii)买方集团明确表示它致力于当前的提案,而不是来自第三方的任何潜在提案, (Iii)自公布拟议交易后,并无任何其他方对与本公司的交易表示有兴趣,及(Iv)特别委员会可根据合并协议的条款改变其对当前建议的建议 以进行另类交易,但特别委员会继而认为,虽然在私有化过程的现阶段不会积极进行市场检查,但仍会接纳任何已收到的竞争性投标或可进行的另类交易。特别委员会还指示Hogan Lovells与买方小组就其详细的融资计划采取后续行动。
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在同一次会议上,Hogan Lovells向特别委员会概述了Hogan Lovells于2022年6月6日从Latham收到的合并协议初稿中包含的主要问题,其中除其他事项外,包括(I)买方集团计划通过展期股东的展期融资和第三方发起人的股权融资为拟议交易提供资金,(Ii)没有“多数少数票”的要求,(Iii)买方集团受惠的成交条件,即占已发行股份不超过5%的股东已行使持不同政见者权利,及(Iv)终止合并协议及支付终止费用的若干触发事件。经过激烈的讨论,特别委员会就合并协议中的关键问题达成了一项拟议的回应,其中包括要求“少数票占多数 ”、拒绝与行使持不同政见者权利有关的结束条件、要求公司在执行最终协议后收到上级提案或发生中间事件时有能力终止协议等,并进一步指示其顾问与买方集团就提价事宜进行沟通。
2022年6月14日,Hogan Lovells 将修订后的合并协议草案发送给Latham。
2022年6月17日,Gortune备案人的法律顾问韩坤律师事务所向莱瑟姆发送了临时投资者协议修订草案、股权承诺书和有限担保格式。
2022年6月22日,莱瑟姆向Hogan Lovells发送了合并协议修订草案,其中提出了将出价提高至每股1.46美元,并删除了“多数少数票”的要求。
6月22日,莱瑟姆将投票委托书初稿发送给Shah Capital备案人员,2022年6月23日,董事长将投票委托书初稿 发送给其他展期股东。
2022年6月23日,莱瑟姆向Hogan Lovells发送了发起人将签发的股权承诺书和有限担保的初稿。
在接下来的几天里,特别委员会与Hogan Lovells讨论了合并协议、股权承诺书和有限担保。特别委员会 注意到,买方集团同意,如果买方集团在签署最终协议或发生干预事件后收到更好的建议,则有权终止协议,要求修订成交条件,使买方集团受益,即代表不超过10%已发行股份的股东行使了持不同政见者的权利,并坚持 删除“少数表决多数”的要求。经过审议,特别委员会决定,除其他事项外,要求“少数票过半数”的要求,拒绝与行使持不同政见者权利有关的结束条件,并敦促买方集团考虑进一步提价。经过这样的讨论和2022年6月25日,Hogan Lovells向Latham发送了合并协议、股权承诺书和有限担保的修订草案。
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2022年6月27日,莱瑟姆将合并协议、股权承诺书和有限担保的修订草案 发送给Hogan Lovells,将出价提高至每股1.50美元,并删除了“多数少数投票权”的要求。
2022年6月30日,特别委员会与Hogan Lovells和Benchmark举行了电话会议。在会议期间,特别委员会讨论了增加的每股1.50美元的要约价格,以及买方集团的股权融资计划。特别委员会认为,基于对基准的财务分析以及与本公司业务运营和前景有关的所有相关因素,要约价格应有进一步提高的空间。特别委员会还注意到,买方小组同意了特别委员会提出的大部分条件,唯一剩下的关键项目是“少数票多数”的要求。
在接下来的几天里,Hogan Lovells和Latham通过交换多份草案和电话会议,继续就合并协议(包括要约价格)、股权承诺书、有限担保和相关文件的条款进行谈判。
买方集团重新考虑了特别委员会提出的提高要约价格的要求,并决定将要约价格从每股1.50美元提高至1.55美元。 2022年6月30日,Latham向Hogan Lovells发送了一份合并协议修订草案,反映买方集团对合并协议悬而未决问题的修订立场 ,其中包括(其中包括)经修订并提高的要约价格为每股1.55美元,而建议书中的原始要约价格为1.27美元。
特别委员会注意到 在这份最新的合并协议草案中,买方集团继续拒绝 “少数票多数”的要求。特别委员会随后与霍根·洛弗尔斯进行了进一步讨论。在考虑了所有相关因素后,包括:(I)根据《亚信协议》,为履行特别委员会成员的受托责任,“少数票占多数”的条件不是强制性要求,(Ii)自宣布拟议的交易以来,特别委员会 没有收到任何第三方有意收购公司的迹象,以及(Iii)买方集团将提议的出价比最初的提议提高了约22%,特别委员会决定不坚持“少数票占多数”的条件。
2022年7月11日,特别委员会与Hogan Lovells和Benchmark举行了电话会议。Hogan Lovells审查了适用于特别委员会的与拟议交易有关的受托责任,以及合并协议和相关交易文件中的关键条款。基准随后向特别委员会提交了其财务分析,并提供了口头意见,随后以书面形式确认了 ,并作为附件C附于本文件,大意是,截至2022年7月11日,根据所作的各种假设,遵循的程序、考虑的事项以及意见中规定的资格和限制,根据合并协议,股份持有人(除除外股份持有人外)将收取每股1.55美元现金 合并代价(不计利息及减去任何所需预扣税项),从财务角度而言,对该等持有人是公平的(不会使合并对股份持有人以外的任何特定股份持有人造成任何影响)。请 查看“特殊因素--特别委员会财务顾问的意见“从第42页开始,了解有关Benchmark进行的财务分析和Benchmark向特别委员会提出的意见的更多信息。日期为2022年7月11日的Benchmark提交特别委员会的书面意见全文作为本委托书的附件C附于本委托书。 在审议了Hogan Lovells和Benchmark的陈述后,包括Benchmark的公平意见,并考虑了以下标题下所述的其他因素“特殊因素--特别委员会和董事会合并和建议的原因 然后,特别委员会一致(I)认定(在实质上和程序上)对公司和非关联证券持有人的最佳利益是公平的,并宣布签订合并协议是可取的,(Ii)建议董事会授权和批准合并协议、合并计划和合并协议预期的交易的签署、交付和履行,包括合并,以及(Iii)建议董事会指示授权和批准合并协议,合并计划及据此拟进行的交易(包括合并)的完成 将提交本公司股东大会表决,董事会建议本公司股东授权及批准合并协议、合并计划及完成拟进行的交易(包括合并)。
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在特别委员会会议之后,董事会与Hogan Lovells和Benchmark举行了一次会议。在充分披露他们在拟议交易中的利益(这些利益在标题下描述)之后特殊因素-合并中某些人的利益“),主席和贾璐先生离开了会议,没有参与会议期间讨论的任何事项,也没有就会议期间讨论的任何事项进行表决。然后,特别委员会向董事会提供了拟议交易的概览,并向董事会提出了建议。经考虑合并协议的建议条款、其他交易协议及特别委员会的一致决定及建议后,董事会代表本公司(I)决定(在实质上及程序上)对本公司及非关联证券持有人公平及符合其最佳利益,并宣布订立合并协议为宜,(Ii)批准签署、交付及履行合并协议、合并计划及合并协议预期的交易,包括合并、及(Iii)决议建议本公司股东授权及批准合并协议、合并计划及完成拟进行的交易,包括合并。特殊因素--特别委员会和联委会合并的原因和建议“从第29页开始,全面介绍理事会本次会议的各项决议。
2022年7月11日晚些时候,公司、母公司和合并子公司签署了合并协议。其他交易文件,包括有限担保、股权承诺书、临时投资者协议和投票委托书也于2022年7月11日签署。公司随后发布新闻稿,宣布签署合并协议和附属文件,并将新闻稿 作为其当前6-K表格报告的证物。
2022年7月12日,展期股东 向美国证券交易委员会提交了对其附表13D的修订,宣布签署合并协议、临时投资者协议、股权承诺函、有限担保和投票委托书。
特别委员会和董事会合并的理由和建议
特别委员会及 董事会相信,作为一家私人持股实体,本公司管理层可能会有更大的灵活性,专注于改善本公司的长期财务业绩,而不会因公开股票市场对本公司的估值而产生压力,亦不会侧重于短期的期内业绩。
此外,作为一家美国证券交易委员会报告公司,公司的管理和会计人员(由少数人组成)必须投入大量时间 美国证券交易委员会报告和合规。本公司还需要向公众披露大量的商业信息,其中一些信息将被视为专有信息和竞争敏感信息,不会被非报告公司披露。 因此,公司的实际或潜在竞争对手、客户、供应商、贷款人和供应商都可以访问这些信息 这可能有助于他们与我们竞争,或使我们更难与他们谈判优惠条款,视情况而定 。
本公司董事会根据特别委员会的一致建议(特别委员会在本公司管理层(主席及贾璐先生除外,因彼等于拟议交易中拥有权益)及财务及法律顾问的意见及协助下行事,并代表本公司评估合并事项,包括合并协议的条款及条件。
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在2022年7月11日的会议上,特别委员会一致建议公司董事会通过以下决议:
● | 确定(在实质上和程序上)对 公平且符合本公司和非关联证券持有人的最佳利益,并宣布订立合并协议是可取的; |
● | 授权和批准合并协议、合并计划和合并协议预期的交易的签署、交付和履行,包括合并;以及 |
● | 决议案指示授权及 批准合并协议、合并计划及完成拟进行的交易(包括合并)提交本公司股东大会表决,董事会建议本公司股东批准及批准合并协议、合并计划及完成拟进行的交易(包括合并) 。 |
于2022年7月11日,董事会 (买方集团成员主席及贾璐先生除外,由于彼等于拟议交易中各自的利益,并无参与或表决于董事会会议期间讨论的任何事项)批准及通过了特别委员会建议的决议案。
在作出各自决定的过程中,特别委员会和董事会审议了合并的下列实质性因素和潜在利益 ,特别委员会和董事会认为每个因素都支持各自的决定,但没有按任何相对重要性顺序列出:
● | 股票的当前和历史市场价格,包括每股合并对价1.55美元,较公司2022年3月11日,即2022年3月14日之前的最后一个交易日每股0.88美元的收盘价溢价76%,以及较2022年3月14日之前30个交易日的公司股票成交量加权平均收盘价溢价46%; |
● | 股票的交易价格可能需要相当长的时间才能达到并维持相当于或高于每股1.55美元的合并对价,这是按现值调整的,特别是考虑到(I)公司 股票在宣布收到私有化建议之前的交易价格,以及(Ii)董事会认识到作为一家独立上市公司在增加股东价值方面涉及的挑战。(Iii)新冠肺炎疫情的不利影响和不确定性 新冠肺炎的潜在进一步影响以及中国政府为控制其传播而实施的措施,包括旅行限制、隔离和暂时关闭企业,对全球和中国经济以及公司的业务、财务状况和经营业绩产生的影响;以及(Iv)由于美国颁布了《外国控股公司问责法》和任何其他类似的新颁布的法律或法规(包括《美国证券交易委员会》实施该法案的规则),中国在美国上市的上市公司可能会 承受额外的监管成本和合规负担; |
● | 全现金合并对价,允许非关联证券持有人立即变现其投资的流动性,并为其股票提供特定金额的现金对价。 |
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● | 关于合并审议的谈判 ,特别委员会确定,在与买方集团进行广泛谈判和买方集团在合并审议中多次增加后,每股1.55美元是买方集团同意支付的最高价格, 特别委员会根据包括谈判持续时间、期限和进程以及特别委员会顾问的经验在内的一系列因素确定; |
● | 展期股东合共拥有本公司总流通股约72.8%,他们已同意(I)参与拟议的交易,(Ii)投票支持拟议的交易并投票反对任何相竞争的提议,(Iii)不出售各自在本公司的股份,及(Iv)将各自的展期股份全部贡献给将成立为法团的新公司,以进行合并以换取该新公司的股份; |
● | 财务分析由Benchmark的代表与特别委员会进行了 审查和讨论,以及Benchmark于2022年7月11日向特别委员会提交的口头意见(随后通过提交日期为同一日期的基准的书面意见予以确认),从财务角度看,根据合并协议,公司股份持有人(不包括除外股份的持有人)将分别向截至2022年7月11日的该等持有人收取每股1.55美元的现金合并对价是否公平。以 为基础,并受制于Benchmark在准备其意见时所遵循的程序、所作的假设、所进行的审查的资格和限制以及所考虑的其他事项。请参阅“特殊因素--特别委员会财务顾问的意见“从第42页开始查阅更多信息;特别委员会注意到,基准测试发表的意见从财务角度解决了股份(排除在外的股份除外)持有人 将收到的每股1.55美元的合并对价对该等持有人的公平性,包括本公司的董事和高级证券持有人(董事长和贾璐先生除外)。该等可能因合并而获得对价的董事及高级证券持有人(主席及贾璐先生除外)将与与合并有关的非关联证券持有人一视同仁, 并将获得与非关联证券持有人相同金额的每股合并对价。特别委员会 不认为将该等董事及高级证券持有人(主席及贾璐先生除外)纳入意见影响其 依赖基准的意见作为考虑因素之一的能力,特别委员会据此决定合并对非关联证券持有人公平。然而,特别委员会并无就合并对属本公司联属公司的任何证券持有人(例如董事及上一句所指的高级证券持有人(包括展期股东))的公平性作出任何裁定,亦无意 表达任何意见。特别委员会和董事会明确地 采纳了Benchmark的这些分析和意见,并考虑了其他因素,以就合并协议预期的交易(包括合并)的公平性作出各自的决定。 |
● | 近期中国经济状况对本公司业务、财务状况和经营业绩造成的潜在不利影响,导致流动性减少、波动性增加、信用利差扩大、信贷市场缺乏价格透明度、可用资金减少 和市场信心下降; |
● | 上市公司合规成本的增加 ; |
● | 公司所在行业的发展趋势,包括竞争; |
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● | 认识到,作为一家私人持股实体,公司管理层可能会有更大的灵活性,专注于改善公司的长期财务业绩 ,而不会受到公开股票市场对公司估值的压力,并强调短期期间之间的业绩 ; |
● | 认识到作为一家美国证券交易委员会报告公司,公司的管理和会计人员(包括少数人)必须将大量时间用于美国证券交易委员会报告和合规 ; |
● | 认识到作为美国证券交易委员会报告公司,本公司需要向公众披露大量商业信息,其中一些信息将被认为是专有的和竞争敏感的,不会被非报告公司披露,这可能有助于我们的实际 或潜在的竞争对手、客户、贷款人和供应商与我们竞争,或者根据情况增加我们与他们谈判优惠条款的难度 ; |
● | 特别委员会认为,合并协议的条款,包括双方的陈述、保证和契诺以及各自义务的条件是合理的; |
● | 完成合并的可能性 除其他因素外(不按任何相对重要性顺序): |
● | 合并协议中没有融资条件 ; |
● | 根据完成条件的范围,完成合并的可能性和预期时间。 |
● | 合并协议规定, 如果在某些情况下合并未能完成,母公司将向公司支付母公司终止费 发起人对该支付义务的担保; |
● | 特别委员会认为,鉴于展期股东明确表示不向任何第三方出售或要约出售其股份,因此目前不太可能完成与第三方的任何交易; |
● | 合并协议的审议和谈判完全在特别委员会的控制和监督下进行,特别委员会由两名独立董事组成,每人都是董事的外部非雇员,特别委员会的权力不受限制。 |
此外,特别委员会及董事会相信已有足够的程序保障措施,以确保合并在程序上对非关联证券持有人公平,并容许特别委员会及董事会有效地代表该等非关联证券持有人的利益。这些程序性保障措施没有按任何相对重要性顺序列出,如下所述:
● | 在考虑合并时,由两名独立董事组成的特别委员会仅代表非关联证券持有人的利益行事,特别委员会代表此类非关联证券持有人独立控制与买方集团及其法律顾问的谈判 ; |
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● | 在整个过程中在特别委员会任职的所有董事 过去和现在都是独立董事,与买方集团没有任何关联。此外,该等董事均不是或曾经是本公司或其任何附属公司或联营公司的雇员,且该等董事在合并中并无任何与非关联证券持有人不同的财务 利益,但以下情况除外:(I)董事在正常过程中收取 董事会薪酬,(Ii)特别委员会成员因评估合并而获得的薪酬(这与完成合并或特别委员会或董事会对合并的建议无关),以及(Iii)董事在合并协议下的赔偿和责任保险权利; |
● | 特别委员会成立后,在Benchmark作为其财务顾问和Hogan Lovells作为其法律顾问的咨询和协助下对出售过程进行独立控制,每个人都只向特别委员会报告; |
● | 自特别委员会成立之日起,特别委员会有权审议、处理和采取与买方小组的书面建议书和拟进行的交易有关的任何和所有行动,董事会自该日起不得审议关于该交易的任何评估、谈判或回应或与此有关的任何文件,以供授权和批准,除非特别委员会已向董事会建议采取此类行动; |
● | 特别委员会的权力没有受到限制,包括有权拒绝任何战略交易的条款,包括合并; |
● | 特别委员会经常通过电话会议举行会议,审议和审查合并协议和合并的条款; |
● | 特别委员会和审计委员会认识到,它没有义务建议授权和核准买方小组的提案或任何其他交易; |
● | 特别委员会和 董事会承认,根据合并协议的条款,它有能力审议与竞争交易有关的任何提案,而该提案很可能导致“更好的提案”(如合并协议中的定义并在标题下进一步解释)。合并协议和合并计划--不征集“从第78页开始)至公司股东对合并协议进行表决、授权和批准为止; |
● | 公司终止合并协议的能力 与“上级建议”或“中间事件”(如合并协议中的定义,并在标题下进一步解释)有关的能力。合并协议和合并计划--不征集“从第78页开始),但须遵守合并协议的条款及条件;及 |
● | 除展期股东外,遵守《亚信协议》规定的所有程序行使持不同政见者和 评估权的股东是否享有评估权,这些程序允许持不同政见者寻求对独立评估师确定的其股票的公允价值进行评估。 |
特别委员会和 董事会还审议了下文讨论的有关合并协议和合并的各种潜在负面因素, 这些因素没有按任何相对重要性顺序列出:
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● | 合并协议的授权和批准不受与买方集团无关的公司大部分流通股持有人的授权和批准。 |
● | 除展期股东外,公司股东在合并后将不再拥有公司的持续股权,且他们将停止参与公司未来的收益或增长(如果有)或受益于 股票价值的增加(如果有的话),并且不会参与未来将公司出售给第三方或可能包括向股东分红的任何潜在的公司资本重组; |
● | 合并完成前对公司业务开展的限制 。请参阅“合并协议和合并计划-待合并的业务行为 “从第74页开始,了解更多信息; |
● | 如果合并未能完成,公司将面临的风险和成本 包括转移管理层和员工注意力、潜在员工流失以及对业务和客户关系的潜在破坏性影响。 |
● | 在某些情况下,公司将被要求向母公司支付与终止合并协议有关的终止费527,948.62美元; |
● | 事实上,母公司和合并子公司是新成立的公司,基本上没有资产,如果母公司或合并子公司违反合并协议,本公司的法律补救措施仅限于在某些情况下收到母公司终止费,如果(其中包括)本公司股东在 股东大会上不批准合并协议,本公司可能根本无权获得终止费。请参阅“合并协议及合并计划--合并协议的终止“从第82页的 开始”兼并协议与兼并解约费计划“从第84页开始 了解更多信息; |
● | 合并协议禁止公司 积极征集备选交易方案; |
● | 主席及贾璐先生于交易中可能 拥有有别于非关联证券持有人的权益或该等权益之外的权益,以及本公司董事及高级管理人员于合并中的其他权益。请参阅“特殊因素-合并中某些人的利益“从第55页开始,了解更多信息; |
● | 母公司在合并协议下的权利 如果发生不在公司控制范围内的某些事件,包括发生任何重大不利影响,则不完成合并和/或终止合并协议。 |
● | 虽然特别委员会预计将完成合并,但不能保证各方完成合并义务的所有条件都将得到满足,因此,即使公司股东批准合并,也可能无法完成合并; |
● | 合并可能无法完成,以及公开宣布合并对公司的销售和经营业绩以及公司吸引和留住关键管理、营销和技术人员的能力产生的负面影响;以及 |
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● | 全现金交易对非关联证券持有人的应税情况。 |
因此,特别委员会及 董事会注意到,合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易(包括合并)的授权及批准,并不须经大多数非关联证券持有人批准。然而, 特别委员会和董事会认为,合并在程序上对独立证券持有人是公平的,因为除了上述所有程序保障外,(I)涉及开曼群岛公司的私有化交易中,(I)少数人多数投票的要求并不是惯例 ,以及(Ii)已采取各种保障和保护措施,以确保交易的程序公平,包括但不限于(A)董事会成立特别委员会,并授予特别委员会审查、评估、(B)特别委员会保留及接受独立、称职及经验丰富的法律顾问及财务顾问的意见,及(C)本公司有权评估在合并协议日期至合并生效日期之间可能产生的真诚、主动的替代收购建议 。
在就合并对非关联证券持有人的公平性及其决定建议授权和批准合并协议、合并计划和合并协议预期的交易(包括合并)的过程中, 特别委员会考虑了Benchmark提交的财务分析,作为对公司持续经营价值的指示。 这些分析包括以下三种方法:没有给予任何特定的权重,也没有按任何相对的重要性顺序列出:选定的上市公司分析(对基准被视为相关的上市公司的估值的分析)、先例交易分析(对基准被视为相关的最近合并和收购交易的分析)和贴现现金流分析(根据公司的财务预测对公司的贴现现金流进行分析)。 以下标题概述了2022年7月11日提交给特别委员会的所有重大分析特殊因素--特别委员会财务顾问的意见“从第42页开始。特别委员会明确采纳上述分析及Benchmark的意见,并考虑其他因素,以确定合并协议拟进行的交易(包括合并)是否公平。
特别委员会和董事会均未考虑本公司资产的清算价值,因为双方均认为本公司是一家可行的持续经营企业,其价值来自其持续经营产生的现金流。此外,特别委员会和董事会 认为,公司资产在清算中可能变现的价值将大大低于其目前的关注价值,原因如下:(I)在清算中实现价值将涉及出售许多不同的经营实体,这一过程可能既复杂又耗时,因为需要为每项资产找到买家,需要谈判达成的协议和各种监管批准,这可能会拖延或阻碍这一过程,(Ii)清算部分(但不是全部)资产 可能会留下缺乏吸引力的孤立资产,难以变现;(Iii)清算中的税务影响难以量化 ,相对于将公司作为持续经营企业出售而言可能是重大的;(Iv)特别委员会 及董事会均不知悉任何在美国上市的中国公司清盘其全部业务并将所得款项返还予 股东的先例,及(V)清算价值分析并未计入可归因于本公司建立及吸引新业务能力的任何价值。
35
各特别委员会及董事会均相信其所审阅的分析及其他因素可显示本公司的持续经营价值。公司董事会和管理层一直致力于实现股东价值最大化。考虑到股票的历史交易价格及美国股市的现状,各特别委员会及董事会均认为,买方集团提出的每股合并代价适当地反映了股份的内在现值,同时有足够的未来增长潜力以吸引买方集团订立合并协议并完成合并。特别委员会和审计委员会还审议了 标题“”下所述以前购买时支付的购置价。股份的交易“从第90页的 开始。特别委员会及董事会均未将本公司的账面净值(定义为资产总额减去应占本公司股东的负债总额)视为一个因素。特别委员会及董事会认为,账面净值并非衡量本公司持续经营价值的重要指标。根据截至2022年6月30日的68,124,402股已发行和流通股计算,公司截至2022年6月30日的每股账面净值为2.38美元。账面净值未考虑公司的未来前景、市场状况、与广告和内容制作服务相关的行业趋势或与该行业其他公司竞争所固有的业务风险。本公司并不知悉任何非关连人士(提交人除外)于过去两年就(I)本公司与另一家公司合并或合并,反之亦然;(Ii)出售或以其他方式转让本公司全部或任何主要部分资产; 或(Iii)购买本公司证券以使持有人能够控制本公司的任何要约。
确定合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易(包括合并)对本公司及非关联证券持有人公平且符合其最佳利益,并决定批准及批准合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易(包括合并),并建议批准合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易,包括由本公司股东代表本公司进行的合并。审议了特别委员会的分析和建议 以及特别委员会上文在本节和“特殊因素-合并的背景 ,并通过了这样的建议和分析。在审议合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易(包括合并)期间,董事会亦知悉,本公司部分董事及股东,包括主席及贾璐先生,与合并有关的权益与或可能有别于或可能有别于非关联证券持有人的权益,或有别于非关联证券持有人的一般权益,详情见“特殊 因素-合并中某些人的利益“从第55页开始。
基于上述原因,本公司及董事会均认为,合并协议、合并计划及合并协议所拟进行的交易,包括合并事项,在实质及程序上对本公司及非关联证券持有人均属公平及符合彼等的最佳利益。
买方集团对合并的公平性的立场
根据美国证券交易委员会规范私有化交易的规则,买方集团的每个成员都必须向独立的证券持有人表达其对合并是否公平的信念。买方集团的每个成员仅为遵守规则13E-3的要求和《交易法》下的相关规则而作出本节中所包含的声明。买方集团对合并是否公平的看法 不打算也不应被解释为建议公司任何股东就授权和批准合并协议、合并计划和合并协议预期的交易(包括合并)的提案 如何投票。作为本公司股东的买方集团成员在合并中拥有与本公司其他股东不同和/或不同于本公司其他股东的权益,这是因为他们在合并完成后继续在尚存的 公司拥有权益。这些权益在“特殊因素-某些人在合并中的利益 -买方集团的利益“从第55页开始。
36
买方集团认为, 非关联证券持有人的利益由特别委员会代表,该委员会在其独立法律和财务顾问的协助下就合并协议的条款和条件进行了谈判。买方集团试图谈判一项对彼等而非非关联证券持有人最有利的交易,因此并未就合并协议进行谈判,以期取得对非关联证券持有人在实质上或程序上公平的条款。买方集团没有参与特别委员会关于特别委员会的审议,也没有收到特别委员会的独立法律或财务顾问关于合并对非关联证券持有人的公平性的任何建议。此外,买方集团本身并未对合并的公正性进行正式评估。没有财务顾问就每股合并对价对非关联证券持有人的公平性向买方集团 提供任何分析或意见。
根据他们对有关本公司的现有信息的了解和分析,以及特别委员会和在题为“特殊因素--特别委员会和董事会合并和提出建议的原因 “从第29页开始,买方集团认为,基于以下因素,合并对非关联证券持有人是实质公平的 ,这些因素并未按任何相对重要性顺序列出:
● | 每股1.55美元的合并对价较纳斯达克2022年3月11日(私有化建议向董事会提出之前的最后一个交易日)的收盘价每股0.88美元溢价76%,较截至2022年3月13日的最后30个交易日股票成交量加权平均收盘价溢价46%(; |
● | 在公司宣布签署合并协议之日,即2022年7月11日之前的52周内,公司股票的最低收盘价为0.65美元; |
● | 尽管 Benchmark的公允意见仅提交给特别委员会,买方集团成员或其任何关联公司均无权依赖或依赖该意见,但特别委员会收到Benchmark的意见,大意是,截至 意见发布之日,基于并受制于Benchmark在其书面意见中规定的审查程序、假设、所考虑的事项以及资格和限制,合并考虑是公平的,从财务角度来看, 对于非关联证券持有人; |
● | 本次合并向本公司的非关联证券持有人支付的对价为全现金,使本公司的非关联证券持有人能够立即实现其全部股份的一定公允价值; |
● | 成立了特别委员会,并授权除其他事项外,审查、评估和谈判合并条款,并向董事会建议公司应采取的行动,包括不参与合并; |
● | 特别委员会成员并非本公司的高级职员或雇员,与买方集团的任何成员并无关联,在合并中并无任何有别于非关联证券持有人的权益,或除该等权益外,除在正常的 课程中获得董事会补偿和特别委员会每个成员每月5,000元人民币(相当于740美元)的补偿外(这不取决于合并的完成或特别委员会或董事会的建议和/或合并的授权和批准)以及 他们在合并协议下的赔偿和责任保险权利; |
37
● | 特别委员会保留了法律和财务顾问,并由他们提供咨询,这些顾问在类似交易中向特别委员会等委员会提供咨询经验丰富; |
● | 特别委员会有机会 开会,审议和审查合并协议的条款和拟进行的交易; |
● | 合并协议的条款和条件 是特别委员会及其顾问与买方集团及其顾问进行广泛谈判的产物。 |
● | 特别委员会和董事会没有义务 建议批准和批准合并协议、合并计划和拟进行的交易,包括合并或任何其他交易,在董事会授权特别委员会的情况下,合并协议、合并计划和拟进行的交易需经特别委员会批准; |
● | 买方小组成员均未参与或试图影响特别委员会的审议进程或达成的结论或特别委员会的谈判立场。 |
● | 特别委员会和董事会被充分 告知在合并中身为买方集团成员的公司某些股东的利益与非关联证券持有人的利益有多大不同; |
● | 合并获得了特别委员会的一致批准; |
● | 特别委员会并根据特别委员会的一致建议采取行动,董事会认定,合并协议和合并协议所考虑的交易,包括合并,对非关联证券持有人是公平的,并符合其最大利益; |
● | 根据合并协议的条款,在获得合并所需股东批准之前的某些 情况下,公司被允许向 提供信息,并参与与提出收购建议的人的讨论或谈判; |
● | 本公司终止合并协议的能力(根据合并协议的条款),以订立与上级提案有关的收购协议(如合并协议中的定义,并在“合并协议和合并计划--不征集“ 从第78页开始); |
● | 在某些情况下,董事会有能力根据合并协议更改、保留、撤回、限制或修改董事会的建议,即公司的股东投票批准合并协议、合并计划和合并协议预期的交易,包括合并。 |
● | 合并不以母公司或合并子公司获得任何融资为条件,因此增加了完成合并并向非关联证券持有人支付合并对价的可能性。 |
● | 在某些情况下,本公司有能力具体执行合并协议;的条款 |
38
● | 合并协议要求母公司支付母公司解约费,如果合并协议在某些情况下终止,发起人应保证这种支付义务; |
● | 近期中国和全球经济放缓对公司业务、财务状况和经营业绩造成的潜在不利影响,以及宏观经济环境面临的挑战 ; |
● | 中国移动和在线数字广告、媒体和娱乐行业的竞争加剧; |
● | 由于任何新颁布的法律或法规在实质上与《要求外国公司承担责任法案》相似,在中国的美国上市公司 将承担额外的监管成本和合规负担的可能性;以及 |
● | 根据开曼群岛的法律,股东 有权对合并提出异议,并获得支付其股份的公允价值,如果不能达成一致,将由开曼群岛大法院确定 。 |
买方集团并不认为公司的账面净值是决定合并对价对非关联证券持有人是否公平的一个重要因素。买方集团认为,账面净值作为以历史成本为基础的会计概念,并不是衡量本公司作为持续经营企业的价值的重要指标,因为它没有考虑本公司的未来前景、市场状况、行业趋势或与该行业较大公司竞争所固有的业务风险,而是反映了历史成本,因此不是确定合并对价对非关联证券持有人是否公平的相关衡量标准。
买方集团并无就上市公司股份确定持续经营价值以确定每股合并代价对本公司非关联证券持有人的公平性 ,因为合并后,本公司将拥有显著不同的资本结构。然而,就合并前持续经营价值反映于本公司 股份的公布前价格而言,每股合并代价每股1.55美元较本公司持续经营价值有溢价。
买方集团并无考虑本公司的清盘价值,因其认为清盘价值与厘定合并代价对非关联证券持有人是否公平 无关,主要是因为其认为本公司是一间可行的持续经营企业,价值来自其持续经营所产生的现金流,而本公司将于合并后继续经营其业务 。此外,买方集团认为,在清算的情况下,公司资产可能变现的价值将大大低于其持续经营价值。
以上是买方集团在评估合并代价对非关联证券持有人的公平性时所考虑的信息和因素的摘要 。买方集团认为就合并代价对非关联证券持有人的公平性作出结论时所考虑的个别因素的相对权重并不可行,亦未予分配。 相反,其公平性决定是在整体考虑上述所有因素后作出的。
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某些财务预测
公司管理层 理所当然地不向公众提供财务预测。然而,关于Benchmark对合并中应支付的对价的财务 分析,公司管理层于2022年4月4日向Benchmark提供了截至2022年12月31日的六个月至截至2026年12月31日的财政年度的财务预测, 作为特别委员会的财务顾问。随附的预期财务信息并非出于公开披露的目的或为了遵守美国注册会计师协会制定的关于预期财务信息的准则而编制,但在公司管理层看来,是在合理的基础上编制的,反映了目前可用的最佳估计和判断,并尽管理层所知和所信,呈现了公司的预期行动和预期的未来财务业绩。
在编制预测时,公司管理层将历史业绩与总收入、销售成本、毛利润、总运营费用、息税前利润和净收入的估计相结合。虽然这些预测具有具体的数字,但它们是基于公司管理层对未来事件作出的各种假设和估计,公司管理层在编制预测时认为 是合理的。此信息不是事实,不应被认为一定代表未来的实际结果。此外,行业表现、公司服务市场、竞争环境、对未来收购或任何其他交易的预期以及一般业务、经济、监管、市场和财务状况等因素,所有这些都是难以预测且不受公司管理层控制的,可能会导致实际 未来结果与这些财务预测中预测的结果大不相同。
在编制财务预测时,公司管理层必须对影响其业务的未来财务因素作出某些假设。财务预测的主要假设 包括:
· | 公司管理层将能够成功地实施其战略以实现增长。 | |
· | 行业趋势和市场状况不会明显偏离当前预测 ; | |
· | COGS和总运营费用占总收入的百分比将保持相对稳定 ; | |
· | 中国现有的政治、法律、财政和经济状况不会发生重大变化; | |
· | 与公司的公司结构、业务和行业相关的政府政策和法规不会有任何变化。 | |
· | 中国现行税收政策不会有实质性变化;以及 | |
· | 本公司将继续执行目前适用的税率 。 |
此外,这些预测一般不考虑自编制之日起发生的任何情况或事件。例如,这些预测不会在完成合并或可能在编制预测之后实施的公司运营或战略的任何变更时生效 。
本公司的独立注册会计师事务所或任何其他独立账目均未就财务 预测或由此衍生或以此为基础的任何金额进行审核、编制或执行任何程序,亦未就该等 资料或其可达性提供任何意见或任何其他形式的保证。
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下表汇总了由公司管理层编制并由特别委员会和基准在分析拟议交易时审议的财务预测 :
2022年7月至12月 | 2023 | 2024 | 2025 | 2026 | ||||||||||||||||
总收入 | $ | 107,033,685 | $ | 210,245,507 | $ | 247,294,259 | $ | 292,421,151 | $ | 335,557,210 | ||||||||||
商品销售成本(COGS) | $ | 29,334,265 | $ | 58,183,818 | $ | 73,870,530 | $ | 88,252,085 | $ | 102,538,065 | ||||||||||
毛利 | $ | 77,699,419 | $ | 152,061,689 | $ | 173,423,728 | $ | 204,169,066 | $ | 233,019,145 | ||||||||||
总运营费用 | $ | 68,025,631 | $ | 133,525,585 | $ | 152,863,689 | $ | 179,707,373 | $ | 209,807,394 | ||||||||||
息税前利润 | $ | 9,546,767 | $ | 18,536,104 | $ | 20,560,039 | $ | 24,461,693 | $ | 23,211,751 | ||||||||||
净收入 | $ | 8,136,340 | $ | 16,389,832 | $ | 16,161,464 | $ | 18,077,613 | $ | 17,140,156 |
资料来源:本公司;以美元为单位,以2022年7月8日6.70元人民币/美元的汇率计算
本委托书中包含的财务预测和预测不应单独考虑,也不应替代根据美国公认会计原则(“美国公认会计原则”)编制的公司运营和其他财务信息。息税前利润是一项非美国公认会计准则的财务指标。之所以列报息税前利润,是因为Benchmark在对合并中需要支付的对价进行财务分析时使用了息税前利润,而且管理层 认为息税前利润是衡量公司业绩的有用财务指标。EBIT代表特定时间段的息税前收益,经某些非经常性项目调整后计算。尽管管理层使用这一衡量标准来评估公司业务与业内其他公司相比的业绩,但息税前利润的使用是有限的,因为它不包括利息和税款,而利息和税款可能在金额上是重要的,并且是运营公司业务所必需的。因此,不应将这一非美国GAAP衡量标准 作为根据美国GAAP准备和提交的结果的替代方案。此类衡量标准未在美国公认会计原则下定义,因此,不应将其与符合美国公认会计原则的财务信息割裂开来或作为其替代,公司使用的这一非美国公认会计原则财务衡量标准 可能无法与其他公司报告或预测的结果进行比较。
由于本委托书中讨论的原因,包括上文讨论的编制财务预测和预测所依据的基础和假设,本委托书中包含财务预测和预测的特定部分 不应被视为表明本公司、特别委员会及其顾问或董事会认为该等财务预测或预测是对未来事件的准确预测,且该等预测和预测不应被视为此类指示。没有人就上文讨论的财务预测和预测中包含的 信息向本公司的任何股东或其他任何人作出任何陈述。本委托书 中包含的财务预测只是为了让股东能够获取提供给特别委员会和Benchmark的某些信息,而不包括在本委托书中,以诱导任何股东投票支持批准合并或是否为其普通股寻求评估。
41
财务预测 为前瞻性陈述。有关可能导致公司未来财务业绩发生重大变化的因素的信息,请参阅“有关前瞻性陈述的注意事项从第92页开始,以及公司在截至2021年12月31日的财政年度的Form 20-F年度报告中包含的“项目 3.关键信息-D.风险因素”,通过引用并入本委托书。
公司或其关联公司、顾问、高级管理人员、董事或代表均未就公司的最终业绩与预测中包含的信息相比或将实现预期结果 向任何股东或其他人士作出或作出任何陈述。
通过在本委托书 声明中包含其内部财务预测摘要,公司没有义务更新或公开披露对这些财务预测的任何更新 ,以反映可能已经发生或可能发生的情况或事件,包括意外事件,或者在这些预测准备之后可能发生的情况或事件,即使财务预测所依据的任何或所有假设被证明是错误或变化的,除非适用的联邦证券 法律要求。
特别委员会财务顾问的意见
Benchmark 为机构和公司提供投资银行和咨询服务,其投资银行业务为上市公司和私人公司提供与融资和并购相关的估值服务。特别委员会基于各种考虑因素选择了基准来提供意见,这些因素包括类似交易的经验、声誉、对相关行业的了解、收费建议以及团队成员的相关资质。根据日期为2022年3月27日的书面协议,特别委员会保留Benchmark作为与合并有关的财务顾问。2022年7月11日,Benchmark向特别委员会口头提交了其意见(随后在Benchmark向特别委员会提出的书面意见的同一日期以书面形式确认),即每股合并对价将由Benchmark根据合并协议和合并计划合并中的股份持有人(不包括股份持有人)收到,截至该意见发表之日,并基于所遵循的程序、进行的审查的假设、限制和限制,以及Benchmark在准备其意见时考虑的其他事项。从财务角度来看,对这样的持有者是公平的。
Benchmark的意见仅针对特别委员会(仅以其身份),仅从财务角度 讨论合并协议股份持有人(除外股份持有人除外)根据合并协议将收取的每股合并代价对该等持有人截至该意见发表日期的公平性,并无涉及合并的任何其他方面或影响 或任何其他协议、安排或谅解。Benchmark在本委托书中的意见摘要 参考其书面意见全文予以保留,该书面意见书作为本委托书的附件C,描述了所遵循的程序、所作的假设、对所进行审查的限制和限制,以及Benchmark在准备其意见时所考虑的其他事项。然而,Benchmark的意见或本委托书所载的意见摘要及相关分析并不旨在亦不构成就如何处理与合并有关的任何事宜向特别委员会、董事会、任何股东或任何其他人士提供意见或建议。
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基准股份公司于2022年7月11日发表的书面意见全文 阐述了所作的假设、遵循的程序、考虑的事项以及与该意见有关的审查限制,作为本委托书附件C附于本委托书。在本委托书中,Benchmark的意见摘要通过参考意见全文对全文进行了限定。Benchmark就特别委员会审议合并一事向其提供了信息和协助。Benchmark的意见不打算也不构成关于本公司任何股东应如何就合并或任何其他事项投票或采取任何行动的建议。 Benchmark已同意在附表13E-3和本委托书中包括其全部意见及其说明 和相关披露内容。
在提出上述意见并进行相关的财务分析时,基准审查和审议了它认为相关的财务和其他事项,其中包括:
● | 合并协议的执行版本; |
● | 与公司有关的、基准被视为相关的某些公开可获得的业务和财务信息; |
● | 公司向Benchmark提供的有关公司历史、当前和未来业务、财务状况和前景的某些信息,包括截至2022年6月30日的六个月的初步财务报表,以及包含2022-2026年预测财务报表的财务模型; |
● | 与公司管理层的某些成员以及公司的某些顾问和代表就公司的业务、运营、财务状况和前景、合并及相关事项进行讨论; |
● | 公司高级管理层发给Benchmark的证书,其中除其他事项外,包含关于公司向Benchmark提供或与Benchmark讨论的信息、数据和其他 材料(财务或其他)的准确性的陈述; |
● | 基准被视为相关的某些公司上市证券的当前和历史市场价格、交易特征和财务表现; |
● | 基准被视为相关的某些交易的公开可用财务条款;以及 |
● | 该等其他资料、经济及市场准则及数据、财务研究、分析及调查,以及其他被视为相关的基准因素。 |
为提供上述公平意见,Benchmark依赖并假设所有提供给Benchmark、与Benchmark讨论或由Benchmark审查的财务、法律、监管、税务、会计和其他信息的准确性和完整性,而不对这些信息的独立核实承担任何责任。在这方面,Benchmark假设所提供的预测是在反映本公司管理层目前可获得的最佳估计和判断的基础上合理编制的。Benchmark亦 假设合并协议拟进行的交易将按合并协议所载条款完成,而不会放弃或修订任何条款或条件,而有关条款或条件的影响将对其分析有任何意义。
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Benchmark的 意见不涉及公司参与合并的基本业务决定,也不涉及与公司可能提供的任何战略选择相比合并的相对优点;也不涉及任何法律、监管、税务或会计问题 。Benchmark对合并的任何条款或其他方面,包括但不限于合并的形式或结构或双方根据合并协议承担的任何持续义务,概不发表意见或看法。Benchmark的意见仅从财务角度解决了股份持有人(不包括股份持有人)在2022年7月11日将收到的每股合并对价对该等持有人的公平性。本意见必须基于发表意见之日有效的经济、货币、市场、 和其他条件,基准和基准承担根据其意见之日后发生的情况、事态发展或事件而更新、修订或重申其意见的责任。Benchmark的意见发布得到了其内部公平意见审查委员会的批准。
为换取Benchmark向特别委员会提供意见的服务,本公司同意向Benchmark支付330,000美元的费用,该费用的任何部分均不取决于 意见中所表达的结论或完成合并。本公司亦同意就Benchmark就其提供意见所提供的服务而产生的若干潜在责任向Benchmark作出赔偿,并就Benchmark与本公司的合约所产生的若干费用向Benchmark作出补偿。除Benchmark向特别委员会提供意见的服务 外,Benchmark及其任何关联公司于过去两年并无或目前正向本公司、母公司及其各自的关联公司提供任何投资银行、财务顾问及/或其他财务或咨询服务,而Benchmark及其关联公司可因此获得补偿。
财务分析
以下是Benchmark为提出上述公平意见而向特别委员会提交的重要财务分析摘要。然而,以下摘要并不是对Benchmark执行的财务分析的完整说明, 所述分析的顺序也不代表给予这些分析的相对重要性或权重。 以下汇总的财务分析包括以表格形式提供的信息。为了充分理解Benchmark执行的财务分析,必须将表格与每个摘要的正文一起阅读。这些表格本身并不构成对Benchmark执行的财务分析的完整说明。考虑下表中列出的数据而不考虑财务分析的完整叙述性描述,包括分析背后的方法和假设,可能会对Benchmark执行的财务分析产生误导性或不完整的看法。除另有注明外,以下资料 以市场数据为基础,以意见书日期或之前的市场数据为基础,并不一定代表当前市场状况。
Benchmark 主要采用三种惯常方法对本公司每股股权估值进行分析,并得出其意见,包括与选定上市公司的比较、与先例交易的比较和贴现现金流分析。 在其分析中,Benchmark使用6.70的人民币兑美元汇率来折算 公司的某些历史和预测财务数据,这些财务数据由本公司以人民币(公司当地货币)提供给Benchmark。
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精选 上市公司分析
Benchmark 评估了四家总部位于中国内地或香港、在美国公开上市的公司的公开财务和股票市场信息,重点关注公司年收入不超过10亿美元的电子商务、在线娱乐和媒体内容 。Benchmark评估了选定公司的企业价值,计算方法为基于2022年7月8日收盘价的股权价值,加上债务,加上优先股,加上少数股权,以及减去现金和现金等价物, 作为过去12个月收入的倍数。选定的上市公司,其基准被视为与 公司相当,但没有一家公司与该公司相同,其各自的倍数如下:
(百万美元)
公司名称 | 企业价值 | 市场 值 | 收入 (LTM) | EBITDA (LTM) | EV/Rev (LTM) | |||||||||||||||
播思科技股份有限公司 | $ | 31.6 | $ | 30.4 | $ | 29.6 | $ | (25.3 | ) | 1.07 | x | |||||||||
趣头条股份有限公司 | $ | 289.8 | $ | 29.5 | $ | 672.9 | $ | (187.7 | ) | 0.43 | x | |||||||||
科学享乐控股公司 | $ | 103.6 | $ | 140.4 | $ | 279.4 | $ | 28.3 | 0.37 | x | ||||||||||
ZZLL信息技术有限公司 | $ | 8.1 | $ | 7.1 | $ | 78.5 | $ | 0.2 | 0.10 | x | ||||||||||
平均值 | $ | 108.3 | $ | 51.8 | $ | 265.1 | $ | (46.1 | ) | 0.49 | x | |||||||||
中位数 | $ | 67.6 | $ | 30.0 | $ | 178.9 | $ | (12.6 | ) | 0.40 | x | |||||||||
极大值 | $ | 289.8 | $ | 140.4 | $ | 672.9 | $ | 28.3 | 1.07 | x | ||||||||||
最低要求 | $ | 8.1 | $ | 7.1 | $ | 29.6 | $ | (187.7 | ) | 0.10 | x |
来源:FactSet;CapitalIQ;截至2022年7月8日
LTM-过去12个月
基准 应用选定上市公司的平均和中位数企业价值与过去12个月公司收入的倍数来估计公司的企业价值,并根据现金、债务和少数股权进行调整 以估计公司的股权价值,从而得出估计的每股股权价值为1.39美元至1.58美元:
中位数 倍数 | 平均值 多个 | |||||||
部分上市公司的EV/收入 | 0.40 | x | 0.49 | x | ||||
GSMG收入(LTM) | $ | 139,994,947 | $ | 139,994,947 | ||||
企业价值 | $ | 56,108,424 | $ | 69,097,471 | ||||
加号 | ||||||||
现金净值/(债务+少数股权) | $ | 38,814,957 | $ | 38,814,957 | ||||
权益价值 | $ | 94,923,380 | $ | 107,912,427 | ||||
未偿还股份 | 68,124,402 | 68,124,402 | ||||||
每股权益价值 | $ | 1.39 | $ | 1.58 | ||||
来源:FactSet;CapitalIQ;The Company |
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先例 交易分析
Benchmark 在公开范围内审查了过去两年中完成的九笔先例私有化交易的财务信息,这些交易涉及在美国上市、年收入低于10亿美元的中国公司。基准被认为与合并相当但没有一笔交易与合并完全相同的 先例交易及其各自的 收购溢价如下:
(百万美元)
目标 | 完成日期 | 交易记录 值 | 收入 (LTM) |
接管 补价 | 接管 补价 | |||||||||||||
前程无忧公司 | 5/6/2022 | $ | 1,964.8 | $ | 578.9 | 16.1 | % | 30.4 | % | |||||||||
橡子国际公司 | 1/29/2021 | $ | 13.1 | $ | 37.5 | 44.2 | % | 160.7 | % | |||||||||
中国生物制品控股有限公司。 | 4/20/2021 | $ | 1,538.0 | $ | 421.8 | 34.5 | % | 83.8 | % | |||||||||
中国客户关系中心股份有限公司。 | 7/6/2021 | $ | 34.4 | $ | 197.9 | 37.7 | % | 73.2 | % | |||||||||
中国远程教育控股有限公司。 | 3/18/2021 | $ | 165.9 | $ | 209.6 | 12.4 | % | 50.9 | % | |||||||||
涪陵国际股份有限公司 | 11/20/2020 | $ | 11.1 | $ | 151.1 | 15.2 | % | 66.1 | % | |||||||||
新水务技术公司 | 7/13/2021 | $ | 38.8 | $ | 37.6 | 72.1 | % | 159.5 | % | |||||||||
奥盛创新股份有限公司 | 9/9/2021 | $ | 56.3 | $ | 128.7 | 11.4 | % | 190.7 | % | |||||||||
鲁恩控股有限公司 | 4/20/2021 | $ | 193.0 | $ | 177.0 | 15.3 | % | 49.3 | % | |||||||||
平均值 | $ | 446.2 | $ | 215.5 | 28.7 | % | 96.1 | % | ||||||||||
中位数 | $ | 56.3 | $ | 177.0 | 16.1 | % | 73.2 | % | ||||||||||
极大值 | $ | 1,964.8 | $ | 578.9 | 72.1 | % | 190.7 | % | ||||||||||
最低要求 | $ | 11.1 | $ | 37.5 | 11.4 | % | 30.4 | % |
来源: FactSet;CapitalIQ
Benchmark 审查了先例交易中支付的收购溢价,以每股要约价格与交易宣布前一天的收盘价衡量,并将选定交易的平均和中值收购溢价 应用于公司2022年7月8日的收盘价(每股0.88美元,相当于公司在2022年3月14日收到初始私有化要约前一天的收盘价),仅供参考 。跌至该股52周低点。这导致每股股本价值估计为1.02美元至1.13美元:
接受私人报价溢价 | ||||||||||||||||
(1天, 平均) | (1天, (br}中位数) | (52-wk 低,平均) | (52周低, (br}中位数) | |||||||||||||
先例交易的报价溢价 | 28.7 | % | 16.1 | % | 96.1 | % | 73.2 | % | ||||||||
GSMG当前股价* | $ | 0.88 | $ | 0.88 | ||||||||||||
GSMG股价52周低点* | $ | 0.57 | $ | 0.57 | ||||||||||||
每股权益价值 | $ | 1.13 | $ | 1.02 | $ | 1.12 | $ | 0.99 | ||||||||
来源:FactSet;CapitalIQ As of July 8, 2022 |
贴现 现金流分析
Benchmark 对公司进行了贴现现金流分析,以计算公司预计在2022年最后六个月和2023年至2026年期间产生的独立无杠杆税后自由现金流的估计现值。除其他外, 分析包括以下关键假设:
● | 2022年下半年总收入约为1.07亿美元 ,2023年为2.102亿美元,2026年达到3.356亿美元; |
● | 净收入在2022年下半年约为810万美元,2023年为1640万美元,2026年达到1710万美元; |
46
● | 预测期内的资本支出总额约为8,530万美元。 |
● | 贴现率(加权平均资本成本) 从17.0%到21.0%不等。 |
Benchmark 通过应用0.40倍至0.49倍的终端倍数来计算公司的终端价值,公司2026年的收入。然后使用17.0%至21.0%的贴现率将现金流和终端价值贴现为现值。这导致本公司的企业价值范围为1.015亿美元至1.264亿美元,相应的每股权益价值范围为1.49美元至1.86美元。
贴现现金流分析-终端价值EV/收入0.40倍
贴现率 |
企业价值 | +净现金/(债务+最低利息) |
权益价值 | EquityValue/ 股票 | ||||||||||||||
17.0 | % | $ | 72,250,630 | $ | 38,814,957 | $ | 111,065,587 | $ | 1.63 | |||||||||
18.0 | % | $ | 69,684,328 | $ | 38,814,957 | $ | 108,499,284 | $ | 1.59 | |||||||||
19.0 | % | $ | 67,233,246 | $ | 38,814,957 | $ | 106,048,202 | $ | 1.56 | |||||||||
20.0 | % | $ | 64,891,275 | $ | 38,814,957 | $ | 103,706,232 | $ | 1.52 | |||||||||
21.0 | % | $ | 62,652,680 | $ | 38,814,957 | $ | 101,467,637 | $ | 1.49 |
贴现现金流分析-终端价值EV/收入0.49倍
贴现率 |
企业价值 | +净现金/(债务+最低利息) |
权益价值 | EquityValue/ 股票 | ||||||||||||||
17.0 | % | $ | 87,607,779 | $ | 38,814,957 | $ | 126,422,736 | $ | 1.86 | |||||||||
18.0 | % | $ | 84,463,475 | $ | 38,814,957 | $ | 123,278,432 | $ | 1.81 | |||||||||
19.0 | % | $ | 81,460,753 | $ | 38,814,957 | $ | 120,275,709 | $ | 1.77 | |||||||||
20.0 | % | $ | 78,592,094 | $ | 38,814,957 | $ | 117,407,050 | $ | 1.72 | |||||||||
21.0 | % | $ | 75,850,439 | $ | 38,814,957 | $ | 114,665,395 | $ | 1.68 |
买方集团合并的目的和理由
根据美国证券交易委员会私募交易规则,买方集团的每个成员被视为从事私下交易,因此要求 向非关联证券持有人表达他/她或其合并原因。买方集团的每个成员仅为了遵守规则13E-3的要求和交易所 法案下的相关规则而做出本节中包含的声明。
对于买方集团而言,合并的目的是使买方集团能够在一项交易中直接或间接获得公司100%的控制权,在该交易中,公司的非关联证券持有人将被套现,以换取每股合并对价,从而买方 集团将受益于合并后的回报并承担公司独资拥有的风险,包括因公司业务改善或收购其他业务而产生的任何未来收益和公司增长。此外, 合并将允许目前为本公司股东的买方集团成员通过其在母公司的所有权保留其在本公司的大部分投资,如本委托书中题为 的部分进一步描述的那样。特殊因素--合并中某些人的利益--买方集团的利益“从第55页 开始。
买方集团认为,自公司最初的业务合并以来,经营环境发生了重大变化。本公司经营的业务面临更大的国内竞争。这些变化增加了与本公司类似的公司商业模式中固有的不确定性和波动性。因此,买方集团认为,本公司的收益有可能出现更大的短期和中期波动。应对当前的市场挑战需要 容忍公司业务业绩的波动,并愿意做出专注于提高公司长期盈利能力的业务决策。买方集团认为,在私营公司结构的背景下,这些战略将得到最有效的实施。合并后,公司管理层将拥有更大的灵活性,专注于提高 长期盈利能力,而不会受到公开市场对公司估值的压力,以及对短期 期间业绩的重视。
47
作为一家私人持股公司,本公司将免除根据美国联邦证券法(包括《交易法》和《2002年萨班斯-奥克斯利法案》)对公司施加的许多其他费用、负担和限制。 这些费用、负担和限制必须遵守美国联邦证券法的规定。公司管理层需要 回应非关联证券持有人的关切,并与非关联证券持有人进行持续对话,这可能会分散管理层的时间和注意力,使其无法有效运营和改进业务。
鉴于买方集团对上述竞争格局和公司面临的挑战的评估,包括最近中国经济放缓对公司经营和财务业绩造成的压力,买方集团各成员决定在此时进行合并,因为它希望利用公司作为上述私人持股公司的优势。 在考虑私有化交易的过程中,买方集团没有考虑其他交易结构。买方集团认为合并是使买方集团获得公司所有权和控制权的最直接和最有效的方式。
合并对公司的影响
私有制
公司股票和认股权证目前在纳斯达克挂牌上市,代码分别为“GSMG”和“GSMGW”。在合并完成前,本公司将与母公司合作,尽合理最大努力采取或安排采取一切行动,并根据适用法律,包括纳斯达克的规则和政策,在每种情况下尽快采取或安排采取一切必要或适宜的事情,以使尚存的公司能够在生效日期后尽快从纳斯达克退市,并根据交易法和证券法取消股份和认股权证的注册。预计合并完成后,本公司将不再是一家上市公司,而将成为一家由买方集团实益拥有的私人控股公司。此外,在提交15号表格后90天或美国证券交易委员会确定的较长期限内,股份和认股权证将根据交易法和证券法被撤销注册。届时,公司将不再需要 向美国证券交易委员会提交定期报告,也不再受适用于上市公司的美国联邦证券法(包括《萨班斯-奥克斯利法案》)的约束。合并完成后,公司股东将不再享有美国联邦证券法规定的权利或保护,包括公司董事、高管和主要证券持有人的报告义务。
存续公司章程大纲和章程;存续公司的董事和管理层
若合并完成, 本公司现行的组织章程大纲及章程细则将全部由合并计划附件B所附的组织章程大纲及章程细则 取代(实质上是合并附属公司在合并完成前有效的组织章程大纲及章程细则的形式,但于生效时,组织章程大纲及章程细则应将尚存公司的名称称为“耀世星辉集团控股有限公司”。此外,在紧接生效时间之前,合并子公司的董事 (如下所示)附件E--每位申请者的董事和执行干事 “)将成为尚存公司的董事,而紧接生效时间前的本公司高级职员将成为尚存公司的高级职员。
48
合并的主要好处和坏处
合并对非关联证券持有人的主要好处包括但不限于:
● | 该证券持有人收到的现金为每股1.55美元,较公司在2022年3月14日前的最后一个交易日(即公司宣布收到私有化要约之日)的收盘价每股0.88美元溢价76%,较公司股票在2022年3月14日之前30个交易日的成交量加权平均收盘价溢价46%; |
● | 避免合并后公司未来收入、自由现金流、增长和价值可能出现的任何 下降带来的风险。 |
合并对非关联证券持有人造成的主要损害包括但不限于:
● | 该等证券持有人将不再拥有本公司的权益,因此不再受惠于本公司未来可能增加的收入及自由现金流、增长或价值,或支付股份股息(如有);及 |
● | 通常,对于美国持有者(定义见 “特殊因素-重要的美国联邦所得税后果),根据合并收到的现金将是美国联邦所得税目的的应税交易,也可能是其他适用税法下的应税交易。 因此,美国持有者(定义见特殊因素-重要的美国联邦所得税后果“) 收到现金以换取美国股东在合并中的所有股份的股份一般将被要求确认 等于收到的现金金额与该美国股东在该等股票中的调整后总税基之间的差额的损益。 |
合并对公司董事和高管(董事长和贾璐先生除外)的主要好处包括但不限于以下 :
● | 根据合并协议,尚存的公司将向本公司的前董事和高级管理人员提供持续的赔偿权利、预付费用的权利以及董事和高级管理人员责任保险;以及 |
● | 特别委员会成员的月薪人民币5,000元(相当于 至740美元),以换取他们以该身份提供的服务(支付金额并不取决于合并完成或特别委员会或董事会对合并的建议)。 |
合并对本公司董事和高管(董事长和贾璐先生除外)的主要损害包括但不限于以下 :
● | 某些董事和高级管理人员将不再受益于未来可能增加的收入和自由现金流、公司的增长或价值或支付股票股息,但以公司股东的身份;以及 |
49
● | 一般而言,根据合并获得的现金将是美国联邦所得税的应税交易,根据其他适用的税法,也可能是应税交易。 |
合并给买方集团带来的主要好处包括:
● | 如果 公司成功执行其业务战略,其股权投资的价值可能会因为未来收入和自由现金流的增加、公司基础价值的增加或股息的支付(如果有)而增加。这将为父;带来 的收益 |
● | 公司将不再面临满足分析师设定的季度预测的持续压力。 相比之下,作为一家上市公司,公司目前面临公众股东和投资分析师的压力,要求其做出可能产生更好短期业绩的决策, 但从长远来看,这可能不会导致其股权价值;最大化 |
● | 在竞争激烈的业务;中,公司将拥有更多专注于长期战略规划的自由 |
● | 公司将拥有更大的灵活性来改变其资本支出策略,而无需公开的市场审查或分析师的季度预期; |
● | 公司将能够部署新服务或改变其定价策略以吸引客户 ,而无需公开市场审查或满足分析师设定的季度预测的压力; 和 |
● | 买方集团将直接受益于每年约80万美元的成本削减,以及与公司作为美国上市公司运营相关的管理负担。包括与监管 备案和合规要求相关的成本。 |
合并对买方集团造成的主要损害包括:
● | 合并后我们的收入、自由现金流或价值可能减少的所有风险将由买方集团承担; |
● | 公司面临的业务风险由买方集团承担; |
● | 与针对本公司的任何法律或监管程序相关的风险 将由买方集团承担; |
● | 合并完成后,母公司对尚存公司的股权投资将涉及重大风险,这是因为此类投资;的流动性有限。 |
● | 合并完成后,幸存公司的股权证券将不再有交易市场,包括在收购中使用公开交易的股权作为货币 或激励关键员工。 |
50
合并对公司账面净值和净收益的影响
合并完成后,母公司将拥有公司100%的已发行股份,并将在我们的账面净值和净收益中拥有相应的权益。
截至2021年12月31日及截至12月31日的12个月,我们的股东应占净收益约为35,287,000美元,而截至2021年12月31日及截至该年度的账面净值约为159,464,000美元。
下表载列买方集团于合并前及紧接合并后于本公司截至2021年12月31日及截至 12月31日止年度的历史账面净值及净收益,在本公司净收益及账面净值中的直接或间接权益。
合并前的所有权(1) | 合并后的所有权(2) | |||||||||||||||||||||||||||||||
收益 | 账面净值 | 收益 | 账面净值 | |||||||||||||||||||||||||||||
名字 | $’000 | % | $’000 | % | $’000 | % | $’000 | % | ||||||||||||||||||||||||
展期股东 | 25,689 | 72.8 | 116,090 | 72.8 | 25,689 | 72.8 | 116,090 | 72.8 | ||||||||||||||||||||||||
高通档案人 | - | - | - | - | 3,352 | 9.5 | 15,149 | 9.5 | ||||||||||||||||||||||||
中生鼎新立案人员 | - | - | - | - | 2,929 | 8.3 | 13,236 | 8.3 | ||||||||||||||||||||||||
IkingWay备案人员 | - | - | - | - | 388 | 1.1 | 1,754 | 1.1 | ||||||||||||||||||||||||
上海林思备案人员 | - | - | - | - | 2,929 | 8.3 | 13,236 | 8.3 |
(1) | 所有权 百分比是根据截至本委托书日期的68,124,402股已发行和已发行股票计算的。 |
(2) | 所有权 百分比可根据合并协议、支持协议和投票委托书的条款和条件进行调整,并在完全稀释的基础上进行调整。 |
合并后公司的计划
在生效时间 之后,母公司预期本公司的业务将按目前的情况进行,但本公司将不再是一家上市公司,而将成为母公司的全资子公司。
除本委托书所述及本公司已在考虑的交易外,除本委托书所述及本公司已在考虑的交易外,目前并无涉及或将导致以下任何事项的计划或建议:
● | 涉及公司的公司结构、业务或管理层的特别公司交易,如合并、重组、清算、迁移任何重大业务 ; |
● | 出售或转让大量资产;或 |
● | 公司业务中的任何其他重大变化。 |
51
然而,买方集团将继续不时评估本公司的整个业务和运营,并可能提出或制定他们认为最符合本公司及其股权持有人利益的计划和建议,包括处置或收购重大资产、联盟、合资企业和与第三方的其他形式的合作或其他非常 交易,包括本公司或其大部分业务在另一家证券交易所重新上市的可能性。买方集团明确保留根据此类评估和审查以及未来的任何发展,对幸存公司的运营作出其认为适当的任何变更的权利。
合并的替代方案
董事会并非独立决定启动出售本公司的程序。特别委员会成立于2022年3月21日,以回应于2022年3月13日收到主席的私有化建议书。鉴于(I)买方 集团有意通力合作以寻求对本公司的任何收购及其合并实益所有权 约占全部已发行和已发行股份的72.8%(截至本委托书日期),(Ii)未尝试联系否则可能考虑收购本公司的第三方,以及(Iii)自本公司收到董事长的建议书后,本公司并无收到任何第三方就(A)本公司与另一家公司合并或合并,(B)出售或转让本公司全部或几乎所有资产,或(C)购买使该人士能够控制或对本公司产生重大影响的全部或大部分股份 的任何可行要约,特别委员会认定,除建议将本公司出售给买方集团外,并无可行的替代方案。
特别委员会亦考虑到,在收到股东批准前,本公司在遵守合并协议的条款及条件下,可终止合并协议以就上级建议订立收购协议 ,惟须支付合并协议所规定的终止费用。在此 方面,特别委员会认识到,根据合并协议,其可灵活地回应由第三方提出的替代交易 ,而该替代交易是或可能导致较高的建议,包括有能力向该等人士提供资料 及与该等人士进行讨论及谈判(如该建议为较高建议,则向本公司股东推荐该等建议)。
此外,特别委员会还审议了公司继续作为上市公司的备选方案。然而,特别委员会 在考虑了管理层对未来财务业绩的预测 、上市公司合规成本的增加、公司作为独立上市公司增加股东价值的努力面临的挑战,以及作为美国证券交易委员会报告公司 必须向公众披露大量将限制公司在市场上竞争的能力 等因素后,并不认为这些方案对提高股东价值同样有利或更有利。特别委员会的结论是,订立合并协议及完成合并协议所拟进行的交易(包括合并)及成为私人公司而非上市公司,对非关联证券持有人更为有利。
合并未完成对公司的影响
如果 合并协议和合并计划未经公司股东授权和批准,或合并因任何其他原因未能完成,公司股东将不会收到与合并相关的任何股份付款。相反,本公司仍将是一家上市公司,只要本公司继续满足纳斯达克的上市要求,股票和权证将继续在纳斯达克上市和交易,并且本公司仍将受制于 美国证券交易委员会报告义务。因此,公司股东将继续面临与他们目前持有我们的股份类似的风险和机会 。因此,如果合并未完成,则不能保证 这些风险和机会对您的股票未来价值的影响,包括股票的市场价格可能下跌到当前市场价格反映市场对合并将完成的假设的程度的风险。
52
在合并协议终止的特定情况下,公司可能被要求向母公司支付终止费,或者 母公司可能被要求在每一种情况下向公司支付终止费,如标题“合并协议和合并解约费计划“从第69页开始。
如合并未能完成,董事会将不时评估及检讨(其中包括)本公司的业务、营运、股息政策及资本化,并作出认为适当的改变,并继续寻求寻找战略替代方案以提升股东价值。如合并协议未获本公司股东授权及批准,或合并 因任何其他原因未能完成,则不能保证会提出本公司可接受的任何其他交易,或不能保证本公司的业务、前景或经营业绩不会受到不利影响。
为合并提供资金
本公司及买方集团估计,完成合并及相关交易所需资金总额约为3,140万美元(假设本公司股东并无行使持不同政见者权利)。在计算此金额时, 公司及买方集团并无计入展期股份的价值,而展期股份将贡献予母公司,以换取母公司于生效时间或紧接生效时间前新发行的股份,而根据紧接生效时间前的合并协议,该等新发行的股份将于其后按合并协议作废。该金额包括(I)支付给公司非关联证券持有人的现金,以及(Ii)与合并和关联交易有关的相关成本和支出。 合并和关联交易预计将由母公司可用的股本提供资金,包括母公司和各发起人之间的股权承诺书所设想的股权融资。
有限的 保证
在签立及交付合并协议的同时,各发起人与本公司订立有限担保,根据 ,各发起人按合并协议所载条款及条件向本公司个别但非共同担保 在根据合并协议的条款被要求时(统称为“担保责任”),履行及履行其各自向本公司支付部分母公司终止合约费用的责任。
有限担保将于(A)生效时间、(B)全数支付担保责任、 (C)在母公司将无责任根据合并协议支付母公司终止费的情况下根据其条款终止的最早发生时终止。尽管有前面的插入语,保荐人在该协议项下的所有义务应在合并协议因任何原因终止后90天自动失效,保荐人不再承担任何其他义务,除非保荐人在该90天期限结束前提出了对担保债务的付款要求。
53
临时 投资者协议
于签立合并协议的同时,恒基地产、母公司、合并附属公司及保荐人订立临时投资者协议,该协议 管限(其中包括)买方集团有关合并协议、股权承诺函件及有限保证的行动及相互关系,以及据此拟进行的交易,直至合并协议终止或合并完成为止。
《临时投资者协议》规定,除某些限制或例外情况外,(I)在合并完成前作出与合并协议有关的决定的机制,(Ii)在合并完成前作出与股权融资有关的决定的机制,以及母公司执行(包括通过具体履行)每份股权承诺书的 条款的权利,(Iii)在生效时间的同时订立,母公司或其他最终协议的股东协议,以及(Iv)买方集团某些成员之间的某些费用和开支分摊安排。
支持 个协议
2022年4月22日,HSL分别与贾璐、ESL、Shah Opportunity、张荣辉、WSL、张伟、林慧琳、理想汽车、LSL、宋高、邱培元、张正军、陆南路、王建华和辛爱林签订了支持协议。HSL可随时单方面终止每个支持协议 。
根据支持协议,作为支持协议订约方的展期股东已同意(其中包括)将其所有股份(包括在支持协议日期后收购的股份)投票赞成合并。有关展期股东亦已同意(I)不与任何其他人士讨论本公司任何可能的私有化或任何其他类似交易, 或与任何其他人士就此订立或达成任何协议或安排,及(Ii)停止及促使其联属公司 及代表停止与任何其他人士就收购本公司全部或任何部分股份或资产 进行任何讨论或谈判。此外,有关展期股东同意将彼等各自的全部 股份出资予将成立为法团的新公司,以达成合并,以换取该新公司的股份。
投票 个代理
在执行合并协议的同时,贾璐、ESL、Shah Opportunity、张荣辉、WSL、张伟、林辉、RSL、韩鹰、理想汽车、LSL、Renny Consulting、宋高、邱培媛、Smart Best、张政军、陆南路、王建华、Alin Xin和Ring&King与母公司签订了投票委托书,根据该委托书,展期股东不可撤销且无条件地仅就其持有的股份所附投票权的行使向母公司授予投票委托书和 授权书,以投票赞成合并和批准和授权合并协议,并投票反对任何竞争交易或任何其他可能或打算阻止、阻碍或在任何重大方面干扰或推迟合并协议的 行动、交易、提议或协议, 合并或对相关展期股东履行其支持协议项下义务产生不利影响。
补救措施
公司、母公司和合并子公司有权寻求具体履行合并协议的条款和条款,包括 寻求禁制令,以防止其他各方违反合并协议。然而,本公司有权取得强制令、特别履约或其他衡平法救济,以强制执行母公司及合并子公司完成合并的义务 只有在(I)母公司及合并子公司完成合并的所有条件已获满足或正式放弃,及(Ii)本公司已向母公司发出不可撤销的通知,确认已满足本公司完成义务的所有条件,或本公司愿意放弃任何未满足的条件的情况下,本公司才有权取得强制令、强制履行或其他衡平法救济。
54
合并中某些人的利益
在考虑特别委员会和我们董事会关于合并的建议时,您应该知道,每个买方集团在交易中的利益与我们股东的总体利益不同,和/或除此之外。 董事会和特别委员会知道这些利益,并在做出决定批准合并协议、合并计划和合并协议预期的交易(包括合并)时考虑了这些利益,并建议我们的股东投票赞成授权和批准合并协议,合并计划, 和合并协议预期的交易,包括合并。
买方集团的利益
作为合并的结果,母公司将拥有尚存公司的100%股权,买方集团将在合并完成后直接或 间接拥有母公司的100%股权。2022年4月22日,陆佳、ESL、Shah Opportunity、张荣辉、WSL、张伟、林辉、理想汽车韩英、LSL、宋高、邱培元、张正军、南路、王建华和艾林新分别与HSL签订了支持协议。根据支持协议,作为订约方的相关展期股东 已同意(I)投票赞成批准及授权合并协议、合并计划及交易;的彼等直接或间接持有的所有股份,及(Ii)不收取根据合并协议注销其展期股份的代价,及(Iii)认购或以其他方式收取母公司于生效时间或紧接生效日期前 发行的新发行股份。紧随合并完成后,HSL备案人、ESL备案人、Shah Capital备案人、WSL备案人、张伟、RSL备案人、LSL备案人、宋高、Smart Best 备案人、张政军、南路、王建华、Ring&King备案人、Gortune备案人、中盛定新备案人、宜兴Way备案人和上海林思备案人将实益拥有约28.9%、9.6%、11.1%、6.2%、1.1%、母公司股权的4.9%、1.4%、0.7%、3.5%、2.0%、1.5%、1.5%、0.4%、9.5%、8.3%、1.1%和8.3%, 。
高级职员和董事持有的股份
下表列出了我们每一位董事和高级管理人员的情况:
● | 截至本委托书日期,该人士实益持有的已发行及已发行流通股数目; |
● | 该人可获得的现金支付的最高金额,以 (I)截至本委托书的 日期该人士实益持有的已发行及已发行流通股(任何展期股份除外)与(Ii)每股1.55美元的乘积计算。 |
名字 | 股票 | 最大值
| ||||||
张兵(1) | 19,712,863 | 无 | ||||||
贾璐(1) | 6,554,281 | 无 | ||||||
柯晨 | 2,000 | $ | 3,100 | |||||
谭志红 | 2,000 | $ | 3,100 | |||||
勇·理想汽车 | 2,000 | $ | 3,100 | |||||
所有董事和高级管理人员作为一个整体 | 26,273,144 | $ | 9,300 |
(1) | 张兵先生和贾璐先生将对各自实益持有的全部股份进行展期,以换取在生效时间获得母公司股份的权利。 |
55
于合并完成后,吾等董事及行政人员(除张兵先生及 贾璐先生为买方集团成员外)就其股份可收取的现金最高金额为9,300美元。
赔偿和保险
根据合并协议,除其他条款外,已同意:
● | 从 开始到生效时间之后,尚存的公司将履行组织章程大纲和章程细则规定的所有义务,以赔偿和保护现任 及其前任高级管理人员和董事免受与 因下列原因引起的任何诉讼有关的各种责任有关该等高级职员或 董事应本公司要求提供的服务。 |
● | 尚存公司的组织章程大纲和章程细则将包含自合并之日起生效的公司组织章程大纲和章程细则中关于免责和赔偿的条款,这些条款对免责和赔偿不会有任何不利影响 协议,自生效之日起六年内不得以任何方式修改、废除或以其他方式修改条款,这将对在生效之时或之前为本公司董事或高级管理人员的个人的权利造成不利影响。除非法律要求进行这样的修改。 |
● | 在生效时间之前,本公司将在实际可行的范围内,并且,如果本公司不能,母公司将导致尚存的公司,在生效时间,取得并维持本公司就生效时间或之前发生的事项而维持的现任董事及高级管理人员责任保险单,自生效日期起生效六年,条款至少与本公司现有保单所提供的保险一样优惠,但母公司或尚存的 公司均不需要为该保单支付超过本公司当前支付的年度保费的300%的年度保费。 |
特别委员会
2022年3月21日,董事会成立了一个特别委员会来审议主席的提议,并采取其认为适当的任何行动来评估该提议的公平性和可行性。特别委员会由独立董事陈克先生和谭志宏先生组成。两名董事均与买方集团无任何关联,且无任何董事现在或过去 为本公司或其任何附属公司的雇员,或在合并中拥有与非关联证券持有人不同的任何财务利益,但(I)董事在正常过程中收取董事会薪酬,(Ii)委员会成员因评估合并而获得的特别薪酬(这与合并完成或特别委员会或董事会对合并的建议无关),以及(Iii)董事在合并协议下的赔偿和责任保险权利。董事会没有对特别委员会对合并进行调查和评估的权力施加任何限制。
56
本公司已向特别委员会成员支付每月每名成员人民币5,000元 (相当于740美元)的酬金,以换取他们以该等身份服务,支付款项并不取决于合并完成或特别委员会的 或董事会对合并的建议。
在幸存公司担任职位
合并完成后,主席预期继续担任尚存公司的董事会主席及 尚存公司的行政总裁及临时首席财务官。预计本公司的其他高管 (首席财务官除外)将在幸存的公司担任与其目前职位基本相似的职位。
相关的 方交易
截至2020年12月31日和2021年12月31日,应付相关方的金额如下:
十二月三十一日, | ||||||||
关联方名称 | 2020 | 2021 | ||||||
(单位:千美元) | ||||||||
王健先生(一) | 230 | - | ||||||
将军澳交响乐团赞助商1 | 500 | 500 | ||||||
预付款关联方,合计 | $ | 730 | $ | 500 |
(1) | 董事法定代表人、荣耀繁荣总经理 |
截至2020年12月31日和2021年12月31日的余额分别为730,000美元和500,000美元,是从关联方借入的,以满足公司的 营运资金需求。该等结余属短期性质、无利息、无抵押及可按需偿还。2022年2月16日,欠TKK交响乐团赞助商1的50万美元已全额偿还。
费用 和费用
本公司与买方集团因合并而产生或将产生的费用 已于 本委托书日期估计,并载于下表。在完成合并之前,这些费用可能会发生变化。
描述 | 金额 | |||
(US$ in ’000) | ||||
律师费及开支 | $ | |||
财务咨询费和开支 | $ | |||
特别委员会费用 | $ | |||
杂项(包括印刷费、档案费和邮寄费) | $ | |||
总计 | $ |
57
这些 费用不会减少公司股东收到的合并对价。如果合并完成,产生与合并相关的任何成本和费用的一方和合并协议将支付该等成本和费用。
展期股东在股东大会上的表决
根据支持协议及表决委托书,作为支持协议订约方及表决委托书的展期股东已同意于本公司股东大会上投票表决其实益拥有的所有股份,赞成批准合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易(包括合并)。于股份登记日期,我们预期展期股东将合共实益拥有约49,567,102股已发行股份,约占有权投票的已发行股份总数的72.8%。
与合并相关的诉讼
公司不知道有任何诉讼挑战合并、合并协议或由此拟进行的任何交易。
合并会计处理
合并预计将作为受共同控制的实体的合并,按照会计准则法典805-50“业务合并相关问题”进行核算。
监管事项
公司认为,除(I)联邦证券法规定的审批、备案或通知,以及(Ii)提交开曼群岛的合并计划(以及亚信规定的证明文件)外,不需要任何与合并有关的重大联邦或州监管批准、备案或通知。
评估 权利
请 查看“评价权“从第85页开始。
材料:美国联邦所得税后果
以下是对根据合并协议 以股票换现金的美国股东(定义如下)的美国联邦所得税后果的讨论。本讨论基于1986年修订后的《美国国税法》(以下简称《守则》)、根据其颁布的《美国国税法》的最终规定和临时《美国财政部条例》、美国与中华人民共和国之间的所得税条约(以下简称《条约》)、行政声明和司法裁决,所有这些都可能会在追溯的基础上 发生变化,并可能会有不同的解释,这可能会导致与下文所述不同的税收后果。此讨论对美国国税局(“IRS”)不具约束力,如果发生IRS纠纷,美国国税局或法院可对以下任何结论提出质疑 。本委托书中对美国联邦税收问题的任何讨论都不是有意或书面的, 投资者不能依赖,也不能依赖于此,以避免根据本准则可能施加的处罚。
本讨论不涉及任何美国联邦遗产税、赠与税或其他非所得税,也不涉及合并的任何州、地方或非美国税收后果 。本讨论仅供一般参考之用,并不考虑可能与特定股东的个人投资情况或受特殊税收规则约束的特定类型的股东有关的美国联邦所得税的所有方面,包括(I)银行、金融机构或保险公司、受监管的投资公司、共同基金或房地产投资信托基金的持有者、证券或货币的经纪商或交易商或选择应用按市值计价的会计方法或免税组织的证券交易商。(Ii)作为跨境投资的一部分而持有股票的持有者, 对冲、建设性出售、转换交易或其他综合投资的持有者,(Iii)因行使员工股票期权或以其他方式作为服务补偿而获得股份的持有者,(Iv)拥有美元以外的“功能货币” 的持有者,(V)退休计划、个人退休账户或其他递延纳税账户,(Vi)美国侨民,(Vii)缴纳替代最低税额的持有者,(Viii)实际或建设性地拥有我们10%或更多有表决权股票的持有者,(Ix)S公司,(X)合伙企业或美国联邦所得税目的归类为合伙企业的其他实体, 或(Xi)反对合并的持有者。本讨论假定根据《守则》,股票作为“资本资产”持有(通常为投资而持有的财产)。
58
如本文所用,“美国持有者”是指(I)就美国联邦所得税而言是美国的个人公民或居民,(Ii)根据美国、其任何州或哥伦比亚特区的法律创建或组织的公司(或就美国联邦所得税而言被视为公司的其他实体)的任何受益者。(Iii)其收入应缴纳美国联邦所得税而不论其来源如何的遗产,或(Iv)(A)受美国境内法院的主要 管辖权管辖,且一名或多名美国人有权控制所有重大决定的信托, 或(B)根据适用的美国财政部法规有效的选择,就美国联邦 所得税而言,被视为美国人。
如果 合伙企业(包括为美国联邦所得税目的归类为合伙企业的任何实体)是股份的实益所有者,则合伙企业中合伙人的美国联邦所得税待遇通常取决于合伙人的身份和合伙企业的活动 。作为合伙企业合伙人的美国持股人被敦促咨询自己的税务顾问。
所有股票持有者应根据自己的具体情况,包括美国联邦、州、地方、非美国和其他法律的适用性和效力,就合并的具体税务后果咨询其税务顾问。
参与合并或行使持不同政见者权利的后果
作为合并中的对价或由于美国持股人行使其持不同政见者权利(如“评估权”一节所述)而收到的现金,将是美国联邦所得税目的的应税交易,而以股票换取现金的美国持有者一般将确认损益,其金额将等于(I)收到的现金金额和(Ii)该美国持有者在其交换的股票中的调整后纳税基准之间的差额。根据下文“被动型外国投资公司”项下的讨论 ,此类确认损益一般为资本损益,如果美国持有者对所交换股份的持有期在生效时超过一年,则 将构成长期资本损益。
非公司美国持有者的长期资本收益目前需缴纳美国联邦所得税,税率较低。使用任何 资本损失来抵销其他收入或收益的能力受到本准则的某些限制。如果美国持股人在不同时间和不同价格收购了不同的股票 ,则该美国持股人必须分别确定调整后的税基和持股期 。
59
美国持有者确认的任何收益或损失通常将被视为美国海外税收抵免的美国来源收益或损失。然而,若根据中国税法,吾等被视为中国“居民企业”,而出售 股份所得被视为源自中国并须在中国缴税的收益(请参阅“重大中国所得税后果”) 或阁下根据公告7须缴交中国所得税,如下文“-重大中国所得税后果”所述, 阁下可能有资格选择将该等收益视为美国与中华人民共和国的所得税条约(“该条约”)下的中国来源收益。如果我们没有资格享受本条约的利益,或者您未能选择将任何收益 视为中国来源,则您可能无法使用根据合并协议 对股票交换征收的任何中国税收所产生的外国税收抵免,除非此类抵免可用于(受适用限制的)被视为来自非美国来源的其他收入的应缴税款。敦促美国持有者咨询他们的税务顾问,了解如果对出售股票的收益征收中国税的后果,包括在其特定情况下是否可获得外国税收抵免。
被动 外商投资公司
我们 相信,在截至2021年12月31日的课税年度或之前的任何课税年度,我们不是被动的外国投资公司或“PFIC”,我们不希望在本课税年度成为PFIC。然而,我们的PFIC状况每年都会进行测试, 取决于我们的资产和收入的构成以及我们的资产价值。由于我们目前持有,并预计将继续持有大量现金和其他被动资产,而且我们的资产价值将在很大程度上参考我们股票的市场价格来确定,这可能会随着时间的推移而波动,因此无法保证 我们在2022年不会成为PFIC。
一般而言,在(I)至少75%的总收入为被动收入或(Ii)至少50%的资产价值(基于纳税年度内资产的季度价值的平均值)可归因于产生或用于产生被动收入的资产的任何应纳税年度,我们都将成为PFIC。为此目的,被动收入通常包括股息、利息、特许权使用费和租金(但不包括从积极开展贸易或业务而非相关人士获得的特许权使用费和租金)。如果我们直接或间接拥有另一家公司至少25%的股票(按价值计算),则在PFIC测试中,我们将被视为拥有我们按比例分享的另一家公司的资产,并获得我们按比例分享的另一家公司的收入。我们是否是PFIC的决定是每年一次的。在本纳税年度结束之前,我们在本纳税年度的实际PFIC状况将无法确定。如下所述,美国联邦 对美国持股人因合并或行使评估权而处置股份的所得税待遇将取决于我们在美国持股人所持股份的任何课税年度是否为PFIC。
根据合并或行使评估权进行的股份处置
对于美国联邦所得税而言, 作为合并中的对价或由于美国持有者行使其评估权而收到现金以换取股票将是一种应税交易,美国持有者将按照与任何其他股票出售或应税处置相同的 方式征税,包括在证券交易所出售股票。收到现金的美国持有者 无论是作为合并的对价还是由于美国持有者行使其评估权, 将确认损益,其金额等于(I)收到的现金金额和(Ii)该美国持有者在其交换的股票中调整后的计税基础之间的差额。如果美国持股人在不同的时间和不同的价格收购了不同的股票,则该美国持有者必须分别就每个此类 股票确定调整的税基和持有期。
60
如果 我们是PFIC,而美国持有人没有进行有效的按市值计价的选择(如下所述),或者我们在上一个课税年度是PFIC,在此期间,美国持有人持有股票,而当我们停止 作为PFIC时,美国持有人没有做出被视为出售的选择,则美国持有人根据合并或行使评估权处置股份时确认的任何收益将按比例分配给该美国持有人对股票的持有期。分配给处置应纳税年度和我们成为PFIC之前的任何年度的金额将被视为普通收入。分配给彼此的金额 应按该年度的最高税率缴税,而适用于少缴税款的利息费用 将对每个该等年度的应得税额征收。分配到处置年度之前年度的税款的纳税义务不能被这些年度的任何净营业亏损抵消,出售股票所实现的收益(但不是亏损)不能被视为资本收益,即使美国持有者将股票作为资本资产持有。
如果美国持有者对其股票进行了有效的按市值计价选择,则该美国持有者确认的任何收益将被视为普通收入,任何损失将被视为普通损失,但仅限于之前因按市值计价而计入收入的净额。按市值计价的选择仅适用于按市值计价的股票,即根据适用的美国财政部法规的定义,在每个日历季度内至少15天在合格交易所或其他市场进行定期交易的股票。我们的股票在纳斯达克交易,就适用的美国财政部法规而言,该交易所 应该是一个合格的交易所。由于不能 对我们拥有的任何较低级别的PFIC的股权进行按市值计价的选举,美国持有者在我们持有的任何投资中的间接权益将继续受PFIC规则的约束 ,而出于美国联邦所得税的目的,这些投资被视为PFIC的股权 ,即使它进行了有效的按市值计价的选择。如果非美国公司是PFIC,并且美国持有人在报税表到期日(包括延期)之前持有PFIC的股权,则通过提交IRS Form 8621 第一个纳税年度的原始或修订的美国联邦所得税申报单,可以及时进行按市值计价的选择。直接持有我们股票的美国持有者 应咨询其税务顾问,以了解是否有按市值计价的选举,以及是否适用按市值计价的选举,以根据合并或评估权利的行使处置股份。
如果 我们在本课税年度是PFIC,或在美国股东持有股票的前一年是PFIC,则美国股东 将被要求提交有关股份处置的IRS表格8621(或美国财政部指定的任何其他表格),通常是美国股东在合并年度的联邦所得税申报单。PFIC 规则很复杂,如果我们是PFIC或在美国持有人持有股份的前一年曾是PFIC,则每个美国持有人应就合并的适用后果咨询其自己的税务顾问。
在受到某些限制的情况下,美国人可以选择“合格选举基金”(“QEF选举”),作为前述规则的进一步选择。 美国人投资于该人(直接或间接)拥有该公司股份的公司。由于我们没有也不打算向美国持有人提供进行此类选举所需的信息 ,因此QEF选举不会也不会向美国持有人提供。
如果 我们在本课税年度不是PFIC,并且在美国持有人对其股票的持有期内的任何上一个纳税年度也不是PFIC,则确认的任何收益或损失将是资本收益或损失,如果 美国股东对交换的股票的持有期在有效时间大于一年,则将构成长期资本收益或损失。非公司美国持有者的长期资本收益目前需缴纳美国联邦所得税,税率较低。使用任何资本损失来抵销其他收入或收益的能力受到本准则的某些限制。
美国持有者确认的任何 损益一般应被视为美国来源损益,用于美国外国税收 抵免限制。如下文所述,“重大的中国所得税后果从第63页开始, 不确定中国税务机关是否会根据《企业所得税法》将该公司视为中国“居民企业”。然而,倘若吾等被视为中国居民企业,而出售股份所得收益 须在中国缴税,则美国持有人可能有资格根据 美国与中华人民共和国之间的所得税条约(美利坚合众国政府与中华人民共和国政府关于避免对 所得重复征税及防止偷漏税的协定,或“条约”),将该等收益视为来自中国的收益。如果美国持有人没有资格享受本条约的利益,则该美国持有人可能 不能使用根据合并协议对股票交换征收的任何中国税项产生的外国税收抵免,除非此类抵免可用于(受适用限制)对被视为来自外国的其他收入的应缴税款 。敦促美国持有者咨询他们的税务顾问,了解如果对出售我们的股票的收益征收中国税的后果,包括在他们特定情况下是否可以获得外国税收抵免。
61
受控 外国公司
根据适用于美国控制的外国公司(“CFCs”)所有者的美国联邦所得税法,美国2017年12月的美国税改法案(“2017法案”)可能已经改变了根据某些股权归属规则而拥有或被视为拥有非美国公司(“10%美国股东”)股票的10%或更多投票权或价值的美国股东的后果。在2017年法案之前,我们不相信我们或我们的任何非美国子公司是CFCs, 基于我们的10%的美国股东(如果有)总共持有不到50%的我们的普通股。2017年法案废除了《国税法》第958(B)(4)条,除非在未来的法规或其他指导中予以明确,否则可能会导致我们将某些非美国子公司归类为CFCs。此分类可能会对我们现有的10%的美国股东(如果有)造成重大和不利的美国税收后果 。因此,鉴于适用于CFCs所有者的美国联邦所得税法2017年修订法案,强烈敦促10%的美国股东(如果有)就合并的税务后果咨询他们的税务顾问 。
信息 报告和备份扣缴
在某些情况下,美国持有者可能需要就合并中收到的现金金额进行信息报告和后备扣缴。根据备份扣缴规则,美国持有者可能会受到备份扣缴的约束,除非美国持有者 是豁免收款人,并在需要时证明这一事实或提供纳税人识别号,在美国国税局表格W-9上进行某些证明 ,或在其他方面遵守适用的要求。没有提供正确的纳税人识别号码的美国持有者也可能受到美国国税局的处罚。
备份 预扣不是附加税,根据备份预扣规则预扣的任何金额都可以退还或记入 美国持有者的美国联邦所得税义务(如果有)中,只要遵循所需的程序。美国持有者应 咨询他们的税务顾问,了解他们获得备用预扣的资格和获得这种豁免的程序。
某些美国持有者可能被要求向美国国税局报告他们对我们股票的投资信息,这些信息不是通过美国金融机构的托管账户 持有的。美国持股人应咨询他们的税务顾问,了解他们在 处置股份方面的申报义务。
医疗保险 税
属于个人或财产的美国持有者,或不属于免税特殊类别信托的信托,对于(1)该持有人在相关课税年度的“投资净收入”(或就遗产或信托而言,则为未分配的“投资收入净额”)和(2)该持有人在该课税年度的经修订调整毛收入超出某一起征点(就个人而言,该起征点将在125,000美元至250,000美元之间,视个人情况而定), 将被征收3.8%的税。美国持有者的净投资收入通常包括出售或以其他方式处置资本资产所获得的收益。身为个人、遗产或信托基金的美国持有者应咨询其税务顾问,了解此税对其股份所有权和处置的影响(如果有的话)。
62
对公司的影响
本公司预计不会确认任何损益。
材料 中国所得税后果
根据2008年1月1日生效并于2018年12月29日修订的《中华人民共和国企业所得税法》(以下简称《企业所得税法》),在中国境外设立的“实际管理机构”位于中国境内的企业被视为“居民企业”,因此一般将按其全球收入的25%税率缴纳企业所得税。2007年12月6日,国务院通过了《中华人民共和国企业所得税法实施条例》,自2008年1月1日起施行,并于2019年4月23日进行了修订。该条例将“事实上的管理机构”定义为对企业的业务、人员、会计和 财产进行实质性管理和控制的机构。国家税务总局于2009年4月22日发布并于2017年12月29日修订的《关于以实际管理机构为依据确定中资境外法人企业为中国纳税居民企业的通知》(《第82号通告》) 。第82号通知为确定中国控制的离岸注册企业的“事实上的管理机构”是否设在中国提供了某些具体标准。根据《企业所得税法》及其实施条例的规定,非居民企业因转让其在中国居民企业的股权而获得的对价收益,适用10%的税率征收所得税,但该非居民企业不享有企业所得税。事实此外,(A)在中国并无设立机构或营业地点,或(B)在中国设有机构或营业地点,但有关收入与其设立或营业地点并无实际 关连,惟该等收益来自中国境内。根据《个人所得税法》,个人在中国处置资本资产,应按20%的税率缴纳中国个人所得税。可根据与中国签订的适用所得税条约寻求免除这些税收。
由于中国税务机关尚未对本公司的地位作出最终决定,本公司无法确认 根据企业所得税法是否会被视为中国居民企业,或非中国税务居民的该等股份持有人在收到股份代价时确认的收益是否须缴纳中国税项。
此外,根据国家税务总局于2015年2月3日发布的《关于非居民企业间接转让资产有关问题的公告》(《公告7》) 和于2017年12月1日起施行的《关于非居民企业所得税扣除来源的公告》(《37号公告》),如果非居民企业在没有任何合理商业目的的情况下,通过处置直接或间接持有的境外控股公司的股权来间接转让中国的应税资产,该非居民企业可就此类股权转让所得缴纳10%的中国所得税,除非(I)该非居民企业通过在公开市场上收购和出售持有该中国应税资产的境外上市公司的股份而从间接转让中国应税资产中获得收入 。但若该非居民企业直接持有及处置该等中国应课税资产,则根据适用的税务条约或安排,转让所得将获豁免缴纳中国企业所得税。根据公告7,如果非居民企业 间接持有和转让通过境外控股公司持有的中国居民企业的股权,则应考虑公告7列出的因素清单,以评估转让安排是否被视为具有合理的商业目的 。非居民企业无合理商业目的,通过安排间接转让中国居民企业股权,逃避缴纳企业所得税的, 中国税务机关有权重新定义和认定该交易为中国居民企业股权的直接转让,并对此类境外股份转让的收益征收10%的所得税。根据《第37号公告》,如果应代扣代缴所得税的一方没有代扣代缴或无法代扣代缴,且收到此类收入的非居民企业未向有关税务机关申报和缴纳本应代扣代缴的税款,则转让方和受让方均可能受到中国税法的处罚。涉及非中国居民法人股东的合并,经中国税务机关认定缺乏合理商业目的的,可由中国税务机关确定适用第37号公告或第7号公告。该公司不会相信 就公告37及公告7而言,合并并无合理商业目的,因此,本公司(作为 受让人及扣缴代理人)将不会(根据公告7及公告37)预扣任何中国税款以支付予股份持有人的合并代价 。然而,如果中国税务机关援引第37号公告或第7号公告并在收到股份对价时征税,则本公司非中国居民股东根据合并收到该等股份对价时确认的任何收益可被视为来自中国的收入,因此应按 10%的税率缴纳中国所得税(受适用条约减免的限制)。
您 应咨询您自己的税务顾问,以全面了解合并给您带来的税务后果,包括任何中国税务后果。
材料:开曼群岛的税收后果
开曼群岛目前没有所得税、公司税或资本利得税,也没有遗产税、遗产税或赠与税。根据开曼群岛法律,开曼群岛政府将不会就合并或根据合并条款收取现金换取股份而向开曼群岛政府支付(直接评估或扣缴)任何税款、费用或收费。此情况受以下条件所规限:(I)如任何交易文件正本被带进开曼群岛法院或在开曼群岛法院签立或出示(例如为强制执行),则可能须缴付开曼群岛印花税;(Ii)须向开曼群岛公司注册处处长支付注册费以登记合并计划;及(Iii)须向开曼群岛政府宪报办事处支付费用以在开曼群岛政府宪报刊登合并公告。
63
股票、股息和其他事项的市场价格
股票市价
下表提供了纳斯达克上股票在标示时间段内的最高价和最低价:
销售额 每股价格 (单位: 美元) |
||||||
高 | 低 | |||||
每季度: | ||||||
2020 | ||||||
第一季度 | 4.5 | 1.5 | ||||
第二季度 | 5.2 | 2.3 | ||||
第三季度 | 4.7 | 2.3 | ||||
第四季度 | 4.4 | 2.5 | ||||
2021 | ||||||
第一季度 | 4.8 | 2.5 | ||||
第二季度 | 4.9 | 2.4 | ||||
第三季度 | 3.2 | 1.3 | ||||
第四季度 | 2.1 | 1.2 | ||||
2022 | ||||||
第一季度 | 1.3 | 0.9 | ||||
第二季度 | 1.1 | 0.6 | ||||
第三季度(截至2022年9月12日) | 1.4 | 0.8 |
2022年3月11日,也就是本公司于2022年3月14日宣布已收到私有化提议之前的最后一个交易日,我们股票在纳斯达克上报告的收盘价为每股0.88美元。合并代价为每股1.55美元,较纳斯达克2022年3月11日的收盘价每股0.88美元溢价76%,较公司2022年3月11日的30个交易日成交量加权平均收盘价溢价46%。于2022年9月12日,即本委托书发出日期前的最近实际可行日期,我们股份的最高及最低报售价分别为1.40美元及1.36美元。建议您在投票时获取您的股票的当前市场报价 。
分红政策
公司从未为其股票支付任何股息。本公司预计在合并前或在可预见的将来不会宣布或支付任何股息。
根据合并协议的条款,在合并完成前,本公司不得派发任何股息。
如合并协议因任何原因终止而合并未能完成,则未来股息的支付将由董事会酌情决定。即使董事会决定派发股息,派息的形式、频率及数额将视乎公司未来的营运及盈利、资本需求及盈余、一般财务状况、合约限制及董事会可能认为相关的其他因素而定。股票的现金股息(如果有的话)将以美元支付。
本公司为开曼群岛控股公司,本公司几乎所有业务均透过其中国附属公司 及其可变权益实体进行。本公司的现金需求主要依赖其中国附属公司向其支付的股息,包括向其股东支付股息和其他现金分配、偿还本公司可能产生的任何债务和支付其运营费用所需的资金。在中国,股息的支付受到一定的限制。中国法规目前只允许从根据中国会计准则和法规确定的留存收益中支付股息。此外,在华外商投资企业每年至少应按中国会计准则税后利润的10%计提法定一般准备金,直至准备金累计达到其注册资本的50%为止。公司的经营子公司作为外商投资企业,每年应从公司税后利润中按一定比例拨备员工奖金和福利资金。这些储备不能作为现金股息 分配。
64
股东大会
我们 向作为股份持有人的您提供本委托书,作为董事会征集委托书的一部分,以供在下文所述的股东大会上使用。
股东大会日期、时间和地点
股东大会将于2022年_日上午_举行。(北京时间)北京市朝阳区酒仙桥托芳营南路8号新华科技B座22楼公司办公室,邮编:100016,人民Republic of China。
将在大会上审议的提案
在 会议上,将要求您考虑并表决:
本公司、Cheers Inc.、根据开曼群岛法律成立的获豁免有限责任公司(“母公司”)和根据开曼群岛法律成立的获豁免有限责任公司GSMG有限公司(“合并附属公司”)之间于2022年7月11日的合并协议和计划(“合并协议”)(该合并协议 采用本股东大会通告所附委托书所附的格式,并将出示并在股东大会上供查阅)。和合并计划(“合并计划”)(该合并计划实质上为“合并协议”所附的形式,并将在股东大会上提交并供查阅),以及 合并协议预期的任何和所有交易,包括合并计划预期的合并(“合并”), 应获得授权和批准;
批准将于合并生效之日起生效的第三份经修订及重述的尚存公司的组织章程大纲及经修订及重述的第三份经修订及重述的公司章程,其形式分别附于合并计划附件2;
授权特别委员会的每名成员(定义见下文)为实施合并协议、合并计划和合并协议所设想的交易,包括合并,采取一切必要的行动。
指示股东大会主席将股东大会延期,以便在股东大会召开时收到的委托书不足以通过将于股东大会上提出的决议案的情况下,允许本公司征集额外的委托书 。
根据合并协议的条款,如合并完成,在合并生效时间(“生效时间”), 每股在紧接生效时间前已发行及已发行的股份,但不包括(A)滚转股东实益拥有的股份(“滚转股份”),(B)在紧接生效时间前由母公司、合并附属公司、本公司(如有的话)或其各自附属公司的任何 拥有的股份,(以上(A)和(B)项所述股份统称为“除外股份”),(C)在紧接生效日期前已发行及已发行的股份,而 由本公司股东持有,而该等股东应已有效行使权利,且不会有效地撤回或丧失根据《亚洲投资协议》第238条对合并持不同意见的权利或持不同政见者的权利(统称为“持不同意见股份”), 将被取消,以换取获得每股1.55美元现金的权利,不包括利息和任何适用的预提税金 。展期股份将于生效时间或紧接生效时间前缴付予母公司,以换取母公司新发行的股份,而根据紧接生效时间前的合并协议,该等新发行的股份将于其后按合并协议作废。除展期股份外的除外股份将在紧接生效时间之前的 之前免费取消。持不同意见股份将于生效时间注销,而根据亚信协议,持不同意见股份的每位持有人将只有权收取 该等持不同意见股份的公平价值付款。
65
我们的董事会推荐
董事会根据特别委员会的一致建议并代表公司采取行动:
● | 确定(在实质上和程序上)对 公平且符合本公司和非关联证券持有人的最佳利益,并宣布订立合并协议是可取的; |
● | 批准 合并协议、合并计划的签署、交付和履行,以及合并协议预期的交易,包括合并;以及 |
● | 决议 建议本公司股东批准并批准合并协议、合并计划及完成合并计划所拟进行的交易,包括合并。 |
法定人数
持有股份并有权于股份登记日期投票的两名或以上股东亲自或委派代表出席,将构成股东大会的法定人数。
记录 日期;有投票权的股票
如果您在2022年_股份记录日的每股流通股使持有人有权就提交股东于股东大会及其任何续会上授权及批准的每项事项 ,就每股股份投一票。我们预计,截至股份登记日期 ,将有_股有权在股东大会上表决。如果您在股票记录日期以您的名义注册了股票,则您递交委托卡的截止日期为2022年上午_。(北京时间)。有关其他信息,请参阅下面的“-有权投票的股东 ;投票材料”。如果合并未完成,该公司将继续 作为美国上市公司,股票和权证将继续在纳斯达克上市。
需要投票
为使合并事项得以完成,合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易,包括合并事项,必须由代表至少三分之二已发行及已发行股份投票权的股东 根据亚信及本公司现行有效的组织章程大纲及章程细则 于股东大会或其续会上作为单一类别 以特别决议案(定义见亚信)授权及批准。
于本委托书日期 ,展期股东实益拥有本公司全部已发行及已发行股份约72.8%。请参阅“某些实益所有人的担保所有权和公司的管理“ 从第91页开始,了解更多信息。根据支持协议及投票委托书的条款,作为支持协议订约方及投票委托书订约方的展期 股东已同意于本公司股东大会上投票表决其所有股份(包括于支持协议日期后收购的股份),赞成批准及批准合并协议、合并计划及合并协议拟进行的交易,包括合并。
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有权投票的股东 ;投票材料
只有 于股份登记日期(开曼群岛时间)于2022年_截至股份登记日期在本公司股东名册上登记的股东或其委任代表持有人有权投票,并可参与股东大会或其任何续会。于股份登记日期 收市后购入股份的股东不得出席股东大会,除非他们于2022年开曼群岛时间_(开曼群岛时间)收到持股人士或实体的委托书。截至2022年开曼群岛时间_(开曼群岛时间),每位股东对持有的每股股份有一票投票权。股东如欲委托代表投票,应在委托书上注明投票意向,并在委托书上签名及注明日期,并尽快将委托书放入回邮信封内邮寄,但无论如何不得迟于_上午_北京时间2022年月__日。股东也可以出席股东大会并亲自投票。
登记股东的委托书持有人
在本公司股东名册上登记的股东 不能出席股东大会的,可以指定另一人(包括其他股东、第三人或会议主席)作为他们的代表出席会议,并 按照委托书上的指示填写和退还委托卡,代表他们投票。 如果董事长被任命为委托书持有人,关于议程上列出的事项,并且没有任何明确的相反指示 ,作为代表持有人的主席将根据董事会的建议对在股东大会上提出的决议投赞成票,如果在股东大会上提出新的建议(议程上的建议除外),作为代表持有人的主席将根据董事会的立场投票。
投票 代理并未投票
有效委托书所代表的所有 股份将按持有人指定的方式在股东大会上表决。如果股东交还了一张签名正确的代理卡,但没有表明股东希望如何投票,则大会主席打算投票表决该代理卡所代表的 股份,以支持授权和批准合并协议、合并计划以及合并协议预期的交易的提案,包括合并,授权和批准将于合并生效时生效的第三份经修订和重述的《尚存公司章程大纲》和《第三份经修订和重述的公司章程》和《合并计划附件2》中第三份经修订和重述的《尚存公司章程细则》,以及授权特别委员会每名成员采取一切必要措施以实施《合并协议》、《合并计划》和《合并协议》拟进行的交易的提案,包括合并。 以及指示股东大会主席将股东大会延期,以便本公司在收到的委托书不足以通过将于 股东大会上提出的决议案的情况下征集额外委托书的建议,除非股东委任大会主席以外的其他人士作为委托书,在此情况下,该委托卡所代表的股份将根据委托书的决定进行表决(或不提交表决)。未能亲自投票或委托代表投票的股东将不会被计票。
代理的可撤销性
公司股票的登记持有者可以通过以下三种方式之一撤销其委托书:
● | 首先,登记股东可在股东大会开始前向大会主席发出书面撤销通知,以撤销委托书。任何撤销代理权的书面通知应发送到中华人民共和国北京市朝阳区酒仙桥南路8号新华科技大厦B座22楼c/o,邮编100016。 |
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● | 其次, 登记股东可以填写、注明日期并向本公司提交一张新的委托书,该委托书的日期比拟撤销的委托书的日期晚于股东大会召开前不少于48小时;或 |
● | 第三,登记股东可以亲自出席股东大会并表决。出席情况由 本身决定,不会撤销委托书。只有股东在股东大会上实际投票 ,才会被撤销。 |
如果股东通过经纪人、银行或其他代名人持有股票,并已指示经纪人、银行或其他代名人投票表决股东的 股票,则该股东必须遵循从经纪人、银行或其他代名人收到的指示来更改这些指示。
反对合并的股东权利
如果合并完成,对合并持不同意见的股东 将有权要求评估和支付其股份的公允价值,条件是他们在投票前向公司提交一份反对合并的书面反对书,并随后遵守《开曼群岛公司法》第238节关于行使持不同意见者权利的所有程序和要求。 根据该法规确定的您的股份的公允价值可能超过、等于、或低于您根据合并协议将收到的合并对价 如果您不对您的股份行使评价权,则您将获得。
我们 建议您仔细审阅本委托书中题为“评估权”的部分以及本委托书的附件D,如果您考虑行使您的评估权,请咨询您的开曼群岛法律顾问。
寻求帮助的对象
如果您需要帮助,包括更改或撤销您的代理人的帮助,请联系耀世星辉集团投资者关系部,电子邮件:yeyida@gsmg.co。
征集代理
公司不打算聘请代理律师来协助征集代理。相反,委托书可以通过邮寄、亲自 、电话、互联网或传真的方式由我们的某些官员、董事和员工征集。这些人员将不会因征集代理人而获得额外补偿,但可能会报销合理的自付费用。我们将报销银行、经纪商、代理人、托管人和受托人将本委托书的副本转发给我们股份的实益拥有人,并从这些拥有人那里获得投票指示的合理费用。我们将支付提交、打印 和邮寄本委托书的所有费用。
其他 业务
除本委托书所讨论的事项外,吾等 目前并不知悉股东大会上将会处理的任何事务。
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合并协议和合并计划
委托书的此 部分描述了合并协议的重要条款,但并不旨在描述合并协议的所有条款 。以下摘要参考作为本委托书附件A并以参考方式并入本委托书的合并协议全文 而有所保留。您应该完整阅读合并协议 ,因为它而不是本委托书是管理合并的法律文件。此处包含对合并协议的 说明,以便为您提供有关其条款的信息。
结构 和完成合并
合并协议规定根据合并协议的条款及条件,合并附属公司与本公司合并及并入本公司,而本公司为合并后尚存的公司。如果合并完成,该公司将不再是一家上市公司。合并将在合并的所有条件均已满足或放弃后的第十个工作日完成。在合并结束日,合并子公司和公司将签署并提交合并计划和 其他相关文件应开曼群岛公司注册处的要求 。合并将于合并计划中指定的日期生效。
我们 预计合并将在满足或放弃合并的所有条件后于2022年下半年完成。 我们无法具体说明或向您保证何时满足或放弃合并的所有条件;但我们打算在可行的情况下尽快完成合并。
章程大纲和公司章程;尚存公司的董事和高级职员
于生效时间,本公司将采纳在紧接生效时间 前有效的合并附属公司的组织章程大纲及章程细则,作为尚存公司的组织章程大纲及章程细则,直至其后按法律及该等组织章程大纲及章程细则的规定修订为止,但于生效时间,(A)章程大纲及章程细则中对尚存公司名称的所有提及须修订为“耀世星辉集团控股有限公司”, (B)凡提及尚存公司的法定股本,须予修订,以指合并计划(如有需要)批准的尚存公司的正确法定股本,及(C)尚存公司的组织章程大纲及章程细则 所载有关免除及赔偿责任及垫付费用的条文,将不逊于本公司截至合并协议日期的组织章程大纲及章程细则所载的条文。
紧接生效时间前的 名合并附属公司董事将于生效时间起为尚存公司的首任董事,而紧接生效时间前的本公司高级职员将于生效时间起为尚存公司的首任高级职员,除非母公司于生效时间前另有决定,直至其各自的 继任人根据尚存公司的组织章程大纲及章程细则妥为选出或委任及符合资格,或直至其去世、辞职或被免职(以较早者为准)。
合并 考虑因素
于生效时间,除除外股份(包括展期股份)及持不同意见股份外,在紧接生效时间前已发行及已发行的每股股份将被注销,以换取每股1.55美元现金的权利,而不包括利息及任何适用的预扣税项。展期股份将贡献予母公司,以换取母公司于生效时间或紧接生效时间前新发行的 股份,而根据紧接生效时间前的合并协议,该等新发行的展期股份将于其后作废 。除展期股份外的除外股份将在紧接生效时间之前被取消,且无对价。持不同意见的股份将于生效时间注销 ,而根据亚信协议,持不同意见股份的每位持有人将只有权收取该等持不同意见股份的公平价值的付款。
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公司权证和公司股票奖励的处理
根据认股权证协议的条款,在紧接生效时间之前发出和尚未发行的每份公共认股权证应成为尚存公司的认股权证。
根据认股权证协议的条款,每份在生效日期前发行并未完成的私人认股权证应成为尚存公司的认股权证 。
根据后续发售认股权证第3(D)(I)节的规定,在紧接生效时间之前发出并尚未发行的每份 后续发售认股权证及其所有权利,将根据后续发售认股权证的第3(D)(I)节被取消。
公司股票奖励待遇
在生效时间 或之前,公司应终止其2019年股权激励计划和根据该计划签订的任何相关奖励协议。
交换 流程
在生效时间之前,母公司应选择并指定一家银行或信托公司作为所有合并对价支付的支付代理。 在生效时间或之前,或者在向未能行使 或实际上已经撤回或丧失其持不同意见的股东支付合并对价的情况下,当根据合并协议的条款确定时,母公司 应为股份(除外股份)持有人的利益向支付代理缴存或安排缴存。 以足以支付合并对价的即期可用资金(该等现金,“外汇基金”)作为现金。
在生效时间之后,尚存的公司将立即安排付款代理将在紧接生效时间之前是有权获得每股合并对价的登记股份持有人(不包括排除股份和持不同意见的股份)的每个人邮寄(并可供手工领取):(I)传送信,和(Ii)用于交出任何代表股票的已发行股票(或代替股票的誓章和损失赔偿)的指示。 每个以股票为代表的股份的登记持有人,在交出该股票(或 交付誓章及代替股票的损失弥偿)以供注销及/或根据该等指示向付款代理人提交根据该等指示而可能需要的其他文件后,按照有关指示妥为签立的文件 及账面记项所代表的每名非证书股份的登记持有人将有权 收取就该等股份(不包括股份及持不同意见股份)应付的每股合并代价。任何如此交回的股票须随即注销。注销任何股份或交出或转让任何股票时,将不会支付或应计 应付现金的利息。
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陈述 和保证
合并协议包含本公司向母公司及合并附属公司作出的陈述及保证,以及母公司及合并附属公司对本公司作出的陈述及保证 ,每项声明及保证均以特定日期为准。该等陈述及 保证乃为合并协议的目的而作出,并受双方在磋商合并协议条款时同意的重要限制及限制所规限 。此外,其中一些陈述和担保可能受合同 不同于一般适用于股东的重大标准的约束,可能是为了确定 如果另一方的陈述和担保因情况变化或其他原因被证明不属实,合并协议一方可能有权不完成合并的情况,以及在合并协议各方之间分配风险 ,而不是将事实确定为事实。本公司所作的陈述及保证亦因其于2021年1月1日后及合并协议日期前向美国证券交易委员会的公开披露及备案而受到限制 。有关陈述和保证的标的的信息(截至本委托书的日期并不准确), 可能自合并协议之日起发生了变化,后续的发展或符合陈述或保证的新信息可能已包含在本委托书中。
公司向母公司和合并子公司作出的陈述和保证包括与以下事项有关的陈述和保证:
● | 有正当的组织机构、有效的存在、良好的信誉和从事公司业务的资格或许可证; |
● | 遵守公司的组织章程大纲和章程; |
● | 本公司或其任何附属公司作为一方的 公司资本、不存在期权或其他权利、协议(合并协议中披露的其他 除外)、限制转让、与投票有关的、或要求出售本公司的股份或任何其他股本或本公司的其他股权,以及要求本公司对其子公司的股权的所有权没有产权负担; |
● | 公司执行、交付和履行合并协议项下义务并完成拟进行的交易的公司权力和权力,以及合并协议对公司的可执行性; |
● | 董事会(根据特别委员会的一致建议 采取行动)确定,公司签署合并协议以及合并协议预期的合并和完成交易的计划是公平的,符合公司和非关联证券持有人的最佳利益,并经董事会授权和批准,并向公司股东推荐合并协议、合并计划和合并协议预期的交易(包括合并)的授权和批准; |
● | 没有(A)与公司或其任何子公司的管理文件有任何冲突, (B)需要公司或其任何子公司提交或获得任何政府或监管部门的同意和批准 ;(C)任何修改、违反或违反或违反任何 合同的任何条款、条件或规定所需的同意或豁免;(D)对公司或其任何子公司的任何资产设定或施加任何留置权;(E)由于公司签署、交付和履行合并协议,公司、其任何子公司或其各自的任何财产、资产或业务在每个 案件中违反任何适用法律或司法命令,但以下情况除外:关于第(B)、(C)、(D)和(E)条,不会产生实质性不利影响(如下文委托书本节所述); |
● | 公司自2020年1月1日以来的美国证券交易委员会备案文件以及通过引用纳入或纳入此类美国证券交易委员会备案文件的财务报表;没有美国证券交易委员会审核和未解决的美国证券交易委员会评论、查询和信息请求; |
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● | 遵守美国2002年《萨班斯-奥克斯利法案》的适用条款; |
● | 公司对财务报告的披露控制和程序以及内部控制; |
● | 自2021年12月31日以来未出现实质性不良影响; |
● | 没有重大未披露的负债; |
● | 没有对本公司或其任何子公司采取任何可能产生重大不利影响的法律程序和政府命令; |
● | 员工 福利和补偿计划; |
● | labor and employment matters; |
● | 税收; |
● | 重大合同以及没有违反或违反任何重大合同; |
● | environmental matters; |
● | intellectual property; |
● | 遵守适用的法律和许可证,但不会造成重大不利影响的任何不遵守行为,以及自2020年1月1日以来未向政府官员行贿或其他不当支付的行为除外; |
● | 属性; |
● | 委托书中没有不真实或误导性的信息; |
● | 收到Benchmark Company,LLC作为特别委员会财务顾问的公平意见; |
● | 保险业; |
● | interested party transactions; |
● | 除特别委员会财务顾问外,没有收取任何经纪人或寻找人的费用; |
● | 除本公司在合并协议中作出的陈述和保证外,本公司对母公司或合并子公司没有任何其他陈述和担保 。 |
本公司在合并协议中作出的多项陈述及保证均属“重大”或“重大不利影响”。就合并协议而言,“重大不利影响”是指任何个别或合计已对公司及其附属公司的资产、物业、负债、财务状况、业务或营运结果产生重大不利影响,或妨碍或大幅延迟交易于2023年4月11日或之前完成的任何改变、影响、发展、 情况、状况、事实状态、事件或事件。但是,在确定重大不利影响是否已经发生或将合理预期发生时,不应视为构成重大不利影响,或在确定重大不利影响是否已经发生或将合理预期发生的情况下,不应视为构成重大不利影响的任何变化、影响、发展、情况、条件、 事实、事件或事件的状态:
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(A)通常影响本公司经营的任何一个或多个行业的因素所导致的条件(或其中的变化),
(B)一般经济、政治和/或监管条件(或其中的变化),包括任何影响金融、信贷或资本市场条件的变化,包括利率或汇率的变化,
(C) 美国公认会计原则的任何变化或对其的解释,
(D) 任何政府实体或由任何政府实体通过、实施、颁布、废除、修改、修正、重新解释或对任何适用法律进行其他更改,
(E) 根据合并协议条款或在书面要求下或在母公司或合并子公司的书面同意下采取的任何行动或没有采取任何行动,
(F) 谈判、签立或宣布合并协议和交易,包括由此引起的任何诉讼,以及与任何客户、员工、供应商、融资来源或合资伙伴的关系的任何不利变化,
(G)股份价格或交易量的变动(应理解,本条(G)不包括引起或促成股份价格或交易量变动的事实或事件),
(H) 公司未能满足任何时期内对公司收入、收益或其他财务业绩或经营结果的任何内部或公布的预测、估计或预期(应理解,本条款(H)不包括导致或导致未能满足任何预测、估计或预期的事实或事件),
(I) 因流行病引发的公共卫生危机、地缘政治条件的变化、恐怖主义或破坏行为、战争(无论是否宣布)、战争的开始、继续或升级、武装敌对行为、地震、龙卷风、飓风或其他天气状况或自然灾害或其他不可抗力事件而引起的任何变化、效果、发展、情况、状况、事实状态、事件或事件,包括截至合并协议之日威胁或存在的此类状况的任何实质性恶化 ,以及
(J) 公司或其附属公司信用评级的任何恶化(应理解,本条款(J)不包括引起或促成该恶化的事实或事件,或信用评级恶化造成的任何后果)。
已提供 如果第(A)、(B)、(Br)、(C)、(D)和(I)款所述的任何变更、效果、发展、情况、条件、事实状态、事件或事件对公司造成重大的不利影响,相对于与公司所在行业或行业中经营的公司规模相当的其他公司 ,则应考虑该变更、效果、发展、情况、条件、事实状态、事件或事件的增量影响,以确定 是否已发生重大不利影响。
母公司和合并子公司向公司作出的陈述和保证包括与以下事项有关的陈述和保证:
● | 其应有的组织机构、有效的存在、良好的资质和从事各自业务的资格或许可证; |
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● | 具有充分效力的公司章程大纲和章程; |
● | 合并子公司的资本化与母公司对合并子公司的所有权; |
● | 其 执行、交付和履行合并协议项下义务并完成拟进行的交易的公司权力和授权,以及合并协议对其的可执行性; |
● | 股权承诺书的交付和此类融资文件的可执行性; |
● | 是否有足够的资金支付合并对价,以及因按照本协议所述条款和条件完成交易而需要支付的任何其他金额,以及与此相关的所有相关费用和开支,且没有任何合同。 股权承诺书中包含的条件以外的条件; |
● | 有限担保完全有效,且不存在任何违约或违约; |
● | 母公司、合并子公司、展期股东、发起人或其任何关联公司(不包括本公司及其子公司)与任何董事、高级管理人员、另一方面,本公司或本公司任何附属公司的雇员或股东, ,在每种情况下均与交易有关;和 |
● | 除母公司和合并子公司在合并协议中作出的陈述和担保外,母公司或合并子公司对公司没有任何其他陈述和担保 。 |
结账前业务行为:
除合并协议明确规定、适用法律要求或母公司书面同意外(同意不得无理扣留、延迟或附加条件),在合并协议日期至合并协议生效时间或合并协议提前终止为止的期间内,本公司(X)将并将促使其子公司在正常业务过程中在所有重大方面开展业务,并以商业上合理的努力保持其业务组织 完好无损,并维持其与客户、供应商、分销商、债权人及与本公司或其任何附属公司有重大业务关系的人士,作为一个整体, (Y)应并应促使其附属公司作出商业上合理的努力,以维持其现任高级职员及主要员工的服务,及(Z)不得及应促使其附属公司:
● | 修改其组织章程大纲和章程或同等的组织文件; |
● | (A) 拆分、合并、细分或重新分类本公司或其任何附属公司的任何一股或多股股本(如适用) ;(B)于 宣布、作废或支付任何股息,或作出任何其他分配(不论以现金、股票、财产或其他)关于本公司或其任何附属公司的股份或股本股份(视情况适用)或公司或其任何附属公司的其他股权证券或所有权权益, 本公司的任何直接或间接全资子公司向本公司或向本公司的另一家全资子公司宣布和支付股息或其他分派除外;以及(C)赎回、购买或以其他方式收购或要约赎回、购买或以其他方式收购任何公司股权; |
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● | 除(A)本公司全资附属公司向本公司或其另一全资附属公司发行证券,或(B)仅在本公司与其全资附属公司之间或与其全资附属公司之间转让或以其他方式处置证券外,发行、出售、质押、处置、保留或授予任何股份或本公司任何子公司的股本,或任何 期权、认股权证、可转换证券或任何种类的其他权利,以收购任何股份或本公司任何子公司的股本或其他股权; |
● | 直接或间接收购 或同意收购(包括通过合并、合并或收购股票或资产)任何资产、财产(总成本低于50万美元的个人财产 除外)、证券、权益或业务; |
● | 出售、质押、租赁、转让、许可或以其他方式转让、放弃、允许失效、处置或对任何资产(包括任何公司知识产权)、证券、财产、权益或业务进行任何留置权(允许留置权除外),或自愿行使 任何购买或出售权利或第一要约权,但此类资产、证券、财产、权益或业务的总价值低于500,000美元的除外; |
● | 产生、 创建、承担、再融资或替换借入资金的任何债务,或发行或修改 或修改任何债务证券的条款,或承担、担保或背书,或以其他方式承担责任(无论是直接、任何其他人(本公司全资附属公司除外)的债务,但根据本公司或其附属公司的现有信贷安排而产生的债务 除外。 |
● | 向任何其他人提供任何贷款、垫款或出资,或对其进行投资(包括向其任何高级管理人员、董事、附属公司、代理人或顾问),对为该等人士或代表该等人士作出的现有借款或借贷安排作出任何改变,或签订任何“保持良好”或类似的协议,以维持另一实体的财务状况 ,在每种情况下,本公司或其全资子公司除外。 |
● | 将 加入、续订、修改、修改或终止,或放弃、解除、妥协或转让任何实质性合同(或任何合同,如果在合并协议的日期 存在,则为实质性合同)下的任何权利或权利要求,除(A)根据本公司或其任何附属公司不采取任何行动而自动发生的任何现有重大合同的条款而进行的任何终止或 续签外,(B)为遵守合并协议的条款而可能合理需要的 ,或(C)合并协议允许的行动 ; |
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● | 解决或妥协针对本公司或其任何子公司的任何法律诉讼、诉讼或仲裁程序,包括与税收或股份所有权有关的任何此类事项。除和解外(A)要求本公司或其子公司支付不超过500,000美元的金钱损害赔偿,(B)在现有保险范围内,以及 (C)不涉及本公司或其任何子公司承认任何不当行为; |
● | (A) 制定、采纳、订立、实质性修改或终止公司2019年股权激励计划或集体谈判协议,或任何计划、方案、政策、或将是公司福利计划的安排 如果在合并协议日期生效,(B) 大幅增加应支付给或 支付给任何现任或前任董事高管的薪酬、遣散费、额外津贴或附带福利,本公司或其任何子公司的员工或独立承包商 除在正常业务过程中 按照以往惯例外,(C)向任何现任或前任 董事高管支付任何奖金或遣散费,本公司或其任何子公司的员工或独立承包商 在正常业务过程中或根据本公司2019年股权激励计划的条款以外,(D)授予任何股票期权、股票增值权、 限制性股票,限制性股票单位或基于股权的补偿奖励,(E)加速任何补偿或利益的支付、支付权或归属,或(F)采取任何 行动,为本公司2019年股权激励计划下的薪酬或福利支付提供资金或以任何其他方式确保支付;除, 根据适用法律或公司2019年股权激励计划,第(A)至 (F)项中的每一项; |
● | 对2021年12月31日生效的会计方法进行 任何实质性更改,但美国公认会计原则(或其任何解释)或适用法律的更改所要求的情况除外,或在正常业务过程中以外的情况下对其进行任何更改。关于会计政策,除美国公认会计准则或美国证券交易委员会要求外, ; |
● | 将 纳入对本公司及其子公司具有重大意义的任何新业务线 ; |
● | 作出 或更改任何实质性税务选择、实质性修改任何纳税申报单(除非适用法律要求 )、签订关于税收的任何实质性结算协议、放弃要求实质性退税的任何权利、解决或最终解决与税收有关的重大争议或实质性改变税务会计方法; |
● | 通过合并、完全或部分清算计划或决议,规定或授权公司或其任何子公司进行此类合并、清算或解散、合并、资本重组或破产重组。 |
● | 修改 与Benchmark签订的聘书中包含的补偿条款或本公司的任何其他义务,对本公司造成重大不利, 其任何子公司或母公司或聘请其他财务顾问参与 交易; |
● | 进行或招致任何资本支出(或与此相关的任何债务或负债) 或除正常课程资本支出外的其他投资,总额不得超过500,000美元 ; |
● | 转让任何人对任何知识产权的任何权利或许可,或将任何公司知识产权的任何权利转让或许可给任何人(与在正常业务过程中销售公司产品有关的非独家最终用户许可 与过去的做法一致),或将任何公司源代码的副本转让或提供给任何人 (包括公司的任何现任或前任员工或顾问,或公司的任何承包商或商业合作伙伴)(提供对公司源代码的访问权限 除外对于参与公司产品开发的公司或其子公司的现有员工和顾问,请在需要了解的基础上,在正常业务过程中与过去的做法保持一致); |
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● | 放弃, 未能维持或允许失效,包括未能在任何司法管辖区支付所需费用,或放弃、献给公众、出售、转让或授予任何公司知识产权或开发中或之下的任何担保权益,与第三方共同创造或发明任何知识产权 ; |
● | 未能保持有效的保险单,该保险单为公司或其任何子公司的资产、运营和活动提供当前有效的保险; |
● | 采取任何旨在或将合理预期的行动,导致完成合并协议中规定的任何条件 未得到满足; |
● | 未根据适用的证券法律和据此颁布的规则和法规,及时向美国证券交易委员会提交任何备案文件;或 |
● | 同意、 解决、授权或承诺执行上述任何操作。 |
合并协议中包含的任何内容 均无意直接或间接赋予母公司在生效日期前控制或指导本公司或其任何子公司的运营的权利。在生效日期前,本公司及其附属公司应根据合并协议的条款及条件,对其及其附属公司的运作行使全面控制及监督 。
股东大会
在美国证券交易委员会确认其对附表13E-3和本委托书没有进一步评论后,在实际可行的情况下,本公司将(I)建立一个确定有权在股东大会上投票的公司股东的记录日期(“记录日期”),并且未经母公司事先书面同意,不得更改该记录日期或为股东大会设立一个不同的记录日期,除非适用的法律要求这样做。如果最初召开的股东大会日期因任何原因延期或推迟,公司同意,除非母公司另有书面批准或适用法律或证券交易所要求,否则公司应在可能的情况下执行该延期或其他延迟,以使公司不需要为如此延期或推迟的股东大会建立新的记录日期,及(Ii)将本委托书邮寄或安排邮寄至登记日期的股份持有人(并同时以表格6-K提供本委托书),以便在合并协议、合并计划及拟进行的交易获授权及批准后进行表决。
本公司应在合理可行范围内尽快召开股东大会,但无论如何不得迟于邮寄本委托书之日起四十(40)日内召开。除若干议定的例外情况外,本公司董事会将建议股份持有人 授权及批准合并协议、合并计划及拟进行的交易,而 将在本委托书内包括该等推荐,本公司将尽其合理的最大努力向其股东征集有利于授权及批准合并协议、合并计划及拟进行的交易的委托书 ,并应采取一切其他必要或可取的行动以确保股东批准。
在与母公司真诚协商后,公司可向其股东建议休会(I) ,以确保在股东大会召开前的合理时间内将对本委托书的任何必要补充或修订提供给股份持有人 ,(Ii)适用法律另有要求,或(Iii)如本委托书中规定的股东大会安排时间的 ,所代表的股份不足以构成处理股东大会事务所需的法定人数 (亲自或委托代表)。如股东大会延期,本公司将于其后在合理可行范围内尽快召开及举行股东大会,但须符合前一句话的规定;但本公司不得向股东建议将股东大会延期至少于外部日期前五(5)个营业日的日期。
77
不招揽交易;更改建议
公司应并应促使其子公司及其各自的代表(I)立即 停止并终止在合并协议日期之前与任何第三方、其代表 及其融资来源就任何竞争性提案(定义见下文) 或可合理预期会导致竞争性提案的任何竞价提案或询价、提案或要约进行的任何和所有现有活动、讨论或谈判(如有),并应尽其合理努力 促使任何该等第三方,其代表及其迄今为止拥有非公开信息的融资来源通过或代表本公司及其子公司向该人提供了:(Ii) 不免除任何第三方,或放弃其或其任何子公司参与的任何保密或停顿协议的任何条款;(Iii)自合并协议生效之日起至合并协议生效之日,或(如较早)终止合并协议,而不是:直接或间接,(A)征求、发起、诱导、故意鼓励,或知情地采取任何行动,旨在便利或以其他方式协助有关构成或将合理预期导致竞标的任何查询、提案或要约的任何查询、提案或要约(包括通过提供关于公司或其任何子公司的业务、财产、资产、账簿、记录或任何人员的非公开 信息,或允许其访问),(B)从事,继续或以其他方式参与关于以下事项的任何讨论或谈判, 或向任何其他人提供非公开信息,以鼓励或促进竞争性建议书或任何合理预期会导致竞争性建议书的询价、建议书或要约,(C)批准、认可或推荐 任何竞争性建议书或合理预期会导致竞争性建议书或授权的任何询价、建议书或要约,或签署或订立任何意向书、期权协议、原则协议或其他合同,或以其他方式与竞争性建议书或任何询价有关的 ,合理地预期会导致竞争性提案的提案或要约, 或(D)提出或同意执行上述任何一项。
尽管有上述规定,如果在合并协议日期当日或之后的任何时间,在获得股东批准之前,公司或其任何代表收到任何个人或团体的主动、真诚的书面竞标,而该竞标提案是在合并协议日期或之后提出或续展的,并且不是由于违反合并协议而产生或产生的,(I)公司及其代表可联系该个人或团体,要求澄清其条款和条件。以及(Ii)如果公司董事会(根据特别委员会的建议行事)或特别委员会在与具有国际声誉的独立财务顾问和外部法律顾问协商后真诚地确定,该竞争性提案构成或将合理地预期导致更好的提案(定义如下 ),则公司及其代表可(A)根据可接受的保密协议,向提出此类竞争性 提案的个人或团体提供有关公司及其子公司的信息(包括非公开信息),但本公司须在向母公司或其代表提供有关本公司或其任何附属公司的任何非公开资料前,或在向该第三方提供该等资料的同时,向母公司或其代表提供有关该等资料的任何非公开资料 ,及(B)与提出该等竞争性建议的人士或团体进行或以其他方式参与讨论或谈判。
一般而言,董事会(根据特别委员会的建议行事)和特别委员会均不得(I)未能向其 股东建议给予股东批准或未能在本委托书中包括公司董事会建议,(Ii) 更改、限定、保留、撤回或修改,或在每种情况下公开提议更改、限定、保留、撤回或修改董事会推荐,在每个情况下,均不得以不利母公司的方式,或就与董事会建议不一致的股东大会采取任何其他行动或发表任何其他公开声明,(Iii)提出任何建议或公开声明支持竞购要约或交换要约,但以下情况除外:(A)反对该要约的建议或(B)董事会根据交易所法案第14d-9(F)条进行的临时“停止、 看和倾听”通信或董事会已收到 并正在评估竞购提议的声明;(Iv)未能公开推荐反对任何竞争性提议;或未能在公开宣布的竞争性提案后十(10)个工作日内(或股东大会可能休会前的较少天数)内公开重申董事会建议,或(V)通过、批准或推荐、公开提议批准或推荐竞争性提案,或公开提议订立或导致或授权公司 订立任何意向书、谅解备忘录、原则协议、收购协议、合并协议、备选案文 关于竞标的协议或其他协议(符合前款规定而订立的可接受的保密协议除外)(上述任何行动,即“不利建议变更”)。
78
然而, 在获得股东批准之前的某些情况下,董事会(根据特别委员会的建议采取行动)或特别委员会可以对违反合并协议的未征求的竞争性提议做出不利的推荐变更,如果在采取此类行动之前,董事会(根据特别委员会的建议采取行动)或 特别委员会在与独立财务顾问和外部法律顾问协商后真诚地决定, (X)未能做出不利的推荐变更将或将合理地预期违反董事在适用法律下的受托责任,以及(Y)在实施母公司根据下列条件可能提出的所有调整后,此类竞争性建议构成更高的建议;但在作出该不利建议更改前,本公司应已通知母公司其意向,并给予母公司机会对合并协议的条款提出修订,以使该较优建议不再构成较优建议。
公司应在收到与竞争提案有关的任何书面查询、建议或要约后,立即通知母公司。 任何人向本公司或其任何子公司通知其正在考虑提出或已经提出竞争提案,或对之前向母公司披露的竞争提案的任何条款进行任何重大更改的任何人,在每种情况下都应立即通知母公司。
“竞争性提案”是指任何个人(母公司和合并子公司除外)或“集团”(在交易法第13(D)条中)提出的任何提案或要约,该提案或要约涉及(I)收购本公司及其子公司相当于本公司合并资产的20%或以上的资产,或(Ii)收购20%或以上的已发行 股份,(Iii)要约收购或交换要约,如完成,将导致任何人士实益拥有20%或以上的已发行股份,(Iv)涉及本公司或其任何附属公司的合并、合并、股份交换、业务合并、资本重组、清算、解散或类似交易 ,在合并、合并、股份交换或业务合并的情况下, 将导致任何个人单独或整体获得资产,构成本公司合并资产的20%或以上,或本公司在合并基础上的收入或收益的20%或以上,或(V)上述类型交易的任何组合,如果涉及的合并资产、合并收入或收益与股份的百分比之和为20%或更多;在每种情况下,除合并协议和合并计划所考虑的交易外。
“高级建议书”是指董事会(根据特别委员会的建议采取行动) 在与其具有国际声誉的独立财务顾问和外部法律顾问协商后,并考虑到建议书的所有法律、法规、财务、时间和其他方面以及建议书提出人的所有方面(包括任何分手费、费用报销规定和完成条件)后,真诚确定的任何真诚的书面竞标建议书。对本公司及其股东(展期股东除外)较合并协议及合并计划所拟进行的交易更为有利 (视乎情况而定,考虑母公司就该等建议提出的对合并协议条款的任何修订 或其他方面),并以其他方式合理地能够按建议条款完成;但就“高级建议书”的定义而言,竞标建议书定义中对“20%”的提及应视为 对“50%;此外,如果 (A)要约以对本公司或其任何子公司的任何尽职审查或调查为条件,(B)该要约完成交易所需的任何融资 当时并未完全承诺给提出该要约的人,且 非或有,(C)该要约所拟进行的交易的完成取决于获得和/或资金的条件,则任何该等要约不得被视为“高级要约”。或(D)该建议拟进行的交易无法合理地按建议条款完成 而不会有不合理的延迟。
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赔偿; 董事和高级职员保险
母公司 应在有效时间后六(6)年内,在适用法律允许的范围内,使尚存的公司和本公司各子公司在各方面尊重和履行该人的义务, 公司的组织和管理文件以及该子公司的相应组织或管理文件, 在每种情况下,在本协议生效之日起生效,并根据在合并协议之日生效的任何赔偿或其他类似协议,有权获得赔偿的个人,免除及/或预支该等组织项下的开支 及管治文件、其他组织或管治文件或赔偿协议(“承保人士”) 因在生效时间或之前以本公司或其附属公司现任或前任董事或高级管理人员的身份作出的行为或遗漏而产生或有关的行为或遗漏,包括与考虑、谈判及批准合并协议有关的支出。
在生效后的 六(6)年内,尚存公司及本公司各附属公司的组织及管理文件所载有关补偿、垫付费用及为受保人开脱责任的条款,将不逊于本公司组织及管理文件及本公司各附属公司于合并协议日期(视情况而定) 日生效的现行文件所载有关补偿、预支费用及为受保人开脱责任的条款。与在合并中幸存下来的承保人员签订的赔偿协议将根据其条款继续有效。
在生效时间后六(6)年内,母公司应维持本公司现行的董事责任保险和高级职员责任保险,以处理因在生效时间或之前发生的事实或事件而引起或与之有关的索赔。如该等保费超过本公司于合并协议日期为该等保险支付的年度保费的300%(该等金额为“基本保费”)的300%,母公司将无责任支付该等保险的年度保费。作为上述保险的替代,本公司可选择购买董事责任保险和高级管理人员责任保险“尾部”或“径流”保险,期限为生效时间后六(6)年,保险对象为在生效时间或之前实施或涉嫌实施的不当行为和/或不作为,且年保费不超过基本保费。
协议 使用合理的最大努力
在符合合并协议的条款和条件的情况下,协议各方将尽其合理的最大努力(I)采取或 促使采取一切适当行动,并根据适用法律 或以其他方式采取一切必要、适当或可取的事情,或以其他方式尽快完成和生效拟进行的交易,(Ii)获得或促使 其关联方从任何政府实体获得任何同意、许可证、许可、豁免、批准、要求母公司或本公司或其各自子公司获得的授权或命令,或避免任何 政府实体就合并协议的授权、签立和交付以及完成合并协议预期的交易而采取的任何行动或法律程序,以及(Iii)在合并协议日期后,在合理可行的情况下尽快提交或促使其关联公司提交所有必要的文件,此后提交任何其他所需的提交文件,并支付与合并协议相关的任何应付费用;前提是,双方将相互合作,以确定是否需要由任何政府实体采取任何行动,或就任何政府实体或向任何政府实体提起诉讼,以完成拟进行的交易,并寻求任何此类行动、同意、批准或豁免,或进行任何此类备案。本公司和母公司将向对方提供,并促使其关联公司相互提供根据任何适用法律的规则和法规提交与预期交易相关的任何申请或其他备案所需的所有信息。
80
某些附加公约
合并协议包含与以下内容相关的其他协议:
● | 向美国证券交易委员会提交本委托书和规则13E-3中的规则13E-3交易声明 (以及对美国证券交易委员会对其中任何一项声明的评论进行的合作); |
● | 母公司、其管理人员、员工及其代表访问账簿、记录、管理人员、员工、代理人、办公室和其他资产、合同、 公司或其任何子公司的设施和财产以及从合并协议生效之日起至合并协议终止之日(受所有适用的法律或合同义务和限制的较早者为准)的其他信息; |
● | 股票退市、注销; |
● | 就与合并协议有关的公告和合并协议预期的交易进行咨询 ; |
● | notification of certain events; |
● | 取消或最大限度地减少某些收购法规的影响; |
● | 应母公司要求,公司及其子公司董事辞职; 或 |
● | 参与有关合并协议或拟进行的交易的任何股东诉讼的辩护和和解 。 |
合并的条件
每一方实施合并的义务取决于满足或放弃(如果法律允许)以下条件:
● | 应根据亚信以及公司的组织文件和管理文件获得股东批准;以及 |
● | 任何有管辖权的政府实体(在对公司或母公司的业务具有重大意义的司法管辖区内)不得制定、发布、颁布、执行或订立任何有效的和禁止的法律或命令,使合并协议和合并计划中预期的交易非法或以其他方式禁止完成。 |
母公司和合并子公司实施合并的义务还须满足或放弃以下条件:
● | 合并协议中规定的公司陈述和担保应 在合并协议日期和截止日期时真实无误,如同 在截止日期时作出的一样;在符合某些条件的情况下,母公司应已收到由公司正式授权的高管代表公司签署的上述证书; |
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● | 公司应已在所有实质性方面履行或遵守合并协议要求其在生效时间或生效时间之前履行或遵守的所有协议或义务,母公司应已收到由公司正式授权的高管代表公司签署的证明;和 |
● | 自合并协议日期 起,不会发生持续 的重大不利影响。 |
公司实施合并的义务还取决于满足或放弃以下条件:
● | 合并协议中规定的母公司和合并子公司的陈述和担保应在合并协议日期和截止日期时真实无误 ,除非(I)声明和保证到 其条款截至某一特定日期时应为真实和正确,以及 (Ii)任何此类陈述和保证的真实性和正确性的失败 (不影响其中所述的任何“重要性”限定符)不会合理地期望 不能单独或总体阻止,严重延迟或严重阻碍母公司或合并子公司完成合并或母公司或合并子公司履行各自在合并协议项下的重大义务。 且本公司应已收到母公司和合并子公司正式授权的代表签署的上述证书;以及 |
● | 母公司 和合并子公司应在生效时间或之前履行或遵守合并协议规定的所有协议和义务。且本公司应已收到由母公司及合并子公司正式授权的代表签署的证书。 |
终止合并协议
合并协议可以终止,合并协议和合并计划 可以在生效时间之前的任何时间放弃合并和其他交易,如下所述:
● | 公司(根据特别委员会的建议采取行动)和母公司的共同书面同意; |
● | 公司(根据特别委员会的建议行事)或母公司,如果 合并的另一方或各方违反或未能履行任何陈述、保证、合并协议中规定的契约或协议,违反或失败将导致相应的成交条件得不到满足,且此类违约在外部日期之前不可修复,或者如果在外部日期之前可修复,在违约方从非违约方收到书面通知后(X)三十(30)个日历 天内,或(Y)外部日期前三(3)个工作日内,未被治愈;如果任何一方实质性违反了任何 陈述、保证、以任何 方式列于合并协议中的契约或协议,而该等契约或协议是导致未能完成合并的条件 的主要原因; |
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● | 母公司或公司,如果生效时间不应在纽约时间晚上11:59之前发生, 外部日期的纽约市时间;但如果任何一方违反任何陈述、保证、 合并协议中以任何方式规定的契约或协议应是生效时间不在外部日期或之前的主要原因; |
● | 母公司在收到股东批准之前的任何时间,如果董事会 做出了不利的推荐变更; |
● | 由 公司在收到股东批准之前的任何时间,如果(I)董事会 (根据特别委员会的建议采取行动)应根据上级提案(如标题为 “合并协议--不招揽交易”一节中的定义)作出不利的建议变更,建议变更) 并授权本公司订立替代收购协议,以实施该等较优越的建议,及(Ii)本公司同时或紧接合并协议终止后订立该替代收购协议。前提是,本公司无权终止合并协议,除非(A)本公司 已在所有重要方面遵守合并协议中关于该更高建议和替代收购协议的规定,以及(B)公司在终止合同后立即全额支付公司终止费; |
● | 由 公司或母公司(如果有管辖权的政府实体)发布最终的不可上诉命令,永久限制,责令或以其他方式禁止完成合并或《合并协议》和《合并计划》所设想的其他交易;但条件是,寻求终止合并协议的一方应 已根据合并协议作出合理的最大努力,以阻止和取消此类命令,如果任何一方未能遵守合并协议的任何规定是导致该订单的主要原因,则不得 享有终止合并协议的权利。 |
● | 公司或母公司,如果股东批准在就批准进行表决的股东大会最后休会 之后仍未获得批准; 条件是,如果未能获得股东批准是由于母公司违反了其投票其 股份的义务,或导致其实益拥有的股份被投票,则母公司不得终止合并协议。赞成任何展期股东合并或违反任何支持协议或投票委托书;或 |
● | 如果(I)母公司和子公司完成合并的义务已满足完成合并的所有条件(根据其 性质,在完成合并时可采取的行动必须满足的条件除外),(br}(Ii)公司已向母公司发出书面通知,不可撤销地确认已满足公司义务结束前的所有条件,或愿意放弃任何未满足的条件,并且公司已做好准备,愿意及有能力完成合并,及(Iii)母公司在收到本公司的书面通知后二十五(25) 个工作日内未能完成合并。 |
83
解约费
符合以下条件的公司需向母公司支付公司终止费
● | (A) 竞标提案(定义见题为“合并协议--无交易征集”一节);更改建议“)与公司有关 应已在合并协议日期之后和股东大会之前(或在合并协议终止之前(如果没有股东大会,则在合并协议终止之前))公开提出、提出或披露且未撤回。(B)在符合上一(A)款的 条件时,合并协议因未能在股东大会上获得股东批准而被公司或母公司终止 (X)或(Y)因合并未能在外部日期完成而被公司终止 ,和(C)在终止之日起十二(12)个月内,公司就竞标方案所预期的交易订立最终协议或完成交易(条件是,就本条款(C)而言,竞合建议书定义中对“20%”的引用应视为 对50%的引用); |
● | 合并协议被母公司终止,原因是公司违反或未能履行协议中所载的任何陈述、保证、契诺或协议,或公司做出不利建议变更;或 |
● | 合并协议由本公司终止,原因是:(I)董事会(根据特别委员会的建议采取行动)应根据上级提案作出不利建议 变更并授权本公司签订替代收购协议,以实现该优先要约,以及(Ii)本公司同时与:或紧接合并协议终止后订立该替代收购协议 。 |
母公司 需要向公司支付母公司终止费
● | 合并协议因以下原因被公司终止:(A)母公司违反或未能履行协议中所列的任何声明、保证、契诺或协议,或(B) 母公司未能在收到公司书面通知后二十五(25)个工作日内完成合并,表示愿意放弃其实施合并义务的任何未满足的条件,并且公司已做好准备;如果所有其他成交条件已满足或适当放弃,则愿意并能够完成合并。 |
补救措施 和责任限制
公司、母公司和合并子公司有权寻求具体履行合并协议的条款和条款,包括 寻求禁制令,以防止其他各方违反合并协议。然而,本公司有权取得强制令、特别履约或其他衡平法救济,以强制执行母公司及合并子公司完成合并的义务 只有在(I)母公司及合并子公司完成合并的所有条件已获满足或正式放弃,及(Ii)本公司已向母公司发出不可撤销的通知,确认已满足本公司完成义务的所有条件,或本公司愿意放弃任何未满足的条件的情况下,本公司才有权取得强制令、强制履行或其他衡平法救济。
84
受上述条款、股权承诺书和有限担保的约束:
● | 在 母公司或合并子公司因任何原因或无故未能实施合并,或以其他方式违反合并协议或未能履行合并协议项下义务的情况下,公司终止合并协议和获得母公司终止费的权利将是公司或其任何子公司的唯一和排他性补救措施(无论在法律上, 股权、合同、侵权或其他方面), 本公司或其任何子公司的直接或间接股东,或其各自的关联公司、代表、成员、经理或前述 (统称为“公司集团”)的任何合作伙伴反对(I)母公司、合并子公司和发起人, (Ii)任何股权、合伙企业或有限责任的以前、现在和未来的持有者 公司权益的控制人、董事、高级管理人员、员工、代理人、律师、 关联公司、母公司、合并子公司或任何保荐人的成员、经理、普通或有限责任合伙人、股东或受让人,(Iii)任何贷款人或潜在贷款人、牵头安排人、母公司、合并子公司或任何保荐人的安排人、代理人或代表,或(Iv)任何股权、股票的任何 持有人或未来持有人, 合伙或有限责任公司 权益、控制人、董事、高级管理人员、员工、代理人、律师、关联公司、成员、经理、普通或有限责任合伙人、股东、上述任何一项的受让人 (统称为,母集团)对于因违反任何陈述、保修、契约或协议或未能履行合并协议下的义务或合并未能完成的其他义务。 母公司或母公司集团的任何其他成员均不对与合并协议有关的金钱损害承担任何责任 合并协议或合并协议项下拟进行的任何交易,但根据合并协议条款支付母公司终止费除外;和 |
● | 母公司终止合并协议和获得公司终止费的权利将是 唯一和唯一的补救措施(无论是在法律上、在股权上、在合同中,侵权或其他方面) 母集团任何成员因违反任何陈述、保证、契约或协议 或未能履行合并协议项下的义务或其他未能完成合并的情况。除本公司向本公司支付终止费用外,本公司或本公司集团任何其他成员公司概不对与合并协议或合并协议拟进行的交易有关的金钱损害承担任何责任 。 |
修正案
在适用法律的规限下及除合并协议另有规定外,合并协议可于收到股东批准(视何者适用而定)之前或之后,由合并协议订约方以书面协议修订、修订及补充。 由董事会(根据特别委员会的建议)对母公司及附属公司采取(I)针对母公司及合并附属公司的行动(由董事会或其代表采取行动)。然而,在本公司股东批准合并后,在未获得 该等进一步批准之前,不得作出根据法律规定须经该等股东进一步批准的修订。合并协议只能通过代表本公司、母公司和合并子公司各自签署的书面文件进行修订。
针对非关联证券持有人的规定
本公司并无作出任何规定以(A)准许本公司股东查阅本公司及参与合并的其他各方或其各自联营公司的公司档案,或(B)获得法律顾问或评估服务,费用由本公司或任何其他 有关人士或联营公司承担。
评估 权利
以下是股份持有人反对合并并获得相当于其股份公允价值的现金的权利的简要摘要(“持不同政见者的权利”)。本摘要并不是法律的完整陈述,而是受到《开曼群岛公司法》第238节全文的限制。开曼群岛公司法第238条的副本作为本委托书的附件D附于本委托书。如果您正在考虑反对合并的可能性, 您应该仔细阅读附件D的文本,特别是完善您的反对者权利所需的程序步骤。 这些程序很复杂,如果您希望反对合并,您应该咨询您的开曼群岛法律顾问。如果您这样做 不能完全和准确地满足《开曼群岛公司法》的程序要求,您将失去持不同政见者的 权利。
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行使不同政见者权利的要求
根据开曼群岛公司法第238条,持不同意见的本公司股东有权于不同意合并时获支付其股份的公平价值 。
您的持不同政见者权利的有效行使将排除因持有与合并有关的股份而行使的任何其他权利,但全面参与确定该等人士所持股份的公允价值并以合并无效或非法为由寻求救济的权利除外。要行使持不同政见者的权利,必须遵循以下程序:
● | 阁下必须在股东大会上表决批准及批准合并前,向本公司发出书面反对通知。 反对通知必须包括一项声明,即如果合并获得股东大会上的 表决授权,您建议要求支付您的股份的款项。 |
● | 本公司必须在紧接授权股东就合并进行表决之日起20天内,向每位已送达反对通知书的股东发出授权书面通知(“批准通知”)。 |
● | 在紧接批准通知发出之日起20天内(“异议期限”),任何持不同意见的股东如选择持不同意见,必须向本公司发出书面通知,说明其持不同意见的决定(“异议通知”) ,说明(I)其名称及地址,(Ii)其持异议的股份数目及类别,及(Iii)要求支付其股份的公允价值。持不同意见的股东必须对其持有的所有股份持异议。 |
● | 在紧接(A)异议期届满之日或(B)将合并计划提交给开曼群岛公司注册处处长(以较迟者为准) 本公司作为尚存公司,必须向持不同意见的每名股东提出书面要约(“公允价值要约”),以按本公司厘定的该等股份的公允价值购买其股份。 |
● | 如果在紧接公允价值要约提出之日起30天内,公司和异议股东未能就公司购买异议股东股份的价格达成一致,则在紧接该30天期限届满之日起20天内,公司应,且异议股东可以:向开曼群岛大法院(“大法院”)提交请愿书,要求确定所有已送达异议通知但尚未与本公司就公允价值达成一致的持不同意见股东所持有的股份的公允价值,本公司的请愿书 必须附有一份经核实的名单,其中载有已提交异议通知且未与本公司就该等股份的公允价值达成一致的所有成员的姓名和地址。 |
● | 如请愿书 及时提交及送达,大法院将于聆讯中裁定该等股东所持该等股份的公平价值,而大法院认为该等股东有权享有持不同政见者的权利,并按公平利率(如有)按确定为公平价值的金额支付 。诉讼费用和向当事各方分摊的费用可由大法院确定。 |
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所有 通知和请愿书必须由登记在册的股东或代表登记在册的股东完整和正确地签署,因为该股东的名称出现在公司股东名册上。如果股票是以受托人、监护人或托管人的身份登记拥有的, 这些通知必须由受托人或代表受托人签署。如果股份由多人拥有或为多人拥有,则该等通知和请愿书必须由所有共同所有人或为所有共同所有人签立。授权代理人,包括两个或两个以上共同所有人的代理人,可以为登记在册的股东执行通知或请愿书。然而,代理人必须确定记录所有者的身份,并明确披露在行使通知时,他或她是记录所有者的代理人。在以另一人的名义持有的记录股票中拥有实益权益的人,如经纪人或其他被指定人,必须迅速采取行动,促使记录持有人及时遵循上文概述的步骤,完善持不同政见者与此类股票相关的任何权利。
如果您不满足这些要求,您将不能行使持不同政见者的权利,并将受合并协议和合并计划条款的约束。提交不指示如何投票该代理所代表的股份的代理卡 将赋予代理在确定适当时进行投票的自由裁量权。此外,未能投票表决您的股份,或投票反对授权和批准合并协议、合并计划、合并协议预期的交易(包括合并)以及作为合并计划附件2 所附的第三份修订和重述的尚存公司的组织章程大纲和章程细则的提案,将不能单独满足上述通知要求。您必须将所有通知发送到本公司,地址为北京市朝阳区酒仙桥托房营南路8号新华科技大厦B座22楼,邮编:100016,邮编:Republic of China,收件人:叶一达。
如阁下考虑提出异议,阁下应注意,根据《开曼群岛公司法》第238条厘定的阁下股份的公允价值,可能高于、等于或低于每股1.55美元的现金(不计利息),否则阁下将在合并中收取每股公司股份的合并代价。此外,在为确定异议通知所涵盖股份的公允价值而进行的任何程序中,本公司和买方集团打算断言每股合并的对价 等于您每股股份的公允价值。
《开曼群岛公司法》第238条的规定既技术性又复杂。如果您未能严格遵守第238节中规定的程序,您将失去持不同政见者的权利。如果您希望行使持不同政见者的权利,请咨询开曼群岛法律顾问 。
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财务信息
以下列出本公司截至2020年12月31日及2021年12月31日止两个年度各年度的若干精选历史综合财务资料。截至2020年12月31日及截至2021年12月31日止年度的历史综合财务资料 来自作为本公司截至2021年12月31日止年度的20-F表格年报的一部分而提交的经审核财务报表 ,由F-1页 开始,并以引用方式并入本委托书内。截至2021年6月30日及2022年6月30日止六个月的选定综合经营报表数据及截至2022年6月30日的综合资产负债表数据来自本公司未经审核的财务报表 ,该等财务报表已纳入本公司于2022年7月22日的6-K表格中,并以参考方式并入本委托书。因此,分别截至2021年和2022年6月30日的六个月的财务数据 在此与截至2020年和2021年12月31日的年度的财务数据不同。以下所列信息不一定代表未来的结果,应与该表20-F年度报告和该表6-K当前报告所载的财务报表和相关附注及其他财务信息一并阅读。有关如何获取此类报告副本的说明,请参阅《在哪里可以找到更多信息》。
截至12月31日止年度, | 截至以下日期的六个月 6月30日, | |||||||||||||||
2020 | 2021 | 2021 (未经审计) | 2022 (未经审计) | |||||||||||||
(以千为单位的美元,但 每股和每股数据) | ||||||||||||||||
合并经营表和全面损益表(亏损) | ||||||||||||||||
收入 | $ | 123,763 | $ | 153,012 | $ | 71,896 | $ | 69,933 | ||||||||
运营费用: | ||||||||||||||||
收入成本 | (38,481 | ) | (34,944 | ) | (13,193 | ) | (14,580 | ) | ||||||||
销售和市场营销 | (43,827 | ) | (77,520 | ) | (39,836 | ) | (42,502 | ) | ||||||||
一般和行政 | (10,095 | ) | (3,341 | ) | (2,315 | ) | (1,814 | ) | ||||||||
研发 | (691 | ) | (920 | ) | (339 | ) | (532 | ) | ||||||||
总运营费用 | (93,094 | ) | (116,725 | ) | (55,683 | ) | (59,428 | ) | ||||||||
营业收入 | 30,669 | 36,287 | 16,213 | 10,505 | ||||||||||||
其他(费用)收入: | ||||||||||||||||
利息支出,净额 | (282 | ) | (513 | ) | (240 | ) | (60 | ) | ||||||||
认股权证负债的公允价值变动 | 19,714 | 809 | 155 | 2 | ||||||||||||
其他收入(支出),净额 | 531 | (255 | ) | 820 | 144 | |||||||||||
其他收入合计 | 19,963 | 41 | 735 | 86 | ||||||||||||
所得税前收入 | 50,632 | 36,328 | 16,948 | 10,591 | ||||||||||||
所得税优惠(费用) | (1,673 | ) | (976 | ) | (25 | ) | 46 | |||||||||
净收入 | 48,959 | 35,352 | 16,923 | 10,637 | ||||||||||||
减去:可归因于非控股权益的净(亏损)收入 | (31 | ) | 65 | 20 | (170 | ) | ||||||||||
耀世星辉集团控股有限公司股东应占净收益 | $ | 48,990 | $ | 35,287 | $ | 16,903 | $ | 10,807 | ||||||||
其他全面收益(亏损) | ||||||||||||||||
未实现外币折算(亏损)收益 | 6,495 | 2,945 | 1,228 | (7,620 | ) | |||||||||||
综合收益 | 55,454 | 38,297 | 18,151 | 3,017 | ||||||||||||
减去:非控股权益应占综合亏损 | (4 | ) | 119 | (51 | ) | (360 | ) | |||||||||
耀世星辉集团控股有限公司股东应占全面收益 | $ | 55,458 | $ | 38,178 | $ | 18,202 | $ | 3,377 | ||||||||
每股普通股收益 | ||||||||||||||||
基本信息 | $ | 0.91 | $ | 0.54 | $ | 0.27 | $ | 0.16 | ||||||||
用于计算每股普通股收益的加权平均股份 | ||||||||||||||||
基本信息 | 53,844,237 | 65,381,186 | 62,774,488 | 68,123,330 | ||||||||||||
每股普通股收益 | ||||||||||||||||
稀释剂 | $ | 0.83 | $ | 0.54 | $ | 0.27 | $ | 0.16 | ||||||||
用于计算每股普通股收益的加权平均股份 | ||||||||||||||||
稀释剂 | 59,126,237 | 65,381,186 | 62,774,488 | 68,123,330 |
88
截至12月31日, | 自.起 6月30日, | |||||||||||
2020 | 2021 | 2022 (未经审计) | ||||||||||
合并资产负债表 | (以千为单位的美元,但 每股和每股数据) | |||||||||||
资产 | ||||||||||||
流动资产: | ||||||||||||
现金和现金等价物 | $ | 17,731 | $ | 77,302 | $ | 44,777 | ||||||
短期投资 | 1,732 | - | - | |||||||||
应收账款净额 | 81,110 | 63,135 | 79,152 | |||||||||
预付款和其他流动资产 | 2,544 | 13,103 | 30,508 | |||||||||
流动资产总额 | 103,117 | 153,540 | 154,437 | |||||||||
财产、厂房和设备、净值 | 251 | 242 | 207 | |||||||||
无形资产,净额 | 15,632 | 16,718 | 15,158 | |||||||||
递延税项资产 | 760 | 56 | 390 | |||||||||
未摊销生产内容,净额 | 1,300 | 1,874 | 1,672 | |||||||||
使用权资产 | 1,689 | 1,298 | 1,031 | |||||||||
预付款和其他流动资产,净额 | 20,647 | 21,445 | 20,371 | |||||||||
非流动资产总额 | $ | 40,279 | 41,633 | 38,829 | ||||||||
总资产 | $ | 143,396 | $ | 195,173 | $ | 193,266 | ||||||
负债与权益 | ||||||||||||
流动负债: | ||||||||||||
银行短期贷款 | $ | 5,160 | $ | 4,998 | $ | 5,601 | ||||||
应付帐款 | 7,887 | 12,878 | 6,570 | |||||||||
来自客户的预付款 | 609 | 536 | 121 | |||||||||
应计负债和其他应付款 | 11,291 | 2,251 | 2,110 | |||||||||
其他应缴税金 | 7,894 | 13,104 | 15,451 | |||||||||
经营租赁负债--流动负债 | 385 | 291 | 429 | |||||||||
因关联方的原因 | 730 | 500 | - | |||||||||
可转换本票关联方 | 1,400 | - | - | |||||||||
流动负债总额 | 35,356 | 34,558 | 30,282 | |||||||||
长期银行贷款 | 1,374 | - | - | |||||||||
经营租赁负债--非流动负债 | 1,386 | 1,127 | 730 | |||||||||
认股权证法律责任 | 833 | 24 | 22 | |||||||||
非流动负债总额 | 3,593 | 1,151 | 752 | |||||||||
总负债 | $ | 38,949 | $ | 35,709 | $ | 31,034 | ||||||
权益 | ||||||||||||
优先股(每股面值0.0001美元;授权2,000,000股;未发行和已发行) | $ | - | $ | - | $ | - | ||||||
普通股(每股面值0.0001美元;截至2020年12月31日、2021年12月31日和2022年6月30日授权发行的2亿股;截至2020年12月31日、2021年12月31日和2022年6月30日分别发行和发行的57,886,352和68,122,402股和68,124,402股) | $ | 6 | $ | 7 | $ | 7 | ||||||
额外实收资本 | 9,159 | 25,629 | 26,131 | |||||||||
法定准备金 | 648 | 1,224 | 1,396 | |||||||||
留存收益 | 89,271 | 123,982 | 134,617 | |||||||||
累计其他综合收益 | 4,892 | 8,069 | (101 | ) | ||||||||
耀世星辉集团控股有限公司股东权益总额 | 103,976 | 158,911 | 162,050 | |||||||||
非控制性权益 | 471 | 553 | 182 | |||||||||
总股本 | 104,447 | 159,464 | 162,232 | |||||||||
负债和权益总额 | $ | 143,396 | $ | 195,173 | $ | 193,266 |
89
每股股票净值
公司截至2022年6月30日的每股账面净值为2.38美元,基于适用期间的68,124,402股已发行和已发行股票.
股票交易
公司采购量
公司在过去两年内没有回购任何股份。
买方集团采购量
在过去两年内,买方集团的任何成员均未购买任何股份。
之前的 公开发行
于2018年8月,本公司完成以TKK交响乐收购公司名义进行的首次公开招股,其中,本公司按每单位10.00美元发售及出售22,000,000股,每单位包括一股普通股、一股可赎回认股权证以购买一股普通股的一半,以及一项于完成我们的初始业务组合后可获赠十分之一(1/10)普通股的权利。通过首次公开发行,公司筹集了215,600,000美元的未计费用前收益。 关于日期为2019年9月6日的股份交换协议(经修订),公司的名称由“TKK 交响乐收购公司”更名为“耀世星辉”。
于2021年2月,本公司发行及出售(I)3,810,976股本公司普通股,每股面值0.0001美元;及(Ii)认股权证,按每股3,28美元的公开发行价及相关认股权证,以承销公开发售方式购买合共3,810,976股普通股。扣除承销折扣和佣金及其他预计发售费用后,是次公开发售的净收益约为1,130万美元。
于2021年3月,本公司在全面行使超额配股权的情况下,增发及出售571,646股普通股连同认股权证,以购买最多571,646股本公司于2021年2月公开发售的普通股。 增发的普通股及认股权证按每股普通股3.28美元及相关认股权证的公开发行价出售。 扣除包销折扣后,超额配售所得额外收益净额约为170万美元。
于2021年8月,本公司向机构投资者出售571,428股普通股及认股权证,以购买571,428股普通股,总买入价为2,000,000美元,每股普通股及随附的认股权证的固定合并买入价为3.5美元。
前60天的交易记录
除以上标题为“买方集团购买”项下讨论的交易、合并协议和与此相关的协议(包括临时投资协议、支持协议和投票委托书)外, 在过去60天内,本公司、本公司任何高管或董事(包括董事长和贾璐先生)、母公司、合并子公司、或附件 E规定披露的任何其他人或上述任何联营公司或控股子公司(不包括任何独立管理或运营的投资组合公司或与上述有关的平台)。
90
安全 某些受益所有者的所有权和公司的管理
下表列出了截至本委托书发表之日,公司普通股的实益所有权信息,符合《交易所法》规则13d-3的含义。
● | 实益拥有公司普通股的每一位公司董事和高管; |
● | 所有董事和高级管理人员作为一个整体;以及 |
● | 我们所知的每一位实益拥有本公司5.0%以上普通股的人。 |
受益 所有权包括对证券的投票权或投资权。除以下说明外,并受适用的社区财产法的约束,表中所列人士对其实益拥有的所有股份拥有独家投票权和投资权。每位上市人士的实益拥有权百分比以截至本委托书日期的68,124,402股流通股计算。
共享
实益拥有(1) | ||||||||
数 | 百分比 | |||||||
董事 和高管: | ||||||||
张兵 张(2) | 19,712,863 | 28.9 | % | |||||
贾庆禄(3) | 6,554,281 | 9.6 | % | |||||
柯 陈 | 2,000 | * | % | |||||
志宏 谭恩美 | 2,000 | * | % | |||||
勇 理想汽车 | 2,000 | * | % | |||||
所有 董事和高管作为一个群体(五人): | 26,273,144 | 38.6 | % | |||||
主要股东 股东: | ||||||||
欢喜星光有限公司(2) | 18,952,863 | 27.8 | % | |||||
乐享星光有限公司(3) | 6,554,116 | 9.6 | % | |||||
Shah 资本管理(4) | 7,557,251 | 11.1 | % | |||||
Shah Capital Opportunity Fund LP(4) | 7,557,251 | 11.1 | % | |||||
喜满树 H.沙阿(4) | 7,557,251 | 11.1 | % |
* | 受益的是, 拥有不到1%的流通股。 |
(1) | 受益所有权是根据1934年《证券交易法》(经修订)下的规则13d-3确定的,包括普通股的投票权或投资权或获得普通股经济利益的权力。 |
(2) | 张兵先生是快乐星光有限公司的唯一股东和董事。 |
(3) | 贾璐先生为怡享星光有限公司唯一股东兼董事。 |
(4) | Himanshu H.Shah先生是Shah Capital Management,Inc.的总裁兼首席投资官,该公司是Shah Capital Opportunity Fund LP的投资顾问,Mr.Shah也是该基金的管理成员。因此,Mr.Shah可被视为Shah Capital Opportunity Fund LP所持股份的实益拥有人,并对该等证券拥有共同投票权及处分控制权。 |
91
未来 股东提案
如果合并完成,我们将不会有公众股东,未来的任何股东大会也不会有公众参与者。
有关前瞻性陈述的警示性说明
本委托书中的某些 陈述、本委托书所附文件以及本委托书中以引用方式并入本委托书的文件 均为基于估计和假设的前瞻性陈述。这些前瞻性表述包括我们的财务状况、经营结果、计划、目标、未来业绩和业务,以及与合并有关的前瞻性表述。 此类前瞻性表述基于作出此类表述时存在的事实和条件。前瞻性 陈述还基于对我们的业务和合并的当前预期、估计和预测,对此的准确预测可能很难 并且涉及对我们无法控制的事件的评估。前瞻性陈述进一步基于管理层作出的 假设。前瞻性表述可以通过前瞻性语言来识别,包括“相信”、“预期”、“预期”、“估计”、“打算”、“可能”、“计划”、“ ”、“预测”、“项目”、“将”、“将”等类似表达,或这些词语的否定意义。这些陈述不是对潜在预期或未来业绩的保证,涉及难以预测的风险和不确定性。本委托书的读者请考虑这些风险和不确定性,不要过度依赖任何前瞻性陈述。
除其他因素外,以下因素可能导致与合并相关的实际结果或事项与前瞻性陈述中所表达或预测的内容大不相同:
● | 完成合并的条件的满足情况,包括股东对合并协议的授权和批准; |
● | 发生可能导致合并协议终止的任何事件、变更或其他情况。 |
● | 生效时公司及其子公司的现金状况; |
● | 融资 可能因为母公司未能满足成交条件或其他原因而无法在生效时间获得资金,这可能会导致合并无法迅速完成 或根本不能完成; |
● | 宣布合并或合并悬而未决对我们的业务关系、经营业绩和总体业务的影响; |
● | 合并可能无法及时完成或根本无法完成的风险,这可能对我们的业务和我们的股票价格造成不利的 影响; |
● | 因我们在合并协议中同意的某些公约而对我们的业务、物业和运营产生的潜在不利影响 ; |
● | 将管理层的注意力从我们正在进行的业务运营中转移开; |
92
● | loss of our senior management; |
● | 与合并有关的成本、费用、费用和收费的金额; |
● | 可能对我们和与合并有关的其他人或任何其他事项提起的任何法律程序、监管程序或执法事项的结果;以及 |
● | 在我们提交给美国证券交易委员会的文件中详细说明的其他 风险,包括我们在截至2021年12月31日的年度报告中的 标题“项目3.关键信息-D.风险因素”中列出的信息。请参阅“Where You Can Find More Information“从第93页开始,了解更多信息。 |
此外, 前瞻性表述不反映双方未来的任何收购、合并、处置、合资企业、合作、分红或投资的潜在影响。我们认为,我们的前瞻性陈述所依据的假设是合理的。然而,前瞻性陈述涉及固有的风险、不确定性和假设。此外,许多将决定我们未来结果的因素 超出了我们的控制或预测能力,我们无法保证未来的任何结果、活动水平、绩效或成就。我们不能向您保证我们预期的实际结果或发展将会实现,或者,如果实现,它们将对我们的业务或运营产生预期的影响。鉴于前瞻性陈述中固有的重大不确定性,读者不应过度依赖前瞻性陈述,因为这些前瞻性陈述仅反映了陈述发表之日的情况,不应假设这些陈述在未来任何日期都是准确的。本委托书中涉及合并或其他事项的所有后续书面和口头前瞻性陈述 归因于吾等或代表吾等行事的任何人,其全部内容均明确符合本节所载或提及的警示声明 。此外,前瞻性表述仅在作出之日起发表,除适用法律或法规要求的情况外,我们不承担更新这些前瞻性表述以反映未来事件或情况的义务。
此处 您可以找到详细信息
我们 遵守1934年《证券交易法》(经修订)适用于外国私人发行人的报告要求, 我们向美国证券交易委员会提交或提供我们的年度和当前报告及其他信息。您可以在美国证券交易委员会公共资料室阅读和复制这些报告和其他信息 ,地址为华盛顿特区20549,东北大街100号,按规定收费。有关公共资料室的操作信息,可致电美国证券交易委员会,电话:1-800-美国证券交易委员会-0330。我们提交或提供的信息也可以在美国证券交易委员会网站上免费获得 http://www.sec.gov.
您 还可以访问我们的网站http://ir.gsmg.co/.,免费获取公司向美国证券交易委员会提交的文件副本我们的网站地址 仅作为非活动文本参考。我们网站上提供的信息不是本委托书的一部分, 因此不包含在本文中作为参考。
由于合并是一项私有化交易,本公司和买方集团已向美国证券交易委员会提交了关于合并的附表 13E-3的交易声明。附表13E-3,包括通过引用方式提交或并入其中的任何修正案和证物,可如上所述进行检查。附表13E-3将被修改,以及时报告提交给美国证券交易委员会的最新附表13E-3中所列信息的任何重大变化。
本委托书中包含的关于任何合同或其他文件内容的陈述不一定完整,每个此类陈述通过参考作为本文件附件的该合同或其他文件而被完整地 限定。美国证券交易委员会允许我们将 参考信息合并到此委托书中。这意味着我们可以通过参考另一份单独提交给美国证券交易委员会的文件来披露重要信息。通过引用并入的信息被视为本委托书的一部分。信息 我们稍后向美国证券交易委员会提交的信息可能会更新和取代本委托书中的信息,因为它是以合理的 旨在通知证券持有人的方式提供的。本公司于2022年3月8日向美国证券交易委员会提交的截至2021年12月31日的Form 20-F年度报告以引用方式并入本文。本公司于2022年7月11日及2022年7月22日向美国证券交易委员会提交的Form 6-K报告并入本文以供参考。展期股东分别于2022年4月22日和2022年7月12日向美国证券交易委员会提交的修订后的附表13D通过引用并入本文。鉴于本委托书中引用的任何定期报告包含1995年《私人证券诉讼改革法》中关于前瞻性陈述的安全港条款,我们注意到这些安全港条款不适用于我们就本委托书中所述的非上市交易所作的任何前瞻性陈述。
93
我们 承诺在收到请求后的一个工作日内,免费向收到本委托书副本的每个人提供一份通过第一类邮件或其他同样迅速的方式交付本委托书副本的任何或所有文件的副本(这些文件的证物除外),除非证物通过引用明确地并入本委托书所包含的信息中。
要索取我们的文件副本,请发送邮件至投资者关系部,耀世星辉集团控股有限公司,电子邮件:yeyida@gsmg.co。
特别委员会财务顾问Benchmark的意见作为附件C附在本委托书之后。此外,基准意见 将在本公司正常营业时间内,由任何有利害关系的非关联证券持有人或书面指定的任何有利害关系的非关联证券持有人的代表 在本公司的主要执行办公室查阅和复制,地址为北京市朝阳区酒仙桥拓房营南路8号,邮政编码100016。
如果您在投票时有任何问题或需要帮助,您可以联系投资者关系部,耀世星辉集团控股有限公司,电子邮件:yeyida@gsmg.co。
本 委托书不构成在任何司法管辖区向在该司法管辖区进行此类委托书征集的任何人或从其 非法征集该委托书的任何人征求委托书。阁下只应依据本委托书所载或以参考方式并入的资料在股东大会上投票表决阁下的股份。我们未授权任何人向您提供 与本委托书中所包含或引用的内容不同的信息。
此 委托书的日期为2022年_。您不应假设本委托书中包含的信息在该日期以外的任何日期都是准确的 ,并且将本委托书邮寄给股东并不会产生任何相反的影响。
94
附件 A
执行 版本
协议和合并计划
之前和之间
欢呼公司。
GSMG Ltd.
和
耀世星辉集团控股有限公司
日期为
July 11, 2022
A-1
目录表
页面 | |||
第 条i定义和解释 | A-5 | ||
第 1.1节 | 某些 定义 | A-5 | |
第 1.2节 | 术语 在其他地方定义 | A-11 | |
第 1.3节 | 释义 | A-13 | |
第二条合并 | A-14 | ||
第 节2.1 | 合并 | A-14 | |
第 2.2节 | 结业 | A-14 | |
第 2.3节 | 生效时间 | A-14 | |
第 2.4节 | 合并的影响 | A-14 | |
第 2.5节 | 董事和官员 | A-15 | |
第 2.6节 | 管理 个文档 | A-15 | |
第三条证券的处理 | A-15 | ||
第 节3.1 | 股份待遇 | A-15 | |
第 3.2节 | 合并:对价和公允价值 | A-16 | |
第 3.3节 | 权证的处理 | A-16 | |
第 节3.4 | 支付证券;交出证书 | A-17 | |
第 3.5节 | 持不同政见者的权利 | A-18 | |
第 3.6节 | 公司 股权计划 | A-19 | |
第 3.7节 | 扣缴 | A-19 | |
第 条公司的陈述和担保 | A-19 | ||
第 节4.1 | 组织机构和资质;子公司 | A-19 | |
第 4.2节 | 大写 | A-20 | |
第 4.3节 | 授权; 协议的有效性;公司行为 | A-20 | |
第 4.4节 | 董事会 批准 | A-20 | |
第 4.5节 | 同意和批准;没有违规行为 | A-21 | |
第 节4.6 | 美国证券交易委员会 文件和财务报表 | A-21 | |
第 4.7节 | 内部控制;萨班斯-奥克斯利法案 | A-22 | |
第 节4.8 | 未进行某些更改 | A-22 | |
第 4.9节 | 没有 未披露的负债 | A-22 | |
第 节4.10 | 中国子公司 | A-23 | |
第 4.11节 | 诉讼 | A-24 | |
第 4.12节 | 优势 | A-24 | |
第 4.13节 | 劳工 | A-25 | |
第 4.14节 | 税费 | A-26 | |
第 4.15节 | 合同 | A-27 | |
第 节4.16 | 环境问题 | A-29 | |
第 4.17节 | 知识产权 | A-29 | |
第 4.18节 | 遵守法律;许可 | A-31 | |
第 节4.19 | 属性 | A-32 | |
第 4.20节 | 代理语句中的信息 | A-33 | |
第 4.21节 | 财务顾问的意见 | A-33 | |
第 4.22节 | 保险 | A-34 | |
第 4.23节 | 感兴趣的交易方交易 | A-34 | |
第 4.24节 | 经纪人; 费用 | A-34 | |
第 4.25节 | 反收购条款 | A-34 | |
第 节4.26 | 所需的 票 | A-34 | |
第 节4.27 | 无 其他陈述或担保 | A-34 |
A-2
第 条母公司和合并子公司的陈述和担保 | A-35 | ||
第 节5.1 | 组织机构和资质;子公司 | A-35 | |
第 5.2节 | 合并 子公司 | A-35 | |
第 5.3节 | 授权; 协议的有效性;家长操作 | A-35 | |
第 5.4节 | 同意和批准;没有违规行为 | A-35 | |
第 5.5节 | 可用资金和股权融资 | A-36 | |
第 5.6节 | 有限的 保证 | A-36 | |
第 5.7节 | 股权证券的所有权 | A-36 | |
第 5.8节 | 上级 集团合同 | A-37 | |
第 节5.9 | 经纪人; 费用 | A-37 | |
第 节5.10 | 无 其他陈述或担保 | A-37 | |
第 条第六条合并前的业务处理 | A-37 | ||
第 6.1节 | 开展业务 | A-37 | |
第 6.2节 | 非征求; 更改推荐 | A-40 | |
第 6.3节 | 代理 声明和附表13E-3 | A-43 | |
第 6.4节 | 股东大会 | A-44 | |
第七条附加协议 | A-45 | ||
第 7.1节 | 访问; 保密;某些事件的通知 | A-45 | |
第 7.2节 | 努力; 同意和批准 | A-46 | |
第 节7.3 | 宣传 | A-47 | |
第 7.4节 | 董事和高级职员的保险和赔偿 | A-48 | |
第 7.5节 | 接管 法规 | A-49 | |
第 7.6节 | 运营控制 | A-49 | |
第 7.7节 | 安全 持有人诉讼 | A-50 | |
第 7.8节 | 董事 辞职 | A-50 | |
第 节7.9 | 股票 交易所退市 | A-50 | |
第 节7.10 | 进一步的 保证。 | A-50 | |
第八条合并的条件 | A-50 | ||
第 8.1节 | 各方义务的条件 | A-50 | |
第 8.2节 | 对母公司和合并子公司义务的条件 | A-51 | |
第 8.3节 | 公司义务的条件 | A-51 | |
第 节8.4 | 成交条件受挫 | A-52 | |
第九条终止 | A-52 | ||
第 9.1节 | 终端 | A-52 | |
第 节9.2 | 终止的影响 | A-53 | |
第X条杂项 | A-56 | ||
第 10.1节 | 修改 和修改;放弃 | A-56 | |
第 10.2节 | 不保留陈述和保修 | A-57 | |
第 10.3节 | 费用 | A-57 | |
第 10.4节 | 通告 | A-57 | |
第 10.5节 | 同行 | A-58 | |
第 10.6节 | 完整的 协议;第三方受益人 | A-58 | |
第 10.7节 | 可分割性 | A-58 | |
第 10.8节 | 管辖法律;管辖权 | A-58 | |
第 10.9节 | 放弃陪审团审判 | A-59 | |
第 10.10节 | 赋值 | A-60 | |
第 10.11节 | 执行; 补救措施 | A-60 |
附件 A-合并计划
A-3
协议和合并计划
本协议及合并计划(下称“合并协议”)日期为2022年7月11日,由根据开曼群岛法律注册成立的获豁免有限责任公司Cheers Inc.(“母公司”)、根据开曼群岛法律注册成立的获豁免有限责任公司及母公司的全资附属公司GSMG Ltd.(“合并子公司”)及根据开曼群岛法律注册成立的获豁免有限责任公司(“本公司”) 订立。母公司、合并子公司和本公司在本文中有时被称为“一方”,并统称为“方”。除非上下文另有明确规定,本协议中使用的所有大写术语应具有第1.1节中该等术语的含义或本协议中其他地方定义的含义。
独奏会
鉴于, 双方希望根据本协议的条款和条件进行业务合并,根据本协议的条款和条件,子公司将根据《亚信协议》第16部分与本公司合并并并入本公司,公司为尚存的公司(如《亚信协议》所界定的)并成为母公司的全资子公司(“合并”);
鉴于, 公司董事会(“公司董事会”)根据公司董事会成立的特别委员会(“特别委员会”)的一致建议,已(A)确定符合公司及其股东(展期股东除外,定义如下)的最佳利益,并宣布签订本协议和合并计划以及本协议和合并计划预期的交易,包括合并 (统称为“交易”)是可取的。(B)批准本协议、合并计划和交易的签署、交付和履行,以及(C)决议建议授权和批准本协议、合并计划和向股份持有人进行的交易(“公司董事会建议”),并将此类建议纳入委托书(如本文所述),并指示将本协议、合并计划和交易提交股份持有人,供股东大会授权和批准;
鉴于, 母公司和合并子公司董事会已(A)批准母公司和合并子公司分别签署、交付和履行本协议、合并计划和母公司和合并子公司完成交易, 和(B)分别声明母公司和合并子公司签订本协议和合并计划并完成交易是可取的。
鉴于,母公司以合并子公司唯一股东的身份,根据亚信协议和合并子公司的组织章程大纲和章程,以特别决议的方式授权合并计划;
鉴于, 在签署和交付本协议之前,每个展期股东(快乐星光有限公司和Bing 张除外)已与快乐星光有限公司签署并交付了一份支持协议(各自一份支持协议和 合称“支持协议”),其中规定:(A)相关展期股东将投票表决或促使投票表决其直接或间接持有的所有股份,以支持授权和批准本协议。合并计划和交易,以及(B)相关展期 股东同意,根据支持协议中的条款和条件,将其展期股份贡献给母公司 ,以换取母公司在生效时间或紧接生效时间之前新发行的股份,这些展期股份随后应 在紧接生效时间之前根据本协议无偿取消;
A-4
鉴于,在签署本协议的同时,每个发起人已签署并向本公司交付了一份日期为本协议日期的有限担保,以本公司为受益人,担保母公司在本协议项下的某些义务(每个发起人均为“有限担保”,统称为“有限担保”);以及
鉴于,母公司、合并子公司和本公司希望就合并作出某些陈述、保证、契诺和协议,并规定合并的各种条件。
现在, 因此,考虑到本协议中包含的相互契诺和协议,并为其他良好和有价值的对价--在此确认收到和充分的对价--双方同意如下:
第 条 定义和解释
第 1.1节 某些定义。就本协议而言,术语:
“可接受的 保密协议”是指所包含的条款总体上不低于保密协议中所包含的条款的保密协议;但该协议和任何相关协议 不得包括任何要求与该方进行谈判的排他性权利或具有禁止公司履行本协议项下义务的效力的任何条款。
“附属公司” 对任何人而言,是指直接或间接控制、受该第一人控制或与其共同控制的任何人。就本定义及“附属公司”或“附属公司”的定义而言,任何人的“控制” 指直接或间接指导或引导该人的管理层和政策的权力 ,不论是通过拥有有投票权的股权证券、合同或其他方式。
“福利计划”是指任何雇佣、咨询、解雇、遣散、控制权变更、离职、保留、股票期权、限制性股票、利润利益单位、业绩出众、股票购买、递延薪酬、奖金、激励性薪酬、附带福利、健康、医疗、牙科、残疾、意外、人寿保险、福利、自助餐厅、假期、带薪休假、额外福利、退休、养老金、储蓄或任何其他补偿或员工福利计划、协议、计划、政策或其他安排,以使任何 现任或前任员工、董事、公司或其任何子公司的高级管理人员或顾问。
A-5
“营业日”是指法律或行政命令授权纽约市、开曼群岛、香港或人民Republic of China银行关闭的星期六、星期日或其他日子以外的任何日子。
《公司股权激励计划》是指公司2019年股权激励计划。
“公司财务顾问”是指Benchmark Company,LLC。
“公司管理文件”是指由本公司股东于2019年12月23日通过并于2020年2月14日生效的第二份经修订及重新修订的公司章程大纲及章程细则。
“公司知识产权”是指(A)公司或其任何子公司在开展业务时使用的任何和所有知识产权 和(B)公司或其任何子公司拥有的任何和所有其他知识产权。
“公司拥有的知识产权”是指公司或其任何子公司拥有的公司知识产权。
“公司产品”是指由公司或代表公司生产、营销、许可、销售、分销或执行的所有产品和服务,以及公司或其任何子公司目前正在开发的所有产品和服务。
“注册知识产权公司”是指所有美国、国际和外国的(A)专利和专利申请(包括临时申请),(B)注册商标和服务商标、注册商标和服务标记的申请(包括意向申请),或其他注册或与商标和服务标记有关的申请,(C)注册的互联网域名,(D)注册的版权和版权注册申请,以及(E)作为申请、证书、备案、注册或其他文件的标的的任何其他知识产权,或由公司或其任何子公司拥有、注册或以其名义备案的任何政府机构记录。
“公司源代码”统称为公司拥有的任何知识产权或公司产品的任何软件源代码或机密制造规范或设计、软件源代码或机密制造规范或设计的任何材料 部分或方面,或任何软件源代码或机密制造规范或设计中包含的或与之相关的任何材料专有信息或算法。
“公司认股权证”统称为公开认股权证、私募认股权证和后续认股权证。
“保密协议”指本公司与欢喜星光有限公司于2022年6月7日签订的保密协议。
“效果” 指事实、事件或事件的任何变化、效果、发展、情况、状况、状态。
A-6
“环境法”是指以下方面的任何和所有适用法律:(A)管理或与环境的保护或清理有关的法律;(B)环境的存在、使用、生产、产生、处理、储存、运输、处理、处置、分配、标签、检测、加工、排放、控制、有害物质的清理释放或威胁释放、环境(包括水道、地下水、饮用水、空气、野生动物、植物或其他自然资源)的保全或保护;公共健康和安全;职业健康 和安全或消防安全,或(B)对上述任何事项施加责任或责任。
“环境许可证”是指与适用的环境法律有关或根据适用的环境法律所要求的任何材料许可证、许可证、授权或批准。
“股权质押协议”是指外商独资企业与VIE股东之间签订的任何股权质押协议(经修订、重述和补充)。
“除外股份”统称为(A)展期股份及(B)母公司、合并附属公司、本公司或其任何附属公司所持有的股份。
“独家购买权协议”是指VIE、其股东、本公司及其某些其他方之间签订的任何独家购买权协议(经修订、重述和补充)。
“费用” 是指一方或其代表在授权、准备、谈判、签署和履行本协议、准备附表13E-3和委托书、征求股东和股东批准、股东诉讼、提交任何适用的竞争法或投资法规定的任何所需通知方面或与此有关的所有自付费用(包括一方及其附属公司的律师、会计师、投资银行家、专家和顾问的所有费用和开支)。提交给美国证券交易委员会的任何文件以及与完成合并和其他交易有关的所有其他事项 。
“后续认股权证”是指普通股认购权证,每份认购权证持有人有权以每股4.10美元的行使价购买一股普通股。
“政府官员”是指以官方身份为政府实体或机构 或其工具(包括任何国有或控股企业)行事的任何官员、雇员或其他个人。
“Happy星光有限公司”是指在英属维尔京群岛注册成立的公司Happy Starlight Limited。
“危险物质”是指(I)根据适用法律被定义或列入或以其他方式受到监管、控制或补救的物质, 被定义为“危险物质”、“危险材料”、“危险废物”、“有毒物质”、“污染物”、“污染物”或任何其他类似术语,旨在因物质的易燃性、腐蚀性、反应性、致癌性、生殖毒性、“EP毒性”或对人类健康或环境的不利影响而对该物质进行定义、列出或分类,(Ii)石油、石油、天然气、天然气液体、合成气体、钻井液和与勘探、开发或生产原油、天然气或地热资源有关的其他废物;(Iii)任何爆炸物或任何放射性物质;(Iv)任何形式的石棉;(V)多氯联苯;(Vi)有毒霉菌;(Br)霉菌毒素或微生物物质(自然发生或以其他方式发生);(Vii)感染性废物;以及(Viii)能够对环境或人类健康造成损害的任何其他物质。
A-7
“负债”指对任何人而言,(A)借入款项的所有债务、应付票据、应计利息或其他债务,(br}不论是否有抵押或无抵押,亦不论是否或有),(B)根据有条件售卖或其他所有权保留协议而产生的所有债务, 或就该人所取得的财产而作为融资而产生的所有债务,(C)就任何财产或资产而发出、承担或假定为递延购买价格的所有债务,(D)资本租赁项下的所有债务,(E)与银行承兑汇票、信用证或类似票据有关的所有义务;(F)利率上限、掉期、领汇或类似交易或货币对冲交易项下的所有义务;及(G)对上述任何事项的任何担保,不论是否有票据、按揭、债券、契据或类似票据证明。
“知识产权”是指在全世界范围内的任何和所有专有、工业和知识产权以及与此相关的所有权利,包括所有专利和申请及其所有补发、分部、续期、延期、条款、延续和部分延续、所有发明(无论是否可申请专利)、发明披露、改进、商业秘密、专有信息、诀窍、技术、技术数据、专有工艺和配方、算法、规格、客户名单和供应商名单、所有工业品外观设计和任何注册及其申请、所有商号、标识、商业秘密、专有信息、诀窍、技术、技术数据、专有工艺和配方、算法、规格、客户名单和供应商名单、所有工业品外观设计和对其的任何注册和申请商标和服务标志、商标和服务标志注册、商标和服务标志申请、与上述项目相关并由其象征的任何和所有商誉、互联网域名注册、互联网和万维网URL或地址、社交媒体名称、所有版权、版权注册和申请,以及与此相对应的所有其他权利,所有掩模作品、掩模作品注册和应用,以及半导体掩模、布局、体系结构或拓扑、所有计算机软件的任何同等或类似权利,包括所有源代码、目标代码、固件、开发工具、文件、记录和数据所有 原理图、网表、测试方法、测试向量、仿真和模拟工具和报告、硬件开发工具以及原型、电路板和其他设备的所有权利、所有数据库和数据收集及其所有权利、作者和发明人的所有道德和经济权利(无论其名称如何),以及与上述任何权利以及上述所有有形实施例类似或同等的权利。
“临时投资者协议”是指由欢喜星光有限公司、发起人、母公司和合并子公司签订的临时投资者协议,截至本协议日期。
“知识” 指(A)关于本公司、本公司首席执行官或(B)关于母公司或合并子公司、董事的任何高管的实际知识。
“法律” 指任何联邦、州、地方、国家、超国家、外国或行政法律(包括普通法)、法规、法典、规则、规则、有关各方证券上市的相关证券交易所的规则、命令、法令或任何政府实体的其他 声明或要求。
“留置权”是指任何留置权、质押、抵押、抵押、担保权益、产权负担、索赔、侵权、干涉、选择权、优先购买权、优先购买权、共同财产权益或任何性质的限制(包括对任何担保的表决的任何限制、对任何担保或其他资产的转让的任何限制、或对拥有、行使或转让任何资产的任何其他所有权属性的任何限制)。
“重大不利影响”是指对公司及其子公司的资产、财产、负债、状况(财务或其他方面)、业务或经营结果产生或将合理预期产生重大不利影响的任何影响,无论是个别影响还是总体影响,或者延迟或阻止交易在外部 日期或之前完成;但下列情况所产生或引起的任何影响不得被视为构成重大不利影响,且在确定重大不利影响是否已经发生或将合理预期发生时不得考虑:(A)一般影响本公司经营的一个或多个行业的因素造成的条件(或其中的变化),(B)一般经济、政治和/或监管条件(或其中的变化),包括任何影响金融、信贷或资本市场条件的变化,包括利息或汇率的变化;(C)《公认会计原则》或其解释的任何变化;(D)任何适用法律的采纳、实施、颁布、废除、修改、修正、重新解释或任何政府实体或任何政府实体在任何适用法律中的其他变化;(E)根据本协议条款或经母公司或合并子公司的书面要求或经母公司或合并子公司的书面同意而采取的任何行动或没有采取任何行动;(F)谈判; 签署或宣布本协议和交易,包括由此引起的任何诉讼以及与任何客户、员工、供应商、融资来源或合资伙伴关系的任何不利变化, (G)股份价格或交易量的变动 (应理解,本条(G)不包括引起或促成股份价格或交易量变动的事实或事件),(H)公司未能达到任何内部或公布的预测、对公司收入的估计或预期,任何时期的收益或其他财务业绩或经营结果 (应理解,本条款(H)不包括导致或导致未能达到任何预测、估计或预期的事实或事件),(I)流行病引发的公共卫生危机、地缘政治条件的变化、恐怖主义行为或破坏行为、战争(无论是否宣布)、战争的开始、继续或升级、武装敌对行为、地震、龙卷风、飓风的影响,或其他天气状况或自然灾害或其他不可抗力事件, 包括截至本协议之日威胁或存在的此类状况的任何实质性恶化,以及(J)公司或其子公司信用评级的任何恶化 (应理解,本条款(J)不包括引起或促成此种恶化的事实或事件,或因信用评级恶化而产生的任何后果),前提是如果第(A)、(B)、(C)、(D)款所述的任何影响,及(I)对本公司造成重大不利影响 相较于本公司所在行业或多个行业经营规模相若的其他公司,则应考虑该影响的递增影响,以确定是否已发生重大不利影响 。
A-8
“命令”是指由任何仲裁员或有管辖权的政府实体输入、发布、作出或作出的任何命令、判决、令状、规定、和解、裁决、禁令、法令、同意法令、决定、裁决、传票、裁决或仲裁裁决。
“普通股”是指被指定为“普通股”的公司普通股,每股票面价值为0.0001美元。
“日期之外”指2023年4月11日。
“允许的留置权”是指任何(A)因尚未到期或支付的税款或评税的法定留置权或其他留置权而产生的留置权,或受到处罚的留置权,或通过适当的程序真诚地对其有效性提出质疑的留置权,并且有足够的准备金(根据公认会计原则要求的范围内),(B)分区条例、许可证和许可证,(C)任何出纳员, 房东、工人、机械师、承运人、工人、维修工和物料工的留置权以及在正常业务过程中根据法律规定并发生的其他类似留置权,这些留置权尚未受到惩罚或其有效性正通过适当的程序诚意提出质疑,(D)关于不动产、非货币留置权或其他 轻微所有权瑕疵,(E)占有各方的权利,(F)正常过程,非排他性知识产权许可证, (G)担保或存款,以确保工人赔偿法或类似立法下的义务,或确保公共或法定义务 ,(H)保证履行投标、贸易合同、租赁、担保和上诉保证金、履约保证金和其他类似性质义务的质押或保证金,在每种情况下均在正常业务过程中,(I)担保债务的留置权, 反映在本协议日期前提交或提供的美国证券交易委员会文件中的债务,以及(J)股权质押协议和独家购买权协议中规定的留置权。
“个人”是指自然人、合伙企业、豁免的有限合伙企业、公司、有限责任公司、商业信托、股份公司、信托、非法人团体、合营企业、政府实体或其他实体或组织。
“个人可识别信息”是指来自个人或关于个人的个人可识别信息,包括个人的名字和姓氏、家庭或其他实际地址(包括街道名称和城市或城镇)、电话号码(包括家庭电话号码和移动电话号码)、电子邮件地址或其他在线联系信息,如用户识别符或屏幕名称、照片、 金融账号或信用卡号码、税务识别号、社保号、驾驶证号码、护照或其他政府颁发的识别码、员工识别号;永久性识别符,例如IP地址或与个人、设备或网络浏览器关联的其他唯一识别符、联系人列表、物理位置或根据适用法律被视为 个人身份信息的任何其他信息。
“中华人民共和国”指人民Republic of China,就本协定而言,不包括香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾。
“私人授权书”具有授权书协议中赋予它的含义。
“公共授权书”具有授权书协议中赋予它的含义。
A-9
“代表”指母公司、合并子公司或公司的董事、高级管理人员、融资来源、员工、顾问、财务顾问、会计师、法律顾问、投资银行家和其他代理人、顾问和代表(视情况而定)及其各自的子公司。
“股东”系指张兵、开心星光有限公司、贾璐、怡享星光有限公司、沙阿资本机遇基金有限公司、张荣辉、财富星光有限公司、张伟、林晖、理想汽车韩莹、礼来星光有限公司、宋高、邱培元、张正军、 陆南路、王建华及辛爱林。
“展期 股”指于本协议日期由展期股东持有的49,567,102股普通股,以及展期股东在本协议日期后至成交前可能购入的任何股份,该等股份将根据本协议在紧接生效日期前免费分给母公司及注销 。
“股东批准”是指由代表至少三分之二已发行和流通股投票权的股东根据亚信 和公司治理文件亲自或委托代表作为一个类别在股东大会上以赞成票的方式批准本协议、合并计划和交易。
“股东大会”是指股东为寻求股东批准而召开的会议,包括其任何休会。
“股份”指普通股。
“发起人” 指粤民投汇桥九号(深圳)投资合伙企业(有限合伙)(粤民投慧桥玖号(深圳)投资合伙企业(有限合伙), 中盛鼎鑫投资基金管理(北京)有限公司。(中晟鼎新投资基金管理(北京)有限公司)、IKING Way Limited和上海林思企业管理合伙企业(有限合伙)(上海麟思企业管理合伙企业(有限合伙))。
“附属公司”或“附属公司”指任何个人、任何公司、有限责任公司、合伙、获豁免的有限责任合伙公司、公司或其他组织,不论是否注册成立,其中(A)至少占已发行股本或其他股权的大多数,根据他们的条款,拥有选举董事会多数成员的普通投票权的 董事或其他对该公司或其他组织执行类似职能的人由该人或其任何一家或多家子公司直接或间接拥有或控制(为避免怀疑,包括通过VIE合同)、 或由该人及其一家或多家子公司,或(B)对于合伙或豁免有限合伙,该人或其任何其他子公司是该合伙的普通合伙人。
“税收” 或“税收”是指任何管理税收的政府实体征收的任何和所有税收、征费、关税和其他类似收费(以及任何和所有利息、罚款、附加税和与此相关的附加金额),包括收入、特许经营权、意外之财或其他利润、毛收入、保费、财产、销售、使用、净值、股本、工资、就业、社会保障、工人补偿、失业补偿、消费税、扣缴、从价税、印花税、转让、增值、所得税和许可证、登记和文件费用、遣散费、职业、 环境、关税、残疾、不动产、个人财产、登记、替代或附加最低或估计的 税,包括任何利息、罚款或附加,无论是否有争议。
A-10
“纳税申报单”是指任何已提交或要求 向任何与税收有关的政府实体提交或要求提交的报告、申报表、证书、退税要求、选举、估计纳税申报或申报,包括其任何附表或附件、 及其任何修正案。
“第三方知识产权”是指除本公司及其子公司以外的任何人拥有的任何知识产权。
“VIEs” 是指星翠灿国际传媒(北京)有限公司和霍尔果斯荣耀之星传媒有限公司,均为根据中华人民共和国法律组建的有限责任公司。
“投票委托书”是指母公司及其转期股东之间的投票委托书 ,每个投票委托书的日期均为本协议生效之日。
“认股权证协议”是指本公司与大陆股票转让信托公司作为认股权证代理人签订的、日期为2018年8月15日的认股权证协议。
“外商独资企业” 指耀世星辉(北京)科技有限公司,是根据中华人民共和国法律成立的有限责任公司。
第 节1.2其他地方定义的 术语。以下术语在本协议的其他地方定义,如下所示:
不利的 建议更改 | 第 6.2(C)节 |
协议 | 前言 |
备选 收购协议 | 第 6.2(C)节 |
仲裁员 | 第 10.8(B)节 |
基础 高级 | 第 7.4(D)节 |
亚信联行 | 第 节2.1 |
结业 | 第 2.2节 |
截止日期 | 第 2.2节 |
公司 | 前言 |
公司 福利计划 | 第4.12(A)节 |
公司 董事会 | 独奏会 |
公司 董事会推荐 | 独奏会 |
公司 股权 | 第 4.2(A)节 |
公司 集团 | 第 9.2(H)节 |
公司 材料属性 | 第4.19(B)节 |
公司 许可证 | 第4.18(B)节 |
公司 解约费 | 第 9.2(E)节 |
竞争方案 | 第 6.2(G)节 |
合同 | 第 4.15(A)节 |
覆盖 人 | 第 7.4(A)节 |
A-11
数据保护法 | 第 4.17(J)节 |
持不同意见的股东 | 第 3.5(A)节 |
持异议的股份 | 第 3.5(A)节 |
美元 | 第 1.3(C)节 |
生效时间 | 第 2.3节 |
可执行性 例外 | 第 4.3节 |
EP 毒性 | 第 1.1节 |
股权 承诺书 | 第 5.5(A)节 |
股权融资 | 第 5.5(A)节 |
交易所 法案 | 第 4.5节 |
交易所 基金 | 第 3.4(A)节 |
《反海外腐败法》 | 第 4.18(C)节 |
财务报表 | 第 4.6(B)节 |
公认会计原则 | 第 4.6(B)节 |
政府 实体 | 第 4.5节 |
香港国际机场中心 | 第 10.8(B)节 |
赔偿协议 | 第 7.4(A)节 |
介入的 事件 | 第 6.2(D)节 |
IP 权利协议 | 第 4.17(D)节 |
法律程序 | 第 4.11节 |
有限的 保证 | 独奏会 |
材料 合同 | 第4.15(B)节 |
合并 | 独奏会 |
合并 考虑因素 | 第 3.4(A)节 |
合并 子公司 | 独奏会 |
纳斯达克 | 第 4.5节 |
打开 源材料 | 第 4.17(J)节 |
父级 | 父级 |
上级 组 | 第 9.2(H)节 |
上级 集团合同 | 第 5.8节 |
家长 解约费 | 第 9.2(F)节 |
聚会 | 前言 |
向 代理付款 | 第 3.4(A)节 |
每股 股票合并对价 | 第 3.1(A)节 |
合并计划 | 第 2.3节 |
中国子公司 | 第 4.10(A)节 |
受保护的 信息 | 第(Br)节4.17(I) |
Proxy 语句 | 第 4.5节 |
记录 日期 | 第 6.4(A)节 |
公司注册处处长 | 第 2.3节 |
风险因素 | 第四条 |
规则 | 第 10.8(B)节 |
制裁 | 第 4.18(C)节 |
萨班斯-奥克斯利法案 | 第 4.6(A)节 |
附表1 3E-3 | 第(Br)节6.3(A) |
美国证券交易委员会 | 第 4.5节 |
美国证券交易委员会 文档 | 第 4.6(A)节 |
证券法 | 第 4.6(A)节 |
共享 证书 | 第(Br)节3.4(B)(I) |
特别委员会 | 独奏会 |
上级方案 | 第 6.2(H)节 |
支持 协议 | 独奏会 |
幸存的 实体 | 第 节2.1 |
接管 法规 | 第 4.25节 |
交易 诉讼 | 第 7.7节 |
交易记录 | 独奏会 |
未认证的 个共享 | 第(Br)节3.4(B)(I) |
VIE 合同 | 第 4.10(C)节 |
A-12
第1.3节解释。 除非明文另有要求,否则:
(A)在本协定中使用的“本协定”、“本协定”和“本协定”以及类似含义的词语应指整个协定,而不是指本协定的任何具体规定;
(B)单数定义的术语 在使用复数时应具有类似的含义,反之亦然;
(C) 术语“美元”和“$”指美元;
(D)本协议中提及的特定章节、小节、独奏会、时间表或展品应分别指本协议的章节、小节、独奏会、时间表或展品;
(E)此处包含的标题、目录和标题仅供参考,在本文件的解释或解释中不予考虑。
(F)凡在本协定中使用“包括”、“包括”或“包括”一词,应视为 后跟“但不限于”等字;
(G)此处提及的任何性别应包括彼此的性别;
(H)如果本文中使用的术语被定义为一个词类(如名词),则当用作另一个词类(如动词)时,应具有相应的含义;
(I)本文中提及的任何人应包括此人的继承人、遗嘱执行人、遗产管理人、管理人、继承人和受让人;但条件是,本条(I)中包含的任何内容均无意授权本协议不允许的任何转让或转让;
(J)此处对某一身份或某一身份的人的提及,不包括该人的任何其他身份;
(K)此处对任何合同(包括本协议)的引用是指根据合同条款不时修改、补充或修改的合同;
(L)“书面”、“书面”和类似术语是指印刷、打字和以可见形式复制文字的其他手段(包括电子媒体) ;
(M)就任何一段时间的厘定而言,“自”一词指“自及包括”,而“至”及“至”等字均指“至但不包括”;
(N)本文中提及的天数应是指该日历日的天数,除非指定了营业日;如果必须在非营业日或之前采取任何行动,则该行动可在营业日或在下一个营业日之前有效地采取;
(O)此处提及的任何法律或任何许可证是指经修订、修改、编纂、重新制定、补充或取代并不时生效的法律或许可证;
(P)此处提及任何法律,应视为也指根据该法律颁布的所有规章和条例;
(Q)如果任何 项目已以书面形式(包括通过电子邮件)提供给母公司或合并子公司,并且已由公司或其代表在公司设立的电子数据室中张贴,或者在提交给美国证券交易委员会的任何文件中,由公司至少在本协议日期前两(2)个工作日向 美国证券交易委员会提交,则在本协议中出现此类短语的范围内,应被视为对母公司或合并子公司“可用”;以及
(R)双方同意在本协议的谈判和执行过程中由律师代表他们,因此放弃适用任何法律、法规、保留或解释规则,条件是协议或其他文件中的含糊之处将被解释为不利于起草该协议或文件的一方。
A-13
第二条合并
第2.1节合并。 根据本协议规定的条款,并根据《开曼群岛公司法》(经修订)(下称《开曼群岛公司法》),在生效时,合并子公司将与开曼群岛公司合并,并并入公司,合并子公司将不复存在,并将从开曼群岛公司登记簿中除名,而公司将在合并中幸存(本公司作为合并中的幸存公司(定义见开曼群岛公司法),在本文中有时被称为“尚存实体”),使得在合并之后,尚存实体将是母公司的全资子公司。
第2.2节结束。 合并的结束(“结束”)将于香港时间上午10:00在香港中环康乐广场8号交易广场1号18楼Latham&Watkins LLP的办公室 进行,截止日期不迟于10日 (10这是)细则第VIII条所载最后一项条件获满足或获豁免后的营业日,或于本公司及母公司可能以书面同意的其他日期或地点或时间获豁免(除按其性质须于成交时满足的任何该等条件外,但须于成交时满足或(如可予许可)豁免该等条件)。实际成交的日期称为“成交日期”。
第2.3节生效时间。 于截止日期,本公司、母公司及合并附属公司应(A)按附件A所载格式作出有关合并的合并计划(“合并计划”)按亚信第233条的规定妥为签立及送交开曼群岛公司注册处处长(“公司注册处处长”)存档,及(B)根据亚信联会规定本公司或合并附属公司须就合并事项作出的任何其他备案、记录或公布。合并应自公司注册处处长登记合并计划之日起生效,或根据《亚信协议》在合并计划中规定的较后日期生效(该日期和时间在本文中称为“生效时间”)。
第2.4节合并的影响。在生效时,合并应具有本协议、合并计划和亚信协议规定的效力。在不限制前述一般性的原则下,在生效时,所有权利、各类财产,包括据法权属的选择权,以及本公司和合并子公司的业务、业务、商誉、利益、豁免和特权应立即归属尚存实体,且尚存实体应以与公司和合并子公司相同的方式对所有抵押、抵押或担保权益以及所有合同、义务、债权、根据亚信协议和本协议的规定,本公司和合并子公司的每个 的债务和负债。
A-14
第2.5节董事和高级职员。双方应采取一切必要行动,使(A)紧接生效时间前的合并子公司董事在生效时间成为尚存实体的首任董事,以及(B)紧接生效时间前的本公司高级职员应在生效时间担任尚存实体的首任高级管理人员,在每种情况下,除非母公司在生效时间前另有决定,并直至其各自的继任者被正式选举或任命并具有资格,或 直到他们去世,根据尚存实体的组织章程大纲和章程辞职或免职。
第2.6节管理文件。 在生效时间,根据合并计划的条款,在各方不采取任何进一步行动的情况下,公司的组织章程大纲和章程细则将以紧接生效时间之前有效的备忘录和合并附属公司章程的形式进行修订和重述,并应 作为幸存实体的组织章程大纲和章程细则。直至此后根据适用法律和该组织章程大纲和章程细则的适用规定进行修订;提供,在生效时,(A)其中对尚存实体名称的所有提及(包括尚存实体的组织章程大纲第1条)应修订为“耀世星辉集团控股有限公司”,(B)其中对尚存实体的法定股本的所有提及应修改为指合并计划中批准的尚存实体的正确法定股本,如有必要,以及(C)根据第7.4节,尚存实体的组织章程大纲和章程细则将包含对预期受益人在免除和赔偿责任以及垫付费用方面的优惠条款,不得低于公司管理文件中目前规定的条款。
第三条
证券待遇
第3.1节股份的处理。在生效时间,凭借合并和其他交易,母公司、子公司、本公司或本公司任何证券的持有人在没有采取任何行动的情况下:
(A)股份的处理。于紧接生效日期前已发行及已发行之每股股份(除外股份及持不同意见股份除外)将予注销,以换取每股可收取1.55美元现金及不计利息的权利(须根据第3.1(E)节作出调整)(“每股合并代价”)。自生效日期起及之后,所有该等股份 将不再发行及发行,并予以注销及不复存在,而在紧接生效日期前已发行及发行的任何该等股份(除外股份及持不同意见股份除外)的每名持有人将停止 对该等股份享有任何权利,但根据第3.4节规定可收取每股合并代价而不收取利息的权利除外。以及有权收取本公司可能已宣布但在生效时间仍未支付的任何股息或其他分派,而该股息或其他分派的记录日期早于生效时间 。
A-15
(B)除外股份的处理 。在紧接生效日期前已发行及尚未发行的每股除外股份将予注销及不复存在,而无须为此支付任何代价或分派。
(C)异议股份的处理 。根据第3.5节的规定,在紧接生效时间之前发行及发行的每一股持不同意见股份将于生效时间注销及 不复存在,此后除根据第3.5节所载程序收取适用款项的权利 外,并无其他权利。
(D)合并子公司证券的处理 。紧接生效日期前已发行及已发行的每股合并附属公司股份将转换为尚存实体的一股有效发行、缴足股款及不可评税普通股。此类转换将通过注销合并子公司的该等股份的方式进行,以换取获得尚存实体的一股该等普通股的权利 。该尚存实体的该等普通股应构成该尚存实体在生效日期时的唯一已发行及已发行股本。
(E)根据合并考虑进行调整 。每股合并对价应进行适当调整,以反映在本协议生效日期之后和生效日期之前发生的任何股份拆分、股份合并、股份分红(包括可转换为股份的任何股息或其他证券分配)、重组、重组、资本重组、重新分类、合并、股份交换或其他类似变化的影响,以向股份持有人提供在该事件发生前和该事件发生后本协议所设想的相同的经济效果,以及在该事件发生之日起及之后,作为每股合并对价。 本第3.1(E)节的任何规定不得被解释为允许本公司就任何股份采取任何行动,除非该变更是根据本协议第6.1节的规定作出的。
第3.2节合并对价和公允价值。母公司、合并子公司及本公司分别同意每股合并代价相等于或大于《亚信条例》第238(8)条所指股份的公平价值。
第3.3节权证的处理。
(A)公共 认股权证。根据认股权证协议的条款,每份在生效时间之前发行和尚未发行的公共认股权证应成为 幸存实体的认股权证。
A-16
(B)私人认股权证。根据认股权证协议的条款,每份在生效时间之前发行并尚未发行的私人认股权证应成为 存续实体的认股权证。
(C)后续认股权证 。根据后续发售认股权证第3(D)(I)节的规定,在紧接生效时间前发出及尚未发行的每份后续发售认股权证,以及与该等认股权证有关的所有 权利将不作任何代价注销。
第3.4节支付证券;交出证书。
(A)交易所基金。在生效时间之前,母公司应选择并指定一家银行或信托公司作为支付代理(“支付代理”),以支付根据第3.1(A)节和第3.5条(统称为“合并 对价”)需要支付的所有款项。在生效时间或之前,或在根据第3.5节付款的情况下,当根据第3.5节确定 时,母公司应为股份(除外股份)持有人的利益向付款代理缴存或安排缴存足以支付合并对价的即时可用资金(该等 现金以下称为“外汇基金”)。
(B)移交程序。
(I)在生效时间之后,尚存实体应立即安排付款代理人向在紧接生效时间之前根据第3.1(A)节有权收取每股合并对价的股份登记持有人 (为免生疑问,排除股份和持不同意见的股份除外),向 每个人邮寄(并提供手头收集):(I)一封传送函(应为在开曼群岛注册的公司的惯常格式,并须指明向登记股份持有人(除外股份及持不同意见股份除外)交付每股合并代价的方式, 及(Ii)用以交出代表股份的任何已发行股票(“股份证书”) (或第3.4(E)节所规定的代替股票的誓章及弥偿)及/或收取每股合并代价所需的其他文件的指示。以股票为代表的每一登记股份持有人, 在交出该股票(或第3.4(E)节规定的誓章和代替股票的损失赔偿)以供注销和/或根据该等指示可能需要的其他文件的情况下, 支付代理人按照其指示妥为签立的转让书的条款, 和账簿记项所代表的非证书股份的每一登记持有人(“无证书股份”),应 有权以此换取就该等股份支付的每股合并对价(为免生疑问,不包括, 不包括股份和持异议股份)。任何如此交回的股票须随即注销。注销任何股份或交出或转让任何股票时,应付现金将不会 支付或应计利息。
A-17
(Ii)如拟就股票所代表的股份向 已交回股票的登记持有人以外的人士支付合并代价,则付款的先决条件为:(A)如此交回的股票须附有由该股份的登记持有人妥为签立的适当形式的转让文件,及 (B)要求缴交税款的人士应已向交回的股票登记持有人以外的人士支付因支付合并代价所需的任何转让及其他类似税款,或已令尚存实体合理地 信纳该等税款已缴或无须缴交。有关无证明股份的适用合并的对价只可支付予登记该等无证明股份的人。
(Iii)每股 股份(包括股票所代表的每股股份(须交回本 节第3.4节所述的股票),以及每股未登记股份)于生效时间起及之后的任何时间,应被视为仅代表本细则第三条所设想的收取适用合并代价的权利,以及于生效时间前记录日期为本公司可能已授权而于生效时间仍未支付的任何股息或其他分派 。根据本条款退回或转让时支付的所有合并代价应被视为已支付 ,以完全满足与以前由该等股票或无证书股份代表或相关的股份有关的所有权利。
(C)转让 图书;不再拥有股份所有权。自生效时间起及之后,公司股东名册将关闭 ,此后将不再登记公司记录上的股份转让;提供,本章程的任何规定均不得阻止尚存实体在生效时间 之后保存其普通股的成员登记册,并在生效时间后登记该等普通股的转让。自生效时间起及生效后,持有紧接生效时间前已发行及已发行的 股份的持有人将不再拥有有关该等股份的任何权利,但本条例另有规定或适用法律另有规定者除外。如果在生效时间之后,因任何原因向尚存实体出示股票或无证股票,应按照本协议的规定予以注销和交换。
(D)终止外汇基金;不承担任何责任。在生效时间后六(6)个月后的任何时间,母公司有权要求支付代理人向其或尚存实体交付 外汇基金中尚未支付或尚未支付的任何资金(包括与其相关的任何利息)给股票持有人(无论是以股票或账簿记账代表),此后,此类持有人 仅有权查看尚存实体和母公司(受遗弃财产限制)。任何股息或其他分派,包括任何股息或其他分派,在有效时间可能已获本公司授权,但在有效时间仍未支付,并于 交换股份(但须交出股票,如适用)及遵守第3.4(B)条所述程序时支付。 尽管有上述规定,母公司或付款代理人须就根据任何适用的遗弃财产、欺诈或类似法律而向政府实体交付的任何合并代价或其他金额,向任何股份持有人(不论是股票或账簿记账)负上责任。如果任何股票或无证股份没有在紧接其合并代价将逃脱或成为任何政府实体财产的日期之前交出 ,则与该股票或无证书股份有关的任何合并代价应在适用法律允许的范围内,在紧接该时间之前成为母公司的财产, 不受 任何先前有权享有权利的人的所有索赔或利益影响。
(E)证书遗失、被盗或销毁。如果任何股票遗失、被盗或被毁,支付代理应在股票持有人作出该事实的宣誓书后,并在尚存实体合理要求的情况下,签署弥偿或由该持有人在 中张贴债券,以换取该遗失、被盗或被毁的股票,赔偿金额由尚存实体指示,作为对可能就该股票向其提出的任何索赔的赔偿,并根据本合同第3.1节就此支付适用的合并对价。 包括记录日期早于生效时间的任何股息或其他分派,该等股息或其他分派可能已获本公司授权,但在生效时间仍未支付。
第3.5节持不同政见者的权利。
(A)尽管 本协议有任何相反的规定,并在《亚信协议》规定的范围内,在紧接生效时间之前已发行和发行的股份,且由公司股东根据《亚信协议》第238条有效行使且未有效撤回,或失去对合并持不同意见的权利或持不同政见者权利的公司股东(统称“持不同意见的股份”和持不同意见的股份持有人,统称为“持不同意见的股东”)应被注销,并于生效时间停止存在。持不同意见的股东无权收取每股合并代价,而只有权收取按《亚信协章》第238条的规定厘定的持不同意见股份的公平价值。
(B)为免生疑问,持不同意见的股东所持有的所有股份,如未能行使或已根据《亚信条例》第238条有效撤回 或丧失持不同意见者权利,应随即(I)被视为非持不同意见股份,及(Ii)于生效时间被注销 及不复存在,以换取按第3.4节规定的方式收取每股合并代价的权利,而不涉及任何权益 。母公司应立即向付款代理存入或安排存入任何必要的额外资金,以全额支付因此而到期并应支付给 公司股东的每股合并对价总额,而该等股东未能行使或实际上已根据《亚信条例》第238条撤回或丧失该等持不同政见者权利。
A-18
(C)本公司应立即通知母公司(I)本公司根据《亚信条例》第238条收到的任何反对通知或有关合并或评估要求的异议通知、 本公司根据《亚信条例》送达的试图撤回该等反对、异议或要求的文件,以及本公司根据《亚信条例》收到的与行使对合并或评估权利持异议的任何权利有关的任何其他文书 ,以及(Ii)有机会指导所有与行使任何与合并或评估权利有关的异议的谈判和法律程序,或根据亚信条例要求进行评估的 。除经母公司事先书面同意外,本公司不得就股东行使其对合并持不同意见的权利或任何评估或要约和解或和解的要求支付任何款项。 要求或批准撤回任何该等持不同政见者的权利或要求。
(D)如本公司任何股东根据《亚信条例》第238(2)条 送达任何反对合并的书面通知,本公司须于股东大会取得股东批准后20天内,根据《亚信条例》第238(4)条向该等股东送达授权及批准本协议、合并计划及交易的书面通知。
第3.6节公司股权计划。于生效日期或生效日期前,本公司将终止公司股权计划及根据公司股权计划订立的任何奖励协议。
第3.7节预扣。 母公司、合并子公司、幸存实体和付款代理人(以及根据本协议的执行负有预扣义务的任何其他人)中的每一个,均有权从根据本协议支付的其他任何代价中扣除和扣缴根据适用税法规定必须扣除和扣缴的金额。如母公司、合并子公司、尚存实体或付款代理人(视属何情况而定)如此扣留款项,则该等扣留款项应(I)由扣除方汇往适当的政府实体,及(Ii)在如此汇出的范围内,就本协议的所有目的而言,视为已向股份持有人支付 作出上述扣减及扣缴的股份持有人。
第四条
公司的陈述和保证
本公司的以下陈述和担保完全受制于(A)在2021年1月1日之后及之前向美国证券交易委员会提交或提供给美国证券交易委员会并可公开获得的文件中的披露,但不包括任何“风险因素” 部分或类似的警告性、预测性或前瞻性披露中的陈述,以及(B)母公司或合并子公司 在本协议日期之前知晓的任何事项。在符合上述规定的前提下,本公司向母公司和合并子公司表示并保证:
第4.1节组织和资格;子公司。
(A)本公司及其附属公司的每一个 (I)均为根据其注册成立或组织所在司法管辖区的法律正式注册成立或组织、有效存续及信誉良好的实体 (就承认该概念的司法管辖区而言),且 (Ii)拥有所需的公司或类似权力及权力,以拥有、租赁及营运其物业及资产及进行其现正进行的业务。本公司及其各附属公司已获正式合资格或获许可经营业务,且(就承认该概念的司法管辖区而言)在其业务性质或其物业的所有权、租赁或营运使该等资格或许可成为必需的每个司法管辖区内的信誉良好,但未能取得该等资格或许可或未能取得如此资格或许可或信誉良好的司法管辖区(个别或整体而言)没有亦不会合理地 预期会产生重大不利影响的除外。本公司在所有重要方面均遵守本公司管理文件的条款。
A-19
(B)本公司已向母公司提供一份真实完整的本公司附属公司名单,及其所属公司或组织的司法管辖权(视情况而定)。本公司的每一家子公司在所有重要方面都遵守其组织或管理文件的条款。
第4.2节大写。
(A)本公司的法定股本为20,200美元,分为2,000,000股每股面值0.0001美元的优先股,于本协议日期并无发行及发行 ,以及200,000,000股普通股。于本协议日期,(A)已发行68,124,402股普通股及已发行普通股 及(B)根据公司股权计划,预留2,140,340股普通股以供日后发行,根据该计划,概无购股权、限制性 股份或其他以股份为基础的奖励。截至本公告日期,已发行及未偿还的认股权证包括25,000,000份公开认股权证、13,000,000份私募认股权证及4,382,622份后续认股权证。所有已发行及流通股均已获正式授权 ,并已有效发行、缴足股款及不可评估。除第4.2(A)节所述外,本公司或其任何附属公司均无(X)期权、认股权证、补偿性股权挂钩奖励、催缴、优先认购权、认购或其他权利、协议、安排或承诺,包括任何股东权利计划, 本公司或其任何附属公司有义务发行、储备、转让或出售或安排发行、保留、转让或出售任何股份。本公司或其任何附属公司的其他股权或可转换为或可兑换该等股份或股权的证券,或本公司或其任何附属公司有义务授予、延长或订立任何该等期权、认股权证、催缴股款、 优先购买权、认购权或其他类似权利、协议、安排或承诺(统称“公司股权”)或(Y)本公司或其任何附属公司回购、赎回或以其他方式收购任何股份或任何股份的未偿还债务,或公司或其任何附属公司的其他公司股权, 或提供资金以对本公司或其任何附属公司进行任何投资(以贷款、出资或其他形式)。
(B)除第4.10节所述的 外,就本公司或其任何附属公司的股份或任何股份或其他股权的投票、登记或转让,本公司或其任何附属公司并无参与任何有表决权信托、委托书或其他类似协议。本公司及其任何附属公司均未就其任何股份或其他公司股权授予任何优先购买权、反摊薄 权利或优先购买权或类似权利。本公司或其任何附属公司并无 债券、债权证或票据的持有人有权与本公司股东 一起就与本公司有关的任何事宜投票(或可转换为或可交换或可行使有投票权的证券)。
(C)本公司或其一间附属公司直接或间接拥有本公司各附属公司的全部已发行及已发行股份或其他公司股权 ,且无任何留置权(联邦或州证券法或准许留置权定义第(J)款所施加的转让限制及其他限制除外),而所有该等股份或其他公司股权 已获正式授权及有效发行,并已悉数支付、无须评估及无优先购买权( 准许留置权定义第(J)条除外)。
第4.3节授权; 协议的有效性;公司行动。本公司拥有签署和交付本协议、履行本协议项下义务以及在收到股东批准后执行和交付合并计划以及完成合并和其他交易的所有必要权力和授权。本公司签署、交付和履行本协议和合并计划,以及完成合并和其他交易,均已得到公司董事会的正式和有效授权 ,本公司不需要采取任何其他公司行动来授权本公司签署和交付本协议和合并计划,并完成交易,但如果是合并计划和 合并,则须经股东批准。本协议已由本公司正式签署和交付,假设母公司和合并子公司对本协议进行了有效的授权、执行和交付,则本协议是本公司根据其条款可对本公司执行的有效和具有约束力的义务,但本协议的执行可能受到(A)破产、资不抵债、欺诈性转让、重组、暂停执行或其他类似法律的限制,这些法律现在或以后生效,涉及一般的债权人权利, 和(B)衡平法一般原则(无论是在衡平法诉讼中还是在法律上考虑可执行性)((A)和 (B)统称为“可执行性例外”)。
第4.4节董事会批准。 公司董事会在正式举行的会议上根据特别委员会的一致建议,(A)确定 公司及其股东(展期股东除外)的最佳利益,并宣布:(Br)签订本协议、合并计划和交易是可取的,(B)批准本协议的签署、交付和履行, 合并计划和交易的完成,(C)决定建议批准和批准本协议,向股份持有人提交合并计划及交易,并于委托书内提出有关建议,并指示本协议、合并计划及交易须于股东大会上提交股份持有人批准及批准,及(D)已采取订立本协议所需的一切行动,且于完成日期, 应已采取本公司所需采取的一切行动以完成交易,包括合并。截至本协议日期 ,上述决定和决议未以任何方式被撤销、修改或撤回。
A-20
第4.5节同意和批准;无违规行为。本公司签署、交付或履行本协议,完成合并或任何其他交易,或遵守本协议的任何规定,都不会(A)假设获得股东批准,与公司管辖文件或其任何子公司的可比组织或管辖文件的任何规定发生冲突或导致任何违反,(B)要求公司或其任何子公司向任何法院提交任何文件,或获得任何许可、授权、同意或批准,仲裁庭、行政机构或委员会或其他政府或其他监管机构或机构,无论是外国的、联邦的、州的、地方的或超国家的,或任何自律或准政府机构(每一个都是“政府实体”)(除非(I)遵守经修订的1934年《证券交易法》及其颁布的规则和条例(《交易法》)的任何适用要求,(br}(Ii)向开曼群岛公司注册处处长提交合并计划和相关文件,并根据《亚信协议》在开曼群岛政府公报中公布合并通知,(Iii)本公司可能需要向证券和交易委员会(“美国证券交易委员会”)提交的与本协议和合并有关的文件,包括本公司加入提交附表13E-3,该附表应通过引用纳入与本协议的授权和批准有关的委托声明,兼并计划与交易, 包括经股东批准的合并,包括根据公司治理文件(包括召开股东大会的通知)召开股东大会的通知(包括对其的任何修订或补充,“委托书”),以及提交或提交对附表13E-3的一项或多项修订,以回应美国证券交易委员会对附表13E-3的评论(如果有),(Iv)根据 纳斯达克资本市场(“纳斯达克”)的规则和法规,可能需要提交的与本协议或合并相关的文件,(V)可能需要提交的与州和地方转让税有关的 文件,或(Vi)任何适用的外国或州证券或“蓝天”法律及其下的规则和条例),(C)要求任何人同意或采取任何其他行动,导致 修改、违反或违反,或构成违约(或引起、允许或 两者兼而有之),产生任何终止、修订、取消或加速或以其他方式更改任何权利或义务或损失公司或其任何附属公司有权获得的任何利益)根据任何 合同的任何条款、条件或条款,或任何以任何方式影响或涉及公司或其任何附属公司的资产或业务的任何许可、授权、同意或批准,(D)导致对公司或其任何附属公司的任何资产设立或施加任何留置权, 除任何允许的留置权或(E)违反适用于本公司、本公司的任何子公司或其各自的任何财产、资产或业务的任何命令或法律;除第(B)、(C)、(D)或(E)项中的每一项外,如(X)未能获得此类许可、授权、同意、豁免或批准,(Y)未提交此类备案,或(Z)任何此类修改、侵犯、权利, 个别或整体的强加、违反或违约没有也不会产生重大的不利影响 。
第4.6节美国证券交易委员会文件和财务报表。
(A)自2020年1月1日起,本公司已及时(包括根据交易法公布的第12b-25条规定的任何备案时间的延长)向美国证券交易委员会提交或向其提交(视情况适用)根据交易法或经修订的1933年证券法 要求提交或提交的所有表格、报告、附表、报表和其他文件。及根据其颁布的规则和法规(“证券法”)(连同根据2002年萨班斯-奥克斯利法案(“萨班斯-奥克斯利法案”) 所要求的所有证明)(该等表格、报告、附表、报表和文件 以及本公司提交给美国证券交易委员会的任何其他表格、报告、附表、报表和文件,自其提交之时起即已修订,统称为“美国证券交易委员会文件”)。截至各自的提交日期,除后续美国证券交易委员会文件更正的范围外,(I)在提交或提供文件时,(I)未包含对重大事实的任何不真实陈述 ,或遗漏陈述根据作出陈述所需的或作出陈述所必需的重大事实,且(br}这些文件在任何重大方面不具误导性;以及(Ii)在所有重大方面均符合交易法或证券法(视情况而定)的适用要求。萨班斯-奥克斯利法案及其适用的美国证券交易委员会规则和条例。
(B)本公司所有已审计及未经审计的财务报表均已纳入(或以参考方式并入)于《美国证券交易委员会》文件(包括其相关附注及附表)(统称为《财务报表》),(I)根据 所涉及的 期间一致适用的美国公认会计原则(“公认会计原则”)编制(“公认会计原则”),及(Ii)在所有重要方面均按公允列报(除附注 另有说明外), 本公司及其综合附属公司于当时及截至该日止期间的财务状况及经营成果、股东权益及现金流量(就未经审计的季度财务报表而言, 未经审计的季度财务报表须受整体上并不重大的附注及正常的年终调整所规限,并须根据美国证券交易委员会有关未经审计财务报表的规则将若干附注剔除)。
(C)据本公司所知,截至本协议日期,没有任何美国证券交易委员会文档是美国证券交易委员会持续审查的对象。截至本协议日期,本公司尚未收到美国证券交易委员会就任何悬而未决的美国证券交易委员会文件发表的任何意见,也未收到美国证券交易委员会就任何影响本公司的未得到充分解决的事项提出的任何查询或信息请求。
A-21
第4.7节内部控制;《萨班斯-奥克斯利法案》。
(A)本公司已建立并维持一套财务报告内部控制制度(如交易法第13a-15(F)及15d-15(F)条所界定),足以就财务报告的可靠性及根据公认会计原则编制供外部用途的财务报表提供合理保证。本公司已建立并维持披露控制 及程序(如交易法第13a-15(E)及15d-15(E)条所界定),以确保本公司在根据交易法提交或提交的报告中须披露的重要信息,在美国证券交易委员会规则及表格所指定的时间内予以记录、处理、汇总及报告 ,并视情况累积并传达至公司管理层,以便就所需披露作出及时决定。本公司或据本公司所知,其独立注册会计师事务所均未发现或知悉在财务报告内部控制的设计或运作方面存在任何“重大缺陷”或“重大弱点”(由上市公司会计监督委员会界定),而该等缺陷或弱点合理地可能会在任何重大方面对本公司记录、处理、汇总及报告财务信息的能力造成不利影响。据本公司所知,并无任何欺诈行为,不论是否重大,涉及在本公司财务报告的内部控制中扮演重要角色的管理层或其他员工。
(B)自2020年1月1日以来,本公司或其任何附属公司,或据本公司所知,本公司或其任何附属公司的任何代表均未收到或以其他方式知悉任何关于本公司或其任何附属公司的会计或审计惯例、程序、方法或方法或其各自的内部会计控制的书面实质性投诉、指控、断言或 索赔 或其各自的内部会计控制与2020年1月1日之后的期间有关(但在本协议日期 之后的任何无合理依据的上述事项除外)。
第4.8节不存在某些 更改。自2021年12月31日至本协议日期止,(A)本公司及其附属公司在所有重大方面均按照过往惯例在正常程序中开展业务,(B)未发生任何影响,而该等影响个别或合共已产生或将会产生重大不利影响,及(C)本公司及其附属公司并无采取任何 行动,若于本协议日期后未经母公司事先书面同意而采取任何行动,将构成违反第 6.1节。
第4.9节无未披露的负债 除(A)在《美国证券交易委员会》文件所载财务报表中反映或以其他方式备抵或在财务报表的脚注中提及的债务和义务外,(B)自美国证券交易委员会文件中包含的最近一份资产负债表以来,在正常业务过程中按照惯例产生的负债和义务除外,(C)对于与交易有关的负债和义务,本公司或其任何子公司均不承担公认会计准则要求 在本公司及其子公司的综合资产负债表中反映的任何负债或义务,但单独或整体反映除外: 没有也不会有实质性的不利影响。
A-22
第4.10节中国子公司。
(A)本公司于中国成立的各附属公司(“中国附属公司”)的章程文件及证书及相关合约均属有效,并已由中国主管政府实体正式批准或签发(视情况而定)。
(B)向中国政府实体提交的有关中国子公司及其业务的所有 重大备案和登记均已根据适用法律进行。
(C)本公司透过一系列合约安排(该等安排的相关合约统称为“VIE合约”)控制其VIE,而据本公司所知,并无可强制执行的协议或谅解以撤销、修订或更改该等附属架构的性质或该等合约安排的重大条款。
(D)VIE合同的执行和交付、相关方履行其义务以及VIE合同项下计划进行的交易无需获得 批准,但以下批准除外:(I)已获得批准, (Ii)保持完全有效,以及(Iii)不对VIE合同各方施加任何可能造成实质性负担的义务、条件或限制,但(A)如(A)任何公司,外商独资企业或其指定的任何其他方决定行使根据任何独家购买权协议授予的选择权,以购买适用VIE的股权,此类购买应 事先获得中华人民共和国商务部或其当地对应部门和中华人民共和国工业和信息化部或其当地对应部门(视情况而定)的批准,并进一步接受相关政府当局的登记, 和(B)如果任何VIE的持股比例或注册资本发生任何变化,适用股权质押协议项下的质押,须向国家工商行政管理总局或地方对口单位重新登记。
(E)每一方和所有相关方根据每个和所有VIE合同履行、交付和履行各自的义务,以及完成这些合同项下的交易,不会也不会(I)导致违反各自的组织章程、各自的营业执照或组织文件,(Ii)导致违反任何适用的中国法律,或(Iii)与任何协议、文书、对VIE合同(视情况而定)的相关方具有管辖权的任何中国法院的仲裁裁决或命令,或与其任何一方明示为当事一方或对其任何一方具有约束力的任何协议或文书。
A-23
(F)美国证券交易委员会文件中所述的外商独资企业、VIE和VIE股东的所有权结构遵守所有适用的中国法律,且不违反、违反或以其他方式与任何适用的中国法律冲突,因为该等适用的中国法律自本文件之日起一直在解释和执行。
(G)外商独资企业对VIE拥有有效控制权,并为VIE的唯一受益人,而据本公司所知,VIE的所有股东 均真诚行事,符合本公司的最佳利益。没有任何由任何政府实体或任何其他方提出的未决或据本公司所知威胁或影响本公司、外商独资企业或任何VIE的任何争议、分歧、索赔或任何其他性质的法律程序:(I)质疑任何部分或全部VIE合同的有效性或可执行性,(Ii)质疑VIE合同中所述和美国证券交易委员会文件中所述的VIE结构或所有权结构,(Iii)主张任何VIE中的任何所有权、股份、股权或权益,或因未获授予任何VIE的任何所有权、股份、股权或权益而要求任何赔偿,或(Iv)声称VIE的任何合同或其所有权结构或VIE合同的任何安排或履行或按照VIE合同的任何安排或履行是、正在或将会违反任何中国法律。
(H)除财务报表所反映或以其他方式拨备的 外,本公司及其任何附属公司概不承担与涉及任何中国附属公司的任何清算、解散、撤销注册或类似企业事件有关的任何责任或义务。
第4.11节诉讼。 没有任何索赔、诉讼、诉讼、仲裁、调查、替代纠纷解决诉讼或任何其他司法或行政程序(每一项都是“法律程序”)对公司或其任何子公司进行(或据公司所知,受到书面威胁或指名为当事人)、公司或其任何子公司产生或将产生重大不利影响的索赔、诉讼、诉讼、仲裁、调查、替代纠纷解决诉讼或任何其他司法或行政诉讼。本公司及其任何附属公司均不受 任何个别或合计已产生或合理预期将会产生重大不利影响的未完成订单的约束。
第4.12节福利。
(A)公司已向母公司提供以下各项福利计划的真实而完整的副本:(I)本公司或其任何附属公司的任何现任或前任董事、高级管理人员、 雇员或顾问有权享有利益,及(Ii)由本公司或其任何附属公司维持、赞助、管理、 向本公司或其任何附属公司作出贡献或提供资金的 本公司或其任何附属公司 就该等董事、高级职员、雇员或顾问(统称为“本公司福利计划”)作出或被要求作出贡献的各项福利计划。
A-24
(B)每个 公司福利计划(及相关信托、保险合同或基金)均已根据其条款 建立和管理,并在形式和运作上符合适用法律,但个别或总体上没有也不会产生重大不利影响的情况除外。
(C)除法律规定的承保范围外,本公司或其任何附属公司的现任或前任董事、高级职员、雇员或顾问在退休或以其他方式终止服务后,并无 公司福利计划为其提供健康、医疗、人寿保险或死亡福利。本公司或其任何附属公司在中国司法管辖区以外的董事、高级职员、雇员或顾问并无维持任何公司利益计划,亦无任何公司利益计划。
(D)本协议的签署和交付以及交易的完成不会(单独或与其他事件一起)(I)使公司或其任何子公司的任何现任或前任员工、顾问、董事或其他服务提供商 有权获得任何付款;(Ii)增加应向任何该等员工、顾问、董事或其他服务提供商 或任何此类员工、顾问、董事或其他服务提供商支付的薪酬或福利金额;(Iii)加快任何补偿、股权奖励或其他利益的归属、资金或支付时间 ;或(Iv)根据《守则》第280G条(或州、地方或外国税法的任何相应规定)进行任何“降落伞支付”。
(E)除参与者和受益人的普通福利索赔外,没有 针对任何公司福利计划的悬而未决的或据本公司所知受到威胁的法律程序,或个别或总体上没有或合理地 预期不会产生重大不利影响的法律程序。
(F)除 因个别或整体尚未或不会合理地预期会产生重大不利影响外,所有供款(如适用)均已按法律或该等公司福利计划的条款作出,或(如适用)按正常会计惯例及适用法律应计的所有供款(包括所有雇主供款、雇员减薪供款及社会保障及其他供款)。
第4.13节劳工。
(A)本公司或其任何子公司的员工均无工会代表,且据本公司所知,在过去三(3)年内没有工会组织 工作,也没有正在进行的工作。本公司及其任何子公司 均不是与任何工会、工会、劳资委员会或其他员工代表签订的任何集体谈判协议、劳动合同或类似协议或安排的一方,也没有就任何此类合同进行谈判。本公司及其任何子公司 目前都没有或据本公司所知,现在没有受到罢工、纠察队、停工、工作放缓或其他有组织的劳资纠纷的威胁。本公司或其任何子公司均未收到任何针对本公司的不公平劳工行为的书面通知,这些指控、申诉或仲裁程序正在任何联邦、州、省、地方或外国劳动关系委员会或政府实体或据本公司所知受到威胁的情况下悬而未决。
A-25
(B)除 个别或总体上没有也不会合理地预期会产生重大不利影响外,(I)本公司及其子公司均遵守与劳动就业有关的所有适用法律,包括与工资、工时、劳动关系、集体谈判、就业歧视、公民权利、人权、将服务提供者归类为雇员和/或独立承包商、雇用未成年人、遣散费和解雇福利、安全和健康、工人补偿、支付股权及征收及支付或预扣社会保障税,及(Ii)根据任何适用的雇佣、社会保障或劳工法律,并无任何悬而未决或正在进行的或据本公司所知的威胁诉讼、诉讼、投诉、调查、命令或指控 或其他与本公司有关的诉讼。
第4.14节税收。
(A)本公司或其任何附属公司须提交或与本公司或其任何附属公司有关的所有 报税表均已及时提交,且所有该等报税表在各重大方面均属真实、正确及完整,且本公司或其任何附属公司所享有的所有物质免税、免税期、税务优惠 或其他优惠待遇或财政补贴均已在符合所有重大方面适用法律的情况下取得。
(B)本公司及其附属公司所有应缴及应付的重要税项均已及时支付,但经适当诉讼程序真诚抗辩的款项除外。财务报表反映了本公司及其子公司在截至该财务报表日期的所有应课税期间及其部分应缴的所有重大税项的充足准备金。除不合理地 预期会产生重大不利影响外,自该等财务报表之日起,本公司或其任何附属公司 均未在正常业务过程以外或以其他方式不符合过往惯例的情况下招致任何税务责任。 本公司或其任何附属公司的任何资产均不存在实质的税务留置权,但准许留置权除外。 本公司或其任何附属公司均不是任何税务赔偿协议、分税协议、税收分配 协议或类似合同(在正常业务过程中订立的商业合同除外,这是 与税收无关的主要目的)。
(C)本公司及其附属公司的每个 已及时缴纳或预扣就其 员工和独立承包人应缴纳或预扣的所有重大税款(并及时向适当的政府实体缴纳此类税款)。
A-26
(D)本公司或其任何附属公司均未就任何诉讼时效或任何重大税项的评估或征收期限作出任何尚未落实的豁免或延长,且并无任何政府实体要求执行该等豁免或延期。本公司或其任何附属公司的任何重大报税表或重大税项的审计或其他审查或行政、司法或其他程序,或与其有关的审计或其他审查或行政、司法或其他程序目前并无进行,而本公司或其任何附属公司亦未获通知任何有关该等审计或其他 审查或行政、司法或其他程序的书面要求或据本公司所知的任何威胁。任何政府实体均未向本公司或其任何附属公司提出或评估任何重大税款不足的情况,而该等税款尚未支付、结算或撤回。 在本公司或其任何附属公司未提交纳税申报单的司法管辖区内,任何政府实体均未就本公司或该附属公司须或可能须受该司法管辖区课税一事提出申索。
(E)本公司于中国成立的各附属公司已根据所有重大方面的适用法律,在有关中国政府实体正式登记,取得并维持所有国家及地方税务登记证书的有效性 ,并在所有重大方面遵守该等政府实体施加的所有规定。本公司或其任何附属公司向任何政府实体提交的与获得免税、免税期、递延纳税、税收优惠或其他税收优惠或退税相关的意见书均未包含任何重大错误陈述或遗漏,可能会影响 该等免税、优惠或退税的授予。没有暂停、撤销或取消任何此类免税、 优惠或回扣,据本公司所知,也没有威胁到这些优惠或回扣。
(F)本公司或其在中国境外注册成立的任何附属公司,就税务目的而言,均不认为其为中国的“居民企业”或在其成立司法管辖区以外的任何司法管辖区居住的税务居民。
第4.15节合同。
(A)除在本协议日期前提交的美国证券交易委员会文件中作为证物提交或提供的 以外,本公司 已向母公司提供本公司或其任何子公司为当事一方或其各自的任何财产或资产受约束的 各项票据、债券、抵押、契诺、租赁、许可证、合同或协议,或 其他文书或义务(各自为“合同”)的清单或说明:
(I)本公司 根据《交易法》表格20-F的证物指示第4项要求或将会根据《交易法》下的表格20-F的证物说明提交的,但在本文件日期前作为证物提交或作为证物提交的 ;
(Ii)责令本公司或其任何附属公司支付超过50万美元(500,000美元)或其等值的另一种货币的非或有年度总支出(本金和/或利息支付 或与债务有关的其他准备金的存款除外),且在每种情况下(A)在三十(30)天内不得注销,或(B)不得在不对本公司或其任何子公司进行实质性处罚的情况下取消;
A-27
(Iii)包含关于本公司或其任何子公司的任何业务线或地理区域的任何不竞争或排他性条款 ,限制对本公司及其子公司具有重大意义的任何业务线的行为;
(Iv)构成债务(包括对债务的任何担保)或为本公司或其任何附属公司的账户签发的任何信用证或类似票据,或抵押、质押或以其他方式对本公司或其任何附属公司的任何部分资产进行担保的留置权,但仅在公司与其全资子公司之间或仅在 公司与其全资拥有的子公司之间的任何此类协议、契据、信用证或票据除外;
(V)要求本公司或其任何附属公司处置或收购价值超过50万美元($500,000)的资产或财产或其他货币的等值资产或财产,或就涉及本公司或其任何附属公司的任何未决或预期的合并、合并或类似的商业合并交易作出规定;
(Vi)构成与套期保值交易有关的合同;
(7)涉及与第三方的合资企业、合伙企业或类似安排;
(Viii)构成本公司或其任何附属公司对任何人(本公司全资附属公司除外)的贷款;
(Ix)向任何人授予优先购买权、首次要约权或购买、收购、出售或处置对本公司或其子公司具有重大意义的任何公司知识产权的选择权。
(X)是与任何劳工组织、工会或协会签订的集体谈判协议或其他合同(任何强制性的国家集体谈判协议除外),或与员工代表机构(如工会或任何公司惯例)达成的任何其他集体谈判协议,或给予公司任何员工的任何承诺;
(Xi)是关于任何材料公司知识产权的许可证、协议或其他合同权利,或以其他方式授予公司或其任何子公司任何知识产权的任何物质权利,包括任何不起诉的契诺、商标共存协议 以及开发、创造或发明任何材料公司知识产权或公司产品的协议;
(Xii)是否因本协议或合并的完成而使另一方有权终止该合同的合同;
(Xiii)为“重要合约”(定义见S-K规例第601(B)(10)项)或对本公司及其附属公司整体具有重大意义的任何其他合约;及
A-28
(B)上述第4.15(A)节所述类型且在本协议之日生效的每份合同在本协议中称为 《材料合同》。截至本合同日期,除个别或总体上尚未且不会产生重大不利影响外,(I)每一重大合同对本公司及其作为缔约一方的每一家子公司都是合法、有效和具有约束力的,并且具有十足效力和效力,但受可执行性例外情况的限制除外, (Ii)本公司或其任何子公司,或据本公司所知,本公司或其任何其他一方均未或被指控 违反或违反或违约,任何重大合同,及(Iii)据本公司所知,并无发生任何事件 在发出通知或时间流逝或两者兼而有之的情况下,构成违反、违约或违约任何重大合同。本公司及其任何子公司均未收到任何重大合同项下的任何违约、违规或违约的通知,但个别或总体上没有也不会产生重大不利影响的违约、违规或违约除外。
(C)在执行本协议之前,公司已交付或提供给母公司或提供给母公司审查所有重要合同的真实且完整的副本,包括对合同的任何修改。
第4.16节环境事项。但据本公司所知,个别或总体上没有也不会合理预期会产生重大不利影响的情况除外:
(A)公司及其每家子公司遵守所有环境法;
(B)本公司及其各附属公司拥有开展其目前业务所需的所有环境许可证,并符合其各自的环境许可证,且所有此类环境许可证均处于良好状态(在存在此类概念的范围内);
(C)本公司或其任何附属公司并无收到任何书面通知、要求、函件或申索,指称本公司或任何该等 附属公司违反任何环境法或根据任何环境法承担法律责任。目前并无法律程序待决,或据公司所知,根据适用的环境法,公司或其任何附属公司受到任何法律程序的威胁。
第4.17节知识产权。
(A)本公司及其各附属公司拥有或拥有有效的权利或许可使用对本公司及其附属公司的整体业务具有重大意义的所有公司知识产权。公司知识产权足以支持公司及其持有公司知识产权的每一家子公司开展业务。
(B)本公司及其各附属公司拥有并拥有对本公司及其附属公司整体业务具有重大意义的每一项公司自有知识产权的良好及独家所有权,且无任何留置权(准许留置权除外)。本公司及其各子公司在该人从第三方获得的所有重要第三方知识产权中的权利、许可和权益 不受任何留置权的限制(不包括与此类第三方签订的适用书面许可协议和允许留置权中包含的限制)。
A-29
(C)除 因个别或整体没有或合理地预期不会产生重大不利影响外, 公司注册知识产权的每一项都是有效和存续的(或在申请的情况下是申请的),并且目前与该公司注册知识产权相关的所有到期登记、维护和续期费用都已支付。已向相关政府实体提交了公司注册知识产权申请或登记所需提交的所有必要文件、证书和其他备案文件。
(D)由于本协议的签署、交付或生效或该公司履行本协议项下的义务,本公司或其任何附属公司均不会、也不会实质性违反管理公司知识产权的任何合同(“知识产权协议”)。任何知识产权协议均未授予任何第三方对任何材料公司知识产权或在其之下的排他性 权利,或授予任何第三方再许可任何材料公司知识产权的权利。
(E)据本公司所知,本公司或其任何附属公司并无因本公司使用或拥有本公司知识产权而欠下或应付任何过去或现在的本公司雇员、股东、创办人、拥有人或顾问的特许权使用费、酬金、手续费或其他款项(支付予雇员、顾问及独立承包人的薪金除外),而这些雇员、顾问及独立承包人并非视其工作产品的使用而定或与其工作产品的使用有关。
(F)据本公司所知,任何第三方,包括本公司或其任何附属公司的任何雇员或前雇员,并无未经授权使用、未经授权披露、侵犯或挪用本公司拥有的任何知识产权。本公司及其任何子公司均未就或自2020年1月1日以来以书面形式指控任何第三方从事或实施任何重大知识产权的侵权或挪用行为或违反任何重大的公司知识产权协议而提起任何诉讼、诉讼或诉讼。
(G)本公司及其各附属公司目前的业务运作,包括(I)任何本公司产品的设计、开发、制造、复制、营销、许可、销售、要约出售、进口、分销、提供和/或使用,以及(Ii)本公司在本公司及其附属公司的业务中使用任何产品、装置或工艺, 从未、也没有侵犯或挪用任何第三方的知识产权。除了没有或不会合理预期会产生任何重大不利影响的任何侵权或挪用行为 。
(H)除 个别或合计没有或合理地预期不会产生重大不利影响外,本公司 及其各附属公司已从参与构思的所有雇员、顾问及独立承办人处取得本公司或其附属公司根据法律运作尚未拥有的贡献中的所有该等第三方的知识产权的当前转让,以实践、创造或开发任何本公司拥有的知识产权。据本公司所知,本公司或其任何子公司的任何现任或前任员工、顾问或独立承包商 对或与公司拥有的任何重大知识产权没有任何权利、许可、索赔或利益。
A-30
(I)公司及其各附属公司已采取商业上合理的步骤,以保护和维护公司知识产权(“受保护信息”)中包含的所有个人身份信息或非公开信息的机密性和安全性。 公司及其子公司所有能够访问受保护信息的现任和前任员工和顾问 均受公司行为守则的约束,该守则包含有关保护专有信息以及向公司转让因为公司或其子公司提供的服务而产生的任何知识产权或工业权利的条款。
(J)至 据本公司所知,本公司或其任何附属公司均未(I)将任何“免费”、“开源”或“版权遗留”软件(“开源材料”)并入公司的知识产权或公司产品,或将其与公司的产品组合,(Ii)将分布式开源材料与任何公司知识产权或公司产品结合, 或(Iii)使用开源材料, 或(Iii)使用的开源材料、 或(Iii)使用的开源材料、对于第(I)、(Ii)或(Iii)项,创建或声称为公司或其任何子公司创建关于任何公司知识产权的义务,或授予或声称授予任何第三方任何公司知识产权项下的任何权利或豁免(包括使用作为使用条件要求修改和/或分发其他软件加入的此类开源材料的任何开源材料),衍生自或与 一起分发的此类开源材料(A)以源代码形式披露或分发,(B)为制作衍生作品而许可, 或(C)可免费再分发)。
(J)除 个别或整体没有或不会合理预期会产生重大不利影响外,各公司及其附属公司已遵守有关收集、访问、使用、披露、以电子方式传输、保护、共享、转移和存储个人身份资料的所有适用法律(“数据保护法”),包括 关于数据隐私和信息安全的国家、州、省、地方法律或法规,(Ii)数据泄露通知 (视适用情况而定),和/或(Iii)侵入,计算机犯罪和其他管理未经授权访问或使用电子数据的法律。据本公司所知,除个别或整体而言,本公司或其任何附属公司并未或不会合理地预期会产生重大不利影响外,本公司或其任何附属公司均未经历任何违反安全规定或第三方以其他方式未经授权 访问其拥有、保管或控制的任何客户或业务合作伙伴的受保护信息或任何专有信息的情况。
第4.18节遵守法律;许可。
(A)本公司及其附属公司的每一家 均已遵守及遵守所有影响本公司及其附属公司的业务、物业或资产的法律,且本公司或其任何附属公司并无接获任何书面通知,或据本公司所知,并无向本公司或其任何附属公司发出任何有关违反任何该等法律的威胁的书面通知,但在上文所述的每宗个案中, 因该等个别或整体并未亦不会合理地预期会产生重大不利影响的 除外。
A-31
(B)公司及其子公司持有公司及其子公司拥有、租赁和经营其财产或开展业务所需的任何政府实体的所有实质性授权、许可证、许可证、证书、批准和许可 ,基本上按照在本协议日期之前提交的美国证券交易委员会文件中所述的方式,基本上按照截至本协议日期正在进行的方式进行(统称为“公司许可证”),并且(I)公司的所有许可证都是有效的, 完全有效,不受任何待决或据本公司所知,任何 政府实体威胁提起法律程序以暂停、取消、修改、终止或撤销任何此类公司许可证,(Ii)本公司及其每一家子公司 遵守该等公司许可证的条款和要求,以及(Iii)根据本公司所知,本公司及其每一家子公司不存在因通知或时间流逝或两者兼而有之而构成违约的情况,或合理地预期会导致暂停、取消、修改、终止或撤销, 除第(I)、(Ii)及(Iii)条所述的各项情况外,本公司或其附属公司未能按适用情况 持有、取得批准或就任何本公司许可证进行备案或登记,并维持其完全有效的 及效果,或该等不遵守规定或失责行为,不论个别或整体而言,不曾亦不可合理地预期 会产生重大不利影响。
(C)自2020年1月1日以来,本公司、其任何子公司,或据本公司所知,其各自的任何董事、高级管理人员或员工,或为本公司或其任何子公司行事或代表本公司或其任何子公司行事的任何代理人或任何其他人,均未(I)采取任何会导致该人违反(A)1977年《反海外腐败法》(15 U.S.C.§78m(B)、78dd-1、78dd-2、78ff)(“反腐败法”)或任何其他反腐败或反贿赂适用法律;(B)由美国财政部外国资产管制办公室、美国国务院、女王陛下财政部实施或执行的任何经济制裁;或由任何美国政府实体、欧盟或女王财政部(统称为“制裁”)维护的任何适用的禁止方名单;以及(C)与出口管制有关的任何适用法律。或(br}以其他方式(Ii)行贿、影响付款、回扣、回扣或任何其他类型的付款,根据任何适用的反腐败法将是违法的,或(Iii)直接或间接向任何政府官员提供、支付、承诺支付或授权支付或转移任何有价值的东西,目的是(A)不适当地影响该政府官员以公职身份的任何行为或决定 ,(B)不正当诱使该政府官员作出或不作出任何与其合法职责有关的作为, (C)获取任何不正当利益,或(D)诱使该政府官员以不正当方式影响或影响 任何政府实体的任何作为或决定,以协助本公司或其任何附属公司为 或与 或指示业务取得或保留业务。, 任何人。本公司在开展业务时遵守了《反腐败法》和任何其他适用的《反腐败法》、《制裁条例》和与出口管制有关的适用法律),并且本公司制定并维护了合理设计的政策和程序,以促使每个该等人士促进并确保遵守本句子中所述的所有此类法律。 本公司、其任何子公司或其各自的任何董事、高级管理人员或员工,或据本公司所知,任何代理人或代表本公司或其任何子公司行事的任何其他人都不是这样的人,或由(X)任何制裁对象或(Y)位于、组织或居住在 制裁对象的国家或地区的人员拥有或控制。
第 4.19节属性。
(A)除 个别或整体而言尚未或不会合理地预期不会产生重大不利影响外,本公司 或其附属公司对财务 报表所载或在美国证券交易委员会文件所载最近一份资产负债表之后收购的所有财产及资产拥有良好所有权或良好及有效的租赁权益,但自美国证券交易委员会文件所载最近一份资产负债表以来已在正常业务过程中处置且未违反本协议的情况除外(在每一种情况下,免收留置权及无留置权除外)。
A-32
(B)本公司已向母公司提供本公司或其任何附属公司持有业权或租赁权益并对本公司及其附属公司的整体业务具有重大意义的每项房地产的地址清单(“本公司材料 物业”)、拥有或租赁实体的名称,以及该等物业是拥有、租赁或转租的。
(C)公司或其附属公司对每项公司重大财产拥有良好、可出售及有效的所有权或租赁权益(视何者适用而定),在每种情况下均无留置权且无留置权,准许留置权除外。本公司或其任何附属公司租赁、转租或许可任何不动产(无论作为出租人或承租人)的每份租赁、转租或许可均有效,且具有全面效力和 效力,且公司、其任何子公司或据本公司所知租赁、转租或许可的任何其他当事方均未违反任何条款,或采取或未采取任何行为,而根据该等租赁、转租或许可的规定, 将构成违约或违约。除了个别或总体上没有也不会合理预期会产生重大不利影响的违规或违约行为。本公司履行本协议及拟进行的交易不会导致终止或增加任何该等租赁、转租或许可项下对本公司及其附属公司的业务有重大影响的应付金额 ,亦不会要求任何该等租赁、转租或许可的任何一方同意或批准。
(D)本公司并无从任何政府实体取得任何本公司目前使用及营运所需的证书、差异、许可或许可证 未能取得或并非完全有效,且本公司或其任何附属公司均未收到有关修改或取消任何该等证书、差异、许可或许可证的未完成威胁的书面通知,但上述任何一项的 因个别或整体而言并未亦不会产生重大不利影响 除外。
第 4.20节代理声明中的信息。本公司或其任何附属公司或其代表 所提供或将以书面形式提供以供纳入或合并于(A)附表13E-3的任何资料,在该文件向美国证券交易委员会提交时及在该文件被修订或补充的任何时间,均不会包含对重大事实的任何不真实陈述,或遗漏任何必须在其内陈述或使其陈述不具误导性的重大事实,及(B)委托书将于首次邮寄给本公司股东之日起生效,在 股东大会召开时以及在向美国证券交易委员会提交附表13E-3时,该附表包含对重大事实的任何不真实陈述,或 根据作出该等陈述的 情况,遗漏陈述必须陈述或作出该陈述所必需的任何重大事实,而不具误导性。本公司负责向美国证券交易委员会提交的与交易有关的所有文件,仅限于与本公司或其任何子公司有关的文件,或由 或代表本公司或其任何子公司提供并纳入其中的其他信息,在所有实质性方面都应遵守 证券法或交易法(视情况适用)的规定以及美国证券交易委员会下的规则和条例。根据母公司或合并子公司或其代表向本公司提供的信息,本第4.20节中包含的陈述和担保不适用于 附表13E-3或委托书中包含的陈述或遗漏。
第4.21节财务顾问的意见。特别委员会已收到本公司财务顾问对 的意见,即于本协议日期,根据及受制于本协议所载的假设、资格、限制及其他 事项,股份持有人(不包括 股份持有人)将收取的每股合并代价对该等持有人(视何者适用而定)在财务角度而言是公平的。在收到公司财务顾问的书面意见后,公司应立即向母公司提供一份准确、完整的副本,仅供参考。
A-33
第4.22节保险。本公司及其附属公司为本公司、其附属公司及/或其任何雇员、董事、财产或资产提供自保或保单,承保金额为公司、其附属公司及/或其任何雇员、董事、财产或资产,承保金额及该等风险及损失,本公司相信在所有重大方面均足以应付其业务运作 。该等保单已完全生效,本公司或其任何附属公司并无根据该等保单接获书面取消通知,亦不存在因发出通知或时间流逝或两者同时发生的现有违约或事件,除非个别或整体并未造成亦不会合理地预期会产生重大不利影响 。本公司没有理由相信其或其任何附属公司不能(A)在保单到期时续保其现有保单,或(B)在成本不大幅增加的情况下,从可比保险公司获得可能需要的可比承保范围,以继续其业务。在此之前,本公司已向母公司交付或以其他方式提供与本公司及其子公司的业务、资产和运营有关的所有重大保险单和所有重大自我保险计划和安排的副本。
第4.23节利害关系方交易。本公司的高级职员或董事目前并无参与与本公司或其任何附属公司的任何 交易,而根据《交易法》,该交易须根据表格20-F第7.B.项作出报告(担任本公司或其任何附属公司的高级职员、董事及雇员的服务除外),但 支付以高级职员、董事或本公司或其任何附属公司的职员身份提供的服务的薪金或费用除外),(B)报销代表本公司或其任何附属公司产生的开支及(C)其他 员工福利,包括根据公司股权计划发放的奖励,在每种情况下均在正常业务过程中及 符合过往惯例。
第4.24节经纪人;费用。任何经纪、投资银行家、财务顾问或其他人士(本公司财务顾问除外)均无权收取与本协议、合并或基于本公司或其任何附属公司或其代表作出的安排而进行的 本协议、合并或其他交易有关的任何经纪、发现者、财务顾问或其他类似费用或佣金。
第4.25节反收购条款。本公司并非股东权利协议、“毒丸” 或类似的反−收购协议或计划的一方。本公司董事会已采取一切必要行动,使任何收购、反−收购、暂停、“公允价格”、“控制权股份”或根据亚信以外适用于本公司的任何法律 颁布的其他类似法律不适用于、也不会适用于本 协议或交易。
第 4.26节需要投票。股东批准是本公司任何类别或系列股权持有人批准和授权本协议、合并计划和交易(包括合并)所必需的唯一投票权。
第 4.27节不提供其他陈述或保证。除本细则第 IV条所载的陈述及保证外,本公司或任何其他人士均不会就本公司或就交易向母公司或合并附属公司提供的任何其他资料作出任何明示或默示的陈述或保证 。公司特此 不作任何其他明示或默示的陈述或保证。本公司不直接或间接就本公司或其任何附属公司的任何形式财务信息、财务预测或其他前瞻性信息或报表作出任何 陈述或保证。
A-34
第五条
母公司和合并子公司的陈述和担保
母公司 和合并子公司以共同和若干方式向公司声明并保证:
第(Br)5.1节:组织和资格;子公司。母公司和合并子公司(I)是根据开曼群岛法律正式注册、有效存在和信誉良好的豁免公司,(Ii)拥有必要的公司或类似的权力和授权,以拥有、租赁和运营其财产和资产,并开展目前正在进行的业务。母公司和合并子公司均具有正式资格或许可开展业务,并且(相对于承认此类概念的司法管辖区)在其业务性质或所有权所在的每个司法管辖区内信誉良好,租赁或运营其 物业使此类资格或许可成为必要,但不具备此类资格或许可或不具备良好信誉的司法管辖区则不在此限,否则无法单独或整体阻止或实质性 损害或延迟交易的完成。在本协议签署前,母公司已向本公司交付或向本公司提供母公司和合并子公司的组织章程大纲和章程细则的真实完整副本,经修订的每份 ,如此交付的每份均具有全部效力和作用。
第 5.2节合并子项。紧接生效日期前,母公司实益拥有合并附属公司所有已发行及已发行股本,并已登记在案。合并子公司仅为从事该等交易而成立,并无从事任何其他业务活动,并仅按本协议预期进行其业务。
第 5.3节授权;协议的有效性;家长行动。母公司和合并子公司均拥有签署和交付本协议、履行各自在本协议项下的义务以及完成合并和其他交易所需的一切必要权力和权力。 母公司和合并子公司签署、交付和履行本协议,以及完成合并和其他交易,已得到所有必要的公司行动的正式和有效授权,母公司或合并子公司不需要采取任何其他公司行动来授权母公司和合并子公司签署和交付本协议,并完成交易、标的、在合并的情况下,向开曼群岛公司注册处提交合并计划和亚信要求的其他文件。本协议已由母公司和合并子公司正式签署和交付 假设本协议得到本公司适当和有效的授权、签署和交付,是母公司和合并子公司根据其条款可对母公司和合并子公司强制执行的有效和具有约束力的义务,但本协议的强制执行可能受到可执行性例外情况的限制 。
第 5.4节同意和批准;无违规行为。母公司或合并子公司签署、交付或履行本协议,母公司或合并子公司完成合并或任何其他交易,或母公司或合并子公司遵守本协议的任何规定,都不会(A)与母公司或合并子公司的备忘录和章程细则的任何条款发生冲突或导致任何违反,(B)要求母公司或合并子公司向其提交任何文件,或 获得任何许可、授权、同意或批准,任何政府实体(以下情况除外):(I)遵守《交易所法案》的任何适用要求,(Ii)向开曼群岛公司注册处处长提交合并计划和相关文件,并在开曼群岛政府公报中公布合并通知,(Iii) 母公司可能需要就本协议和合并向美国证券交易委员会提交的文件,包括附表13E-3,(Iv)纳斯达克的规则和法规可能要求的与本协议或合并有关的备案,(V)可能需要的与州和地方转让税相关的备案,或(Vi)任何适用的 外国或州证券或“蓝天”法律及其下的规则和法规),或(C)违反适用于母公司、合并子公司或其各自财产、资产或业务的任何命令或法律;除非在(B) 或(C)条款中的每个条款中:(A)未能获得此类许可、授权、同意或批准,(B)未提交此类申请,或 (C)任何此类修改、违规、权利、强加、违规或违约没有也不会合理地期望 单独或整体阻止, 对母公司和合并子公司完成交易的能力造成重大延误或重大阻碍或损害 。
A-35
第 5.5节可用资金和股权融资。
(A)母公司 已向本公司交付保荐人签立的股权承诺书(统称为“股权承诺书”)的真实而完整的副本,据此,各保荐人承诺以现金或出资 股权购买或促使购买母公司的股权证券(受其条款和条件限制),金额最高可达其股权承诺书(“股权融资”)中规定的总金额。股权融资所得将用于完成交易。
(B)截至本协议日期 ,(I)每份股权承诺书均具有十足效力及作用,是母公司的法定、有效及具约束力的义务(受可执行性例外情况所限),且据母公司所知,其其他各方(受可执行性例外情况所限),(Ii)股权承诺书并无修订或修改之意(除本第5.5节所允许者外),且股权承诺书所载各项承诺并未在任何重大方面被撤回或撤销。除股权承诺书中明确规定外,不存在任何与股权融资的全额融资有关的先决条件或其他或有事项。
(C)假设 (I)股权融资是根据股权承诺书提供资金,以及(Ii)母公司和合并子公司履行第8.1节和第8.2节规定的完成合并的义务的条件得到满足,或放弃该等条件,截至本协议日期,股权融资的净收益将足以合并子公司和尚存实体支付(A)合并对价,以及(B)根据本协议预期的条款和条件完成交易所需支付的任何其他金额,以及与此相关的所有相关费用和开支。《股权承诺书》 包含各方根据《股权承诺书》承担义务的所有前提条件,如适用,即根据其中的条款和条件向母公司或合并子公司提供股权融资。截至本协议日期,未发生任何事件,不论是否有 通知、时间流逝或两者兼而有之,将构成母公司或合并子公司或(据母公司所知)股权承诺书项下的任何其他方的违约或违约。假设满足本协议第 8.1节和第8.2节规定的条件,母公司没有理由相信其将无法及时满足股权承诺函中所载的任何条款或成交条件,或股权融资的任何条件将不会得到满足 ,或股权融资将不会在完成交易所需的时间向母公司或合并子公司提供。每份股权承诺书都规定,公司是第三方受益人,有权执行股权承诺书 , 在每一种情况下,按照其条款和条件。除股权承诺书中明确规定的 外,母公司或其任何关联公司 未签订任何合同,对股权融资的全额融资或投资(视情况适用)施加条件。
第 5.6节有限担保。假设公司适当授权、签署和交付,每个有限担保 都是完全有效和有效的,是签署该担保的保荐人的法律、有效和有约束力的义务,但受可执行性例外情况的限制,且未发生任何事件,无论是否发出通知、时间流逝或两者兼而有之,均不会构成该有限担保项下该保荐人的违约。
第 5.7节股权证券的所有权。于本公告日期,母公司及合并附属公司概无实益拥有本公司的任何股份或任何其他权益证券(因该词 在根据交易法颁布的规则13D-3中使用)。
A-36
第 5.8节母公司集团合同。截至本协议日期,除本协议、支持协议、投票委托书、有限担保、股权承诺书、临时投资者协议以及已向本公司提供的所有附表、证物和修订(统称为“母公司集团合同”)外,母公司、合并子公司、展期股东、保荐人或其各自的任何关联公司(不包括本公司及其子公司)与任何董事、高级管理人员、另一方面,以本公司或本公司任何附属公司的雇员或股东的身份,以任何方式与该等交易有关的人员或股东;或(Ii)任何保荐人的母公司、合并子公司、保荐人或任何联属公司为立约方,据此,本公司的任何管理层成员、董事或股东将有权就其拥有的股权收取代价,代价的金额或性质不同于本协议规定的代价,或本公司任何股东同意投票批准本协议或合并或同意投票反对任何相互竞争的建议的 。
第(Br)5.9节:经纪人;费用。除中金公司香港证券有限公司外,任何经纪、投资银行、财务顾问或其他人士均无权根据母公司、合并子公司或其任何附属公司或其代表作出的安排,收取与本协议或合并有关的任何经纪、发现者、财务顾问或其他 类似费用或佣金。
第 5.10节不作其他陈述或保证。除本细则第(Br)V条所载的陈述及保证外,母公司、合并附属公司或任何其他人士均不会就母公司、合并附属公司或与交易有关而向本公司提供的任何其他资料作出任何明示或默示的陈述或保证。母公司和合并子公司 特此拒绝任何其他明示或默示的陈述或保证。母公司和合并子公司均不直接或间接就任何备考财务信息或财务预测(在适用的范围内)或母公司或其任何子公司的其他前瞻性信息或报表作出任何陈述或担保。
第六条
在合并前的业务行为
第 6.1节业务处理。除非(A)本协议明确规定,(B)适用法律要求,或经母公司书面同意(不得无理拒绝、延迟或附加条件),在本协议生效之日起至本协议生效时间或根据第9.1条提前终止为止的 期间,公司(X)应并应促使其子公司在正常业务过程中在所有重要方面开展业务,并使用商业上合理的努力以保持其业务组织完整。与客户、供应商、分销商、债权人以及与本公司或其任何附属公司有重大业务关系的客户、供应商、分销商、债权人以及与公司及其附属公司有重大业务关系的人士保持现有关系和商誉,作为一个整体,(Y)应并应促使其附属公司 作出商业上合理的努力,以保持其现任高级管理人员和主要员工的服务,以及(Z)不得, 并应促使其附属公司:
(1)修订其组织章程大纲和章程或同等的组织文件;
(Ii)(A) 拆分、合并、细分或重新分类本公司或其任何附属公司的任何一股或多股股本(视情况而定); (B)对本公司或其任何附属公司的股份或股本股份(如适用)或在本公司或其任何附属公司的所有权 权益,宣布、作废或支付任何股息或作出任何其他分派(不论是以现金、股票、财产或其他方式),但本公司的任何直接或间接全资附属公司向本公司或本公司另一全资附属公司宣布及支付股息或其他分派除外;(Br)及(C)赎回、购买或以其他方式收购、或要约赎回、购买或以其他方式收购任何公司股权;
A-37
(Iii)除 (A)本公司全资附属公司向本公司或其另一全资附属公司发行或(B)本公司与其全资附属公司之间或之间纯粹转让或以其他方式处置证券外,发行、出售、质押、处置、处置或授予任何股份或本公司任何附属公司的股本,或任何期权、认股权证、可转换证券或任何种类的其他权利,以收购任何股份或本公司的任何附属公司的股本或其他股权;
(Iv)直接或间接收购(包括通过合并、合并或收购股票或资产或其他方式)任何 资产、财产(总成本低于50万美元(500,000美元)的个人财产除外)、证券、权益或业务;
(V)出售、 质押、租赁、转让、许可或以其他方式转让、放弃、允许对任何资产(包括任何公司知识产权)、证券、财产、权益或业务进行任何留置权(允许留置权除外)或产生任何留置权,或自愿 行使任何购买或出售权利或第一要约权,但总价值低于50万美元(500,000美元)的此类资产、证券、财产、权益或业务除外;
(Vi)产生、 产生、承担、再融资或取代借入资金的任何债务,或发行或修订或修改任何债务证券的条款,或承担、担保或背书,或以其他方式对任何其他人士(本公司全资附属公司除外)的债务负责(不论是直接、或有或以其他方式),但本公司或其附属公司的现有信贷安排于本协议日期生效而产生的债务除外;
(Vii)向任何其他人士(包括其任何高级职员、董事、联属公司、代理人或顾问)作出任何贷款、垫款或出资,或向任何其他人士(包括其任何高级职员、董事、联属公司、代理人或顾问)作出任何贷款、垫款或出资,或对该等人士或其代表的现有借款或借贷安排作出任何改变,或订立任何“保持良好”或类似的协议以维持另一实体的财务状况,但本公司或其全资附属公司或其全资附属公司给予本公司或其全资附属公司的协议除外;
(Viii)订立、续签、修改、修订或终止,或放弃、解除、妥协或转让任何实质性合同(或任何合同,如果在本协议之日存在,则为实质性合同)项下的任何权利或要求,但不包括(A)根据公司或其任何子公司不采取任何行动而自动发生的任何现有实质性合同的条款的任何终止或续签 ,(B)遵守本协议条款可能合理需要的,或(C)第(Br)6.1(V)节允许采取的行动;
(Ix)就针对本公司或其任何附属公司提出或待决的任何法律行动、诉讼或仲裁程序作出和解或作出妥协,包括任何与税务或股份所有权有关的事宜,但和解除外(A)要求本公司或其附属公司支付不超过50万美元(500,000美元)的金钱损害赔偿,(B)现有保险承保,及(C)不涉及 本公司或其任何附属公司承认任何不当行为;
A-38
(X)(A) 建立、采用、订立、实质性修订或终止任何公司福利计划或集体谈判协议,或任何计划、计划、政策或安排,如果在本协议之日生效,则该计划、计划、政策或安排将成为公司福利计划,(B)大幅增加支付给公司或其任何子公司任何现任或前任董事、高级管理人员、员工或独立承包人的补偿、遣散费、额外津贴或附带福利,但在正常业务过程中与过去惯例一致的除外,(C)向本公司或其任何附属公司的任何现任或前任董事、高级管理人员、雇员或独立承包商 支付任何红利或遣散费,但在正常业务过程中或根据本公司在本协议日期生效的福利计划的条款除外,(D)授予任何股票期权、股票增值权、限制性股票、限制性股票 单位或基于股权的补偿奖励,(E)加快任何补偿或福利的支付、支付权或归属,或 (F)采取任何行动,以资助或以任何其他方式确保支付任何公司福利计划或任何 计划、计划、政策、实践或安排下的补偿或福利,如果该计划、计划、政策、实践或安排在本协议日期生效,则该计划、方案、政策、实践或安排将成为公司福利计划;根据适用法律或任何公司福利计划的要求,第(A)至(F)款中的每一项除外;
(Xi)对自2021年12月31日起有效的会计方法作出 任何实质性改变,除非《公认会计原则》(或其任何解释)或适用法律另有要求,或在正常业务过程中以外的任何会计政策方面作出任何改变, 除非《公认会计原则》或《美国证券交易委员会》另有要求;
(Xii)将 纳入对本公司及其附属公司整体具有重大意义的任何新业务线;
(十三)作出或更改任何重大税务选择、重大修订任何报税表(适用法律另有规定者除外)、订立任何重大税务结算协议、放弃任何要求重大退税的权利、解决或最终解决任何有关税务的重大争议或重大改变任何税务会计方法;
(Xiv)通过公司或其任何子公司的合并、完全或部分清算计划或决议,规定或授权该等合并、清算或解散、合并、资本重组或破产重组;
(Xv)在与本公司财务顾问订立的聘书中,以对本公司、其任何附属公司或母公司有重大不利的方式,修订或修改本公司与财务顾问订立的聘书所载的补偿条款或任何其他义务,或就该等交易聘用其他财务顾问 ;
(Xvi)作出或招致任何资本开支(或与此有关的任何债务或负债)或其他投资,但不包括正常课程 资本开支总额不超过50万美元(500,000美元);
(Xvii)向任何人转让任何知识产权的任何权利或许可,或向任何人转让或许可任何公司知识产权的任何权利(与在正常业务过程中销售公司产品有关的非独家最终用户许可除外)。或将任何公司源代码的副本转让或提供给任何人(包括公司的任何现任或前任 员工或顾问,或公司的任何承包商或商业合作伙伴)(但向参与开发公司产品的公司或其子公司的现任员工和顾问提供访问公司源代码的权限除外) 在正常业务过程中,根据过去的做法,在需要了解的基础上提供访问公司源代码的权限);
A-39
(Xviii)放弃, 未能维持或允许失效,包括未能在任何司法管辖区支付所需费用,或放弃、奉献给公众, 出售、转让或授予任何公司知识产权的任何担保权益,或与任何第三方共同开发、创造或发明任何知识产权 ;
(Xix)未能 继续有效保单,为本公司或其任何附属公司的资产、经营和活动提供现行有效的保险;
(Xx)采取任何旨在或将合理预期的行动,导致不满足第(Br)viii条规定的任何合并条件;
(Xxi) 未及时向美国证券交易委员会提交证券法或交易法或其下颁布的规则和条例所要求的任何备案文件;或
(Xxii)同意、 解决、授权或承诺执行上述任何一项。
第 6.2节非征求意见;更改建议。
(A)除第6.2节明确允许的情况外,公司应并应促使其每一家子公司及其各自的代表(br}以该身份行事)(I)立即停止并导致终止任何和所有现有的活动、讨论或谈判, 如有,与任何第三方、其代表及其融资来源在本协议日期之前就任何竞争性提案或合理预期将导致竞争性提案的询价、提案或要约进行的谈判、讨论或谈判,并应尽其合理的 最大努力促使任何该第三方、其代表及其融资来源拥有本公司及其子公司迄今向该人提供的非公开信息 将该非公开信息返还给本公司或销毁该非公开信息, (Ii)不免除任何第三方或其子公司就任何相互竞争的提案作为一方的任何保密或停顿协议的任何条款,以及(Iii)自本协议之日起至生效时间或, 如果早些时候,根据第九条终止本协议,而不是直接或间接地(A)征求、发起、 诱导、故意鼓励或知情地采取任何行动,旨在便利或以其他方式协助有关构成或将合理预期导致竞争性提议的任何询问、建议或要约的提出(包括通过提供有关企业、财产、资产、账簿、记录的非公开信息, 或本公司或其任何子公司的任何人员),(B)参与、继续或以其他方式参与关于以下事项的任何讨论或谈判, 或向任何其他人提供与竞争性提案或合理预期会导致竞争性提案的任何询价、提案或要约有关或旨在鼓励或促进的非公开信息, (C)批准、认可或推荐任何竞争性提案或任何合理预期会导致竞争性提案的询价、提案或要约,或授权、签署或签订任何意向书、期权协议、原则上的协议或与竞争性提案或任何询价有关的其他 合同,可合理预期 将导致竞争性提案的提案或要约,或(D)提出或同意执行上述任何一项。
A-40
(B)尽管第6.2(A)节有任何相反规定,但如果在本协议日期当日或之后且在获得股东批准之前的任何时间,公司或其任何代表收到任何个人或团体的主动、真诚的书面竞标建议书,该竞标建议书是在本协议日期或之后提出或续订的,并且不因违反本第6.2节的规定而产生或产生。(I)公司及其代表仅可联系该人或该团体要求澄清其条款和条件,以及(Ii)如果公司董事会(根据特别委员会的建议采取行动)或特别委员会在与具有国际声誉的独立财务顾问和外部法律顾问协商后真诚地确定,该竞争性提案构成或将合理地预期导致更高的提案,则公司及其代表可(A)根据可接受的保密协议提供:关于本公司及其子公司的信息(包括非公开信息) 提供给提出此类竞争性建议的个人或团体;但条件是:(br}本公司应在向该第三方提供有关本公司或其任何附属公司的任何非公开信息之前或基本上同时向该第三方提供该等信息;及(B)与提出该等竞争性建议的 个人或团体进行或以其他方式参与讨论或谈判。
(C)除第6.2(C)节或第6.2(D)节明确允许的情况外,公司董事会(根据特别委员会的建议行事)和特别委员会均不得(I)未能向其股东建议给予股东批准或 未能在委托书中包括公司董事会的建议,(Ii)更改、资格、扣留、撤回或修改,或在每种情况下以不利于母公司的方式公开提议更改、资格、扣留、撤回或修改,公司董事会推荐、采取任何其他行动或发表与股东大会有关的任何其他公开声明与公司董事会建议不一致,(Iii)提出任何建议或公开声明,支持竞购要约或交换要约,但(A)反对此类要约的建议或(B)公司董事会根据《交易所法》第14d-9(F)条进行的临时“停止、查看和听取”沟通,或公司董事会已收到并正在评估竞争性 提议的声明,(Iv)未能公开推荐反对任何竞争性提案,或未能公开重申公司董事会的建议,在公开宣布竞争性提案后的十(10)个工作日内(或股东大会可能休会前的较少天数),或(V)通过、批准或推荐、公开提议批准或推荐竞争性提案,或公开提议订立、导致或授权公司订立任何意向书、谅解备忘录、原则协议、收购协议、合并协议, 与 就竞标达成的期权协议或其他协议(依照第6.2(B)节订立的可接受的保密协议除外) (每项协议均为“替代收购协议”)(上文第(I)至(V)项中提及的任何行动均为“不利建议变更”)。尽管本协议有任何相反规定,但在获得股东批准之前,公司董事会(根据特别委员会的建议采取行动)或特别委员会可以对未违反本第6.2节征求意见的竞争性提案作出不利的 建议变更,前提是且仅当 公司董事会(根据特别委员会的建议采取行动)或特别委员会在与国际知名的独立财务顾问和外部法律顾问磋商后,本着善意确定 。(X)未能做出不利的建议变更将违反董事根据适用法律承担的受托责任,以及(Y)在实施了母公司根据以下但书可能提供的所有调整后,此类 竞争性建议构成了更高的建议;但是,在对任何人的竞争性提案作出不利建议变更之前,(1)本公司应提前至少五(5)个工作日向母公司发出书面通知,说明其采取该行动的意向,该通知应合理详细地说明采取该行动的理由,并描述作为该行动基础的上级建议书的重要条款和条件(应理解,此类重要条款应包括提出上级建议书的第三方的身份),(2)本公司应已进行谈判, 并应促使其代表 在该通知期内真诚地与母公司谈判,以使母公司能够对本协议的条款提出 修改,使其不再构成上级提案, (3)在通知期结束后,公司董事会(根据特别委员会的建议采取行动)或特别委员会应真诚地审议母公司以书面形式提出的对本协议的任何拟议修订,并应本着诚意作出决定,在咨询了具有国际声誉的独立财务顾问和外部法律顾问后, 如果该等修订生效,则上级建议书将继续构成上级建议书,如果 未能做出不利的推荐变更将违反适用法律下董事的受托责任,以及(4)如果该上级建议书的实质性条款发生任何实质性变化,则该重大改变的上级建议书应被视为新的 上级建议书,在每种情况下,公司应:必须再次遵守第(1)至(3)款的要求,但第(1)款所指的通知期应至少为三(3)个工作日。
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(D)尽管本协议有任何相反规定,但在获得股东批准之前,公司董事会(根据特别委员会的建议 采取行动)或特别委员会可作出不利的建议变更(除响应受第6.2(C)节约束的上级提案外, ),前提是:(I)情况的重大发展或变化 对公司及其子公司的财务状况、业务或经营结果有实质性改善或合理地可能有实质性改善 ,作为一个整体(且其变更或发展与相互竞争的提案无关)在本协议日期之后发生或发生或首次为特别委员会所知,且在本协议日期时,该当事人既不知道也不能合理地预见(“介入事件”),(Ii)公司董事会在与国际知名的独立财务顾问和外部法律顾问磋商后,首先合理地 确定, 如果不作出此类不利的推荐变更,将合理地预期违反适用法律规定的董事的受托责任。(Iii)自公司向母公司发出有关该等不利建议更改的书面通知起计五(5)个工作日,通知母公司拟采取有关行动,并合理详细说明原因,并包括对其间事件的合理详细书面描述;(Iv)在该五(5)个工作日期间,公司已考虑并在母公司合理要求下与母公司就母公司提出的对本协议条款的任何调整或修改进行真诚讨论。, 及(V)公司董事会(根据 特别委员会的建议行事)或特别委员会在该五(5)个营业日期间后,再次真诚地确定, 在咨询具有国际声誉的独立财务顾问和外部法律顾问后,并考虑到母公司对本协议条款提出的任何 调整或修改,未能做出该等不利的推荐变更 将合理地预期违反适用法律下董事的受信责任。
(E)本协议中的任何条款均不得禁止公司董事会(根据特别委员会的建议采取行动)或特别委员会: (I)采取并向公司股东披露根据交易所法案颁布的规则14e-2(A)、规则14d-9或规则M-A第1012(A)项所设想的立场,如果不这样做将违反适用法律,或(Ii)根据交易所法案颁布的规则14d-9(F)向公司股东进行任何“停止、 看和倾听”沟通; 但上述规定不得允许公司董事会或特别委员会作出任何不利的推荐变更,除非第6.2(C)节或第6.2(D)节允许。
(F)公司应在收到任何书面查询、有关竞争建议的建议或要约,或任何人士就本公司或其任何附属公司提出的有关本公司或其任何附属公司的非公开资料的任何书面要求后,迅速(但在任何情况下不得迟于二十四(24)小时)通知母公司,告知本公司或其任何附属公司其正考虑提出竞争建议,或对先前向母公司披露的竞争建议的任何条款作出任何重大更改。该通知 应以书面形式发出,并应合理详细地说明提出竞争性提案、询价、提案、要约或请求的人的身份、该竞争性提案、询价、提案、要约或请求的所有重要条款和条件,以及 公司是否有意向该人提供保密信息。如果公司就任何竞争性提案进行讨论或谈判,或根据第6.2条向任何人提供非公开信息,公司还应迅速并无论如何在二十四(24)小时内以书面形式通知母公司。此外,自本合同生效之日起,公司应在合理最新的基础上,合理地向母公司通报与竞争性提案有关的任何询价、提案或要约的实质性发展、讨论或谈判,并应母公司的要求将该竞争性提案的状况通知母公司 。公司同意,在本协议日期之后,公司及其子公司不会与任何人签订任何保密协议,该协议禁止公司根据第6.2节的规定向母公司提供任何信息。
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(G)如本协议所使用的,“竞争性建议”是指交易法第13(D)条所指的任何个人(母公司和合并子公司除外)或“集团”提出的任何建议或要约,涉及在单一交易或一系列相关交易中,任何(I)收购公司及其子公司的资产,相当于公司合并资产的20%或更多,或公司综合基础上20%或更多的收入或收益可归因于该资产的任何建议或要约。(Ii)收购20%或以上的流通股;(Iii)要约收购或交换要约,如完成,将导致任何人士实益拥有20%或以上的流通股;(Iv)合并、合并、股份交换、业务合并、资本重组、清算、解散或涉及本公司或其任何附属公司的类似交易,在合并、合并、换股或业务合并的情况下,将导致任何人单独或合并获得资产,构成公司合并资产的20%或以上,或公司在合并基础上的收入或收益的20%或更多可归因于其,或(V)上述类型的交易的任何组合,如果合并资产的百分比、合并收入或收益和涉及的股份的百分比之和为20%或更多;在每种情况下,交易除外。
(H)如本协议所用,“上级建议书”指任何善意的公司 董事会(根据特别委员会的建议行事)经与国际知名的独立财务顾问和外部法律顾问磋商,并考虑到建议书和建议书提出人的所有法律、法规、财务、时机和其他方面(包括任何分手费、费用报销条款和完成条件)后真诚确定的书面竞争建议书,比交易 (视情况而定)对公司及其股东(展期股东除外)更有利母公司针对此类提议提出的对本协议条款的任何修改(br}或其他),并合理地能够按照提议的条款完成;但就“高级建议书”的定义而言,竞标建议书定义中提及的“20%”应视为 提及的“50%;如果(A)该要约是以对本公司或其任何子公司的任何尽职审查或调查为条件的,(br})该要约所需的完成交易所需的任何融资当时并未完全承诺给提出该要约的人并且是非或有的,(C)该要约所拟进行的交易的完成取决于获得该融资的条件。或(D)该建议拟进行的交易不能合理地按建议条款完成而不会有不合理的延迟。
(I)在本协议终止前,除合并外,公司不得向其股东提交任何相互竞争的提案。
第 6.3节委托书和附表13E-3。
(A)在本协议日期后,公司应在切实可行范围内尽快且不迟于本协议日期后二十(20)个工作日,在母公司和合并子公司的协助下, 公司应准备并安排向美国证券交易委员会提交委托书。在编制委托书的同时,本公司、母公司和合并子公司应共同编制并安排向美国证券交易委员会 提交一份关于授权和批准本协议、合并计划和本公司股东交易的附表13E-3规则13E-3交易声明(该附表13E-3经修订或补充,在此称为“附表13E-3”)。本公司、母公司及合并附属公司均应尽其合理的最大努力,确保委托书及附表13E-3在所有重要方面均符合交易所法案及根据该等规定而颁布的规则及条例的要求。根据第6.2节的规定,公司应将公司董事会的建议包括在委托书中。本公司、母公司及合并子公司均应尽其合理最大努力迅速回应美国证券交易委员会就委托书和附表13E-3提出的任何意见 。母公司和合并子公司均应在委托书、附表13E-3和美国证券交易委员会意见的解决方案的准备、归档和分发方面向公司提供合理和及时的协助与合作。在收到美国证券交易委员会或其工作人员的任何意见或美国证券交易委员会或其工作人员对委托书和附表13E-3提出的任何修改或补充请求时, 公司应及时通知母公司和合并子公司,无论如何应在二十四(24)小时内通知母公司,并应向母公司提供公司与其代表以及美国证券交易委员会及其员工之间的所有通信副本。在提交附表13E-3或邮寄委托书(或在每种情况下,委托书的任何修订或补充)或回应美国证券交易委员会就此提出的任何意见之前,本公司(I)应给予母公司及合并子公司一段合理的时间来审阅及评论该等文件或回应 及(Ii)应真诚考虑母公司真诚提出的所有合理增加、删除或变更建议。
A-43
(B)本公司、母公司和合并子公司的每个 应提供有关自身及其各自关联公司的所有信息,这些信息要求 包括在委托书中,或通常包括在与本协议所述类型的交易有关的 交易中准备的委托书中,且公司、母公司和合并子公司中的每一个应立即向其他方提供与编制、归档和分发委托书相关的合理要求的有关该方的所有信息, 附表13E-3或向美国证券交易委员会提交或将提交与交易相关的任何其他文件。母公司、合并子公司和本公司就其自身及其各自的关联公司或代表同意,母公司、合并子公司或公司(视情况而定)不会提供任何提供给 母公司、合并子公司或公司(视情况而定)的信息,以供通过引用纳入或纳入委托书, 附表13E-3或任何其他提交或将提交给美国证券交易委员会的与交易相关的文件,将:自 该等文件(或其任何修订或补充文件)邮寄予股份持有人及于股东大会上 时,该等文件载有任何对重大事实的失实陈述,或遗漏陈述任何必须在其内陈述的重大事实,以使 根据作出该等陈述的情况,该等文件不具误导性。母公司、合并子公司和 公司还同意,该方负责向美国证券交易委员会提交的与合并有关的所有文件在形式和实质上都将在所有实质性方面符合证券法的适用要求, 交易法和 任何其他适用法律,且该缔约方提供的所有信息以参考方式纳入或纳入该文件 将不包含任何关于重大事实的不真实陈述,或遗漏任何必须在文件中陈述的重大事实,以使 根据其作出陈述的情况不具误导性。如果在生效时间 之前的任何时间,发现与母公司、合并子公司或公司、或其各自的关联公司、高级管理人员或董事有关的任何事件或情况, 应在委托书或附表13E-3的修正案或附录中列出,以使该 文件不包括对重大事实的任何错误陈述或遗漏陈述其中陈述所需的任何重大事实, 应根据其作出陈述的情况而不误导,发现该事件或情况的一方应迅速 通知其他各方,并应在法律要求的范围内,迅速向美国证券交易委员会提交描述该事件或情况的适当修正案或补充材料,并向公司股东传播;但在提交申请前,公司和母公司(视情况而定)应就该修订或补充相互协商,并应给予其他各方及其代表合理的机会就此发表意见。
(C)在股东大会及本公司召开的任何其他股东大会上,或在寻求就本协议、合并计划或本协议拟进行的交易进行表决、同意或其他批准(包括以书面同意)的任何其他 情况下,母公司应(I)投票或促使投票表决母公司或合并子公司直接或间接持有的所有股份,或母公司或合并子公司以其他方式直接或间接持有的所有股份,在股东大会上的投票权:(br}授权和批准本协议、合并计划和交易,以及(Ii)如有必要,执行相关支持协议和投票委托书中规定的展期股东协议,投票赞成授权和批准本协议、合并计划和交易。
第 6.4节股东大会。
(A)在美国证券交易委员会确认其对附表13E-3和委托书没有进一步评论后,在实际可行的范围内尽快,但在不迟于确认后十(10)天的任何情况下,公司应(I)建立一个确定有权在股东大会上投票的公司股东的记录日期(“记录日期”),且未经母公司事先书面同意,不得更改该记录日期 或为股东大会确定不同的记录日期,除非适用法律要求这样做 ;如果最初召开的股东大会日期因任何原因被推迟或推迟,公司同意,除非母公司以书面形式或按适用法律或证券交易所的要求 要求,公司应在可能的情况下以公司不需要为股东大会建立新的记录日期的方式执行该休会或其他延迟。(Ii)将委托书 邮寄或安排邮寄至记录日期的股份持有人(并同时提供表格6−K中的委托书),以便 就本协议、合并计划及交易的授权及批准进行表决。除第6.4(B)节、 未经母公司事先书面同意、本协议的授权和批准、合并计划和交易外,仅有的事项(程序事项除外)应提交公司股东在股东大会上表决。
A-44
(B)在合理可行范围内,本公司应在合理可行范围内尽快召开股东大会,但无论如何不得迟于委托书寄发之日起四十(40)日内召开。在第6.2节的规限下,(I)公司董事会应建议股份持有人 授权并批准本协议、合并计划和交易,并应将该建议包括在委托书 声明中;及(Ii)公司应尽其合理最大努力向其股东征集有利于授权和批准本协议、合并计划和交易的委托书,并应采取一切必要或可取的其他行动以确保 股东批准。尽管本协议有任何相反规定,但除非本协议根据第九条有效终止 ,否则(X)公司根据第6.4条承担的义务不应因任何相互竞争的建议书的开始、公开提案、公开披露或与公司或任何其他人的沟通而受到限制或 以其他方式受到影响,并且(Y)公司根据第6.4条承担的义务(第6.4(B)条第二句除外)不应受到任何不利建议变更的限制或以其他方式影响。
(C)尽管有第6.4(B)条的规定,但在与母公司真诚协商后,公司可向其股东建议休会:(I)在必要的范围内,确保在股东大会之前的合理时间内向股份持有人提供对委托书的任何必要补充或修订;(Ii)适用的法律另有要求;或(Iii)如果截至委托书中规定的股东大会的时间,没有足够的 股份代表(亲自或委托代表)构成处理股东大会事务所需的法定人数。如股东大会延期,本公司应于其后在合理可行范围内尽快召开及举行股东大会,但须受前一句话的规限;但本公司不得向其股东建议将股东大会延期至少于外部日期前五(5)个营业日的日期。
(D)根据本公司管治文件及适用法律,本公司应在切实可行范围内尽快召开股东大会,但无论如何不得迟于委托书邮寄后 举行。尽管有上述规定,母公司 可以要求公司将股东大会延期最多九十(90)天(但无论如何不得迟于外部日期前五(5)个工作日),(I)如果截至股东大会最初安排的时间(如委托书中所述),(A)没有足够的股份(亲自或委托代表)构成进行股东大会事务所需的法定人数,或(B)投票赞成批准本协议和获得股东批准的交易,或(Ii)为了留出合理的额外时间(A)应母公司的合理要求提交和邮寄,(Br)任何补充或经修订的披露及(B)该等补充或经修订的披露须于股东大会前由本公司的股东 分发及审核,在此情况下,本公司应根据母公司的要求安排将股东大会延期 。
第七条
其他协议
第7.1节访问;机密性;某些事件的通知。
(A)自本协议生效之日起至本协议根据第(Br)9.1条终止的生效时间或日期(如有)为止,本公司应并应促使其各子公司在合理的事先书面通知下,允许(I)母公司、其高级管理人员、员工和授权代表在正常营业时间内合理访问公司的所有账簿、记录、高级管理人员、员工、代理人、办公室和其他资产、合同、设施和财产,(Ii)向母公司、其法律顾问、财务顾问、核数师及其他获授权代表提供该等人士合理要求的财务及营运数据及其他资料(包括本公司独立会计师的工作底稿)(包括本公司独立会计师的工作底稿)及(Br)指示本公司及其附属公司的雇员、顾问、代理人、大律师、财务顾问、核数师及其他授权代表合理配合母公司对本公司及其附属公司的调查;但所有此类访问均应通过公司或其代表进行协调。保密协议的条款适用于根据第7.1节提供的任何信息。 尽管本协议有任何相反规定,但如果此类访问或披露将(A)危及公司或其任何子公司的律师-客户或类似特权,(B)违反任何适用法律(包括关于任何竞争敏感信息,如有),则公司不应被要求提供访问或披露信息。, (C) 违反其有关保密的任何义务或(D)干扰本公司或其任何附属公司的正常运作;但就(A)至(C)中的每一项而言,本公司应尽合理努力允许该 以不会导致丧失或放弃该特权的方式获取或披露,包括但不限于,达成适当的共同利益或类似协议。
A-45
(B)公司应立即向母公司发出书面通知,并且母公司应立即向公司发出书面通知,包括:(I)该方从任何政府实体收到的与本协议、合并或其他交易有关的任何通知或其他通信,或来自任何声称与合并或其他交易有关需要或可能需要该人(或另一人)同意的人的通知或其他通信,如果该通信的主题或该方未能获得该同意将合理地预期对公司具有重大意义,尚存实体或母公司,(Ii)已启动的任何法律程序,或据任何一方所知,因合并或任何其他交易而引起或以其他方式与合并或任何其他交易有关的 ,或(Iii)在意识到对其或其任何子公司或附属公司发生或即将发生的任何影响后,(A)个别或总体上,将或合理地预期 将会或将合理地阻止,严重延迟或严重阻碍母公司或合并子公司根据本协议条款完成合并或其他交易的能力,或(B)个别或整体将会或预期将产生重大不利影响 视情况而定。任何此类通知的交付失败或延误均不影响第八条规定的任何条件。
第7.2节努力;同意和批准。
(A)在遵守本协议的条款和条件的前提下,各方将尽其合理的最大努力(I)采取或促使采取 一切适当的行动,并根据适用法律或其他方式采取或促使采取一切必要、适当或适宜的事情,以尽快完成和生效交易,(Ii)获得或促使其附属公司从任何政府 实体获得任何同意、许可证、许可、豁免、批准、母公司或本公司或其各自子公司需要获得的授权或命令,或避免任何政府实体在授权、签署和交付本协议以及完成交易方面的任何行动或诉讼,以及(Iii)在本协议签订之日后,在合理可行的情况下尽快提交或促使其关联公司提交所有必要的文件,然后提交任何其他所需的材料,并支付与本协议和其他适用法律下的交易相关的任何费用;如果交易完成,双方将相互合作,以确定是否需要由任何政府实体采取任何行动,或就任何政府实体或向任何政府实体提交任何文件,以完成交易,并寻求任何此类行动、同意、批准或豁免 或提交任何此类文件。本公司及其母公司将向对方提供,并促使其关联公司相互提供根据任何适用法律的规则和法规进行与交易相关的任何申请或其他备案所需的所有信息。
A-46
(B)双方将向第三方(政府实体除外)发出(或将促使其各自关联公司发出)任何通知,并 使用并促使其各自关联公司使用其商业上合理的努力,以获得完成交易所必需或所需的任何第三方(政府 实体除外)的同意。
(C)在不限制本第7.2节所含任何内容的一般性的情况下,各方将并将促使其关联公司:(I)向其他各方发出关于合并或任何其他交易的任何政府实体提出或启动的请求、查询、调查、行动或其他法律程序的通知 ;(Ii)向其他各方通报任何此类请求、查询、调查、行动或其他法律程序的状态;以及(Iii)及时通知其他各方与任何政府实体之间关于合并的任何通信。每一方将与其他各方协商和合作,并将促使其 关联公司与其他各方协商和合作,并将真诚地考虑其他各方在与合并或任何其他交易有关的 提出或提交的任何文件、分析、外观、陈述、备忘录、简报、论点、意见或建议方面的意见。此外,除任何政府实体或任何法律可能禁止的情况外,在任何此类请求、查询、调查、行动或其他法律程序中,每一缔约方将允许并将使其关联机构允许其他各方的授权代表出席与此类请求、调查、行动或其他法律程序有关的每次会议,并有权接触或被咨询与此类请求、查询、调查、行动或其他法律程序有关的任何文件、意见或建议。调查、诉讼或其他法律程序;但每一缔约方均有权在必要时编辑材料(1)以遵守合同安排,或在必要时编辑材料(2)以解决合理的法律特权或保密问题。
第7.3节公示。 只要本协议生效,未经另一方事先书面同意,公司、母公司或其各自的任何附属公司不得发布或导致发布有关合并或本协议的任何新闻稿或其他公告,除非该方在与外部律师协商后决定:适用的法律或任何政府实体或与国家证券交易所或交易市场的任何上市协议或上市规则要求发布或促使发布关于合并或本协议的任何新闻稿或其他公告,在这种情况下,该缔约方应向另一方提供合理的机会对该新闻稿或其他公告进行审查和评论 ,并应适当考虑对其提出的所有合理的添加、删除或更改;但条件是,公司不应被要求向母公司提供与收到和存在竞争性建议书及与之相关的事项或不利的建议变更相关的任何此类审查或评论;此外,如果每一方 及其各自的受控关联公司可以作出与以前的新闻稿、公开披露 或母公司和公司根据第7.3节所作的公开声明不相一致的声明。
A-47
第7.4节董事和高级职员的保险和赔偿。
(A)母公司 应,并应促使幸存实体和公司的每一家子公司在有效时间 后六(6)年内,在适用法律允许的最大限度内,尊重和履行该人在各方面的义务,公司的管辖文件和相应的组织或管辖文件,在每种情况下,均在本协议生效日期生效,并根据向母公司提供并在本协议生效之日生效的任何赔偿或其他类似协议(“赔偿协议”)向有权获得赔偿的个人提供。免除和/或预支该等公司管辖的 文件、其他组织或管辖文件或赔偿协议(“承保人士”)项下的开支,该等文件、其他组织或管辖文件或赔偿协议(“承保人士”)因在生效时间或之前以本公司或其附属公司现任或前任董事或高级管理人员的身份 而产生或与之有关的行为或遗漏 ,包括与本协议及交易的考虑、谈判及批准有关的费用。
(B)尽管本协议第7.4节或本协议其他部分有任何相反规定,父母和尚存实体(X)不对未经其事先书面同意(同意不得被无理扣留、推迟或附加条件)达成的任何和解承担责任,(Y)在具有管辖权的法院应在最终且不可上诉的裁决中裁定此类赔偿为适用法律禁止的范围内,(Y)不对任何被保险人承担任何义务。在这种情况下 被保险人应立即向其父母或尚存实体退还迄今为止预付的所有此类费用的金额(除非法院另有命令),并且(Z)不得就被保险人的任何索赔、诉讼、诉讼、法律程序或调查寻求终止,或以其他方式寻求终止 ,除非此类和解、妥协、同意或终止包括无条件免除该被保险人因该索赔、诉讼、诉讼、诉讼或调查,不包括对该被保险人或该被保险人书面同意的任何责任的承认。
(C)在有效时间后六(6)年内,在符合适用法律的范围内,尚存实体和本公司各子公司的组织和管理文件应包含不低于适用法律的有关赔偿的条款,在生效时间之前(包括生效时间)的费用预支和承保人员免责,目前在本公司的管理文件和本公司各子公司的组织和管理文件(视情况而定)中有所规定,不应包含任何相反的规定。与在合并中幸存下来的被保险人签订的赔偿协议应根据其条款继续完全有效。
A-48
(D)有效时间后六(6)年期(直至本协议所涵盖的任何事项在该六(6)年期内开始处理的较后日期为止),对于在生效时间或之前发生的事实或事件引起的或与之有关的索赔,母公司应使公司维持现行的董事责任保险和高级管理人员责任保险的有效保单(但母公司可将其替换为信誉良好的、至少具有相同保险范围和包含不低于有利条款和条件的金额的信誉良好的 和财务稳健的承运人) ;然而,如果母公司没有义务支付此类保险的年度保费,但保费超过本公司截至本协议之日为此类保险支付的年度保费的300%(该300%的金额,即“基本保费”);此外,如果根本无法获得此类保险,或只能以超过基本保费的年度保费获得,则母公司应维持董事和高级管理人员保险的最优惠保单,其年保费等于基本保费。此外,如果公司自行决定在生效时间前至少五(5)个工作日向母公司发出书面通知,则替代上述保险,自生效时间起生效。, 对于在生效时间或之前实施的错误行为和/或不作为或涉嫌实施的错误行为和/或遗漏,公司应购买为期六(6)年的董事和高级管理人员责任保险计划(此类保险在保单期限内的总承保限额不得超过本公司现有董事和高级管理人员责任保单规定的年度总承保限额, 在所有其他方面应与现有保险相当);此外,年度保险费不得超过基本保险费。
(E)被保险人(及其继承人和继承人)应为第7.4节的第三方受益人。第7.4条规定的所有权利旨在补充而不是取代任何被保险人本来可能拥有的其他权利。
第7.5节收购法规。 各方及其各自的董事会(或同等机构)应采取各自在商业上合理的努力(A)采取一切必要行动,使任何收购法规不适用于或不适用于合并或任何其他交易,以及(B) 如果任何此类收购法规适用于上述任何一项,采取一切必要行动,以使合并及其他交易可按本协议预期的条款尽快完成,否则将合法地 消除或最大限度地减少收购法规对合并及其他交易的影响。
第7.6节运营控制。 在不限制任何一方在本协议下的权利或义务的情况下,双方理解并同意:(A)本协议中包含的任何内容不得直接或间接赋予母公司在生效时间之前控制或指导公司运营的权利,以及(B)在生效时间之前,公司应根据本协议的条款和条件对其运营行使 完全控制和监督的权利。
A-49
第7.7节证券持有人诉讼。公司应及时将与本协议、合并或公司证券持有人威胁或对公司、其董事和/或高级管理人员提起的其他交易(“交易诉讼”)有关的任何法律程序通知母公司,并应在合理及时的基础上向母公司通报任何此类交易诉讼。公司应向母公司提供合理的机会,以(A)参与任何交易的辩护、起诉、和解或妥协 诉讼,以及(B)就任何此类交易诉讼的辩护、起诉、和解或妥协与公司的法律顾问进行磋商。就本第7.7节而言,“参与”是指母公司将被合理地告知与交易诉讼有关的拟议战略和其他重大决定(在公司与其律师之间的律师-委托人特权不受损害或以其他方式不利影响的范围内),母公司可以就该交易诉讼提出评论或建议,公司应真诚地考虑这些意见或建议;但未经母公司事先书面同意,公司不得就任何交易诉讼达成和解,或妥协、同意和解或妥协(同意不得被无理拒绝、附加条件或拖延)。
第7.8节董事辞职。 应母公司的书面请求,公司应尽合理最大努力促使母公司或其任何子公司指定的、在紧接生效时间之前在任的每一位董事成员向母公司递交自生效时间起生效的辞呈。
第7.9节证券交易所 退市。在生效时间之前,本公司应与母公司合作,并作出合理最大努力,根据纳斯达克的适用法律及规则及政策,在切实可行范围内尽快采取或安排采取一切行动,以及作出或安排作出其根据纳斯达克适用的法律及规则及政策而合理需要、适当或适宜作出的一切事情,以使尚存实体自纳斯达克退市,以及撤销普通股及公司认股权证的注册。
第7.10节进一步保证。 各方同意,在截止日期后,将不时签署和交付,或促使其关联公司签署和交付此类其他文书,并采取(或促使其关联公司采取)合理必要的其他行动,以实现本协议的目的和意图。
第八条
合并条件
第8.1节各方义务的条件。在适用法律允许的范围内,母公司、合并子公司和本公司(视情况而定)可全部或部分免除下列条件中的任何和全部条件:
(A)股东批准。应根据亚信和本公司的管理文件获得股东批准。
(B)法律和命令。任何具有司法管辖权的政府实体(在司法管辖区内对本公司或母公司的业务具有重大意义) 不得制定、发布、颁布、执行或订立任何有效的法律或命令,并禁止、使其非法或以其他方式禁止交易的完成。
A-50
第8.2节母公司和合并子公司义务的条件。母公司和合并子公司实施合并的义务还取决于母公司在截止日期或之前满足 或放弃(书面)以下各项条件:
(A)陈述 和保证。(I)第4.2(A)节的前两句中所述的公司陈述和保证 在各方面均应真实和正确,但在本协议日期和截止日期时的不准确之处除外;(Ii)第4.1节第4.2节 (第4.2(A)节的前两句除外)、第4.3节、第4.4节中陈述的公司的陈述和保证第4.24节和第4.25节在本协议日期和截止日期的所有重要方面均应真实、正确,如同截止日期一样;(Iii)本协议中规定的本公司的每项其他陈述和担保,在本协议日期和截止日期均应真实和正确,如同截止日期一样,但第(Br)(I)、(Ii)和(Iii)条中的(X)项除外。仅在第(Iii)款的情况下,根据其条款,截至特定日期的陈述和保证应为真实和正确的,并且(Y)在第(Iii)款的情况下,任何此类陈述和保证的任何不真实和正确的情况 (不影响其中所述的任何“重要性”或“实质性不利影响”限定词)、单独的或总体的 没有也不会合理地预期会有实质性的不利影响;而母公司应已收到由本公司正式授权的高管代表本公司签署的上述证书。
(B)履行公司义务。本公司应已在所有重大方面履行或遵守本协议规定其于生效日期或之前须履行或遵守的所有协议或义务,而母公司应已收到由本公司正式授权的行政人员代表本公司签署的表明此意的证书。
(C)无实质性不良影响。自本协议之日起,不会发生任何实质性的不利影响,并将持续下去。
第8.3节公司义务的条件。公司实施合并的义务还取决于公司在截止日期或之前满足或放弃(以书面形式)下列各项条件:
(A)陈述 和保证。本协议中规定的母公司和合并子公司的陈述和担保在本协议之日和截止日期时应为真实和正确的 ,但以下情况除外:(I) 按其条款所说的截至特定日期的陈述和担保仅在该日期时真实和正确,以及(Ii)任何此类陈述和担保的任何真实和正确的失败(不影响其中所述的任何“重要性”限定词)不会合理地期望 单独或总体上阻止,严重延迟或严重阻碍母公司或合并子公司完成交易,或母公司或合并子公司履行各自在本协议项下的重大义务;及 本公司应已收到母公司及合并子公司正式授权代表母公司及合并子公司签署的证书。
A-51
(B)母公司和合并子公司履行义务。母公司及合并附属公司应已在本协议生效日期或之前履行或遵守根据本协议须履行或遵守的所有 协议及义务,且 本公司应已收到母公司及合并附属公司正式授权代表母公司及合并附属公司签署的证书。
第8.4节成交条件受挫。如果任何一方未能遵守本协议并完成本协议预期的交易 ,则公司、母公司或合并子公司不得依赖于本条款第八条规定的任何条件的失败而满足该条件。
第九条
终止
第9.1节终止。 本协议可以在生效时间之前的任何时间终止,合并和其他交易可以放弃。 无论是在收到股东批准之前还是之后(除非下文另有说明),如下:
(A)母公司和公司的相互书面同意(根据特别委员会的建议行事);
(B) 母公司或公司(根据特别委员会的建议行事),如果另一方或其他各方违反或未能履行本协议中规定的任何陈述、保证、契诺或协议, (I)在公司违反或不履行的情况下,将导致第8.2(A)条或第8.2(B)条中的条件得不到满足,以及(Ii)在母公司或合并子公司违反或不履行的情况下,将导致不满足第(br}8.3(A)条或第8.3(B)条中的条件,且在这两种情况下,此类违约都不能在外部日期之前修复,或者如果在外部日期之前可以修复,则在违约方收到违约方书面通知后三十(30)个日历天内,或(Y)外部日期前三(3)个工作日中较早的一个工作日内仍未修复;但是,如果任何一方以任何方式违反本协议中规定的任何陈述、保证、契诺或协议,而该等陈述、保证、契诺或协议是导致未能满足完成合并的条件的主要原因,则任何一方不得根据本第9.1(B)条终止本协议;
(C)如果生效时间不是在外部日期纽约市时间晚上11:59之前发生的,则由母公司或公司中的任何一方提出;但如果任何一方以任何方式违反本协议中规定的任何陈述、保证、契诺或协议,都不能获得根据本9.1(C)款终止本协议的权利,则该有效时间不在外部日期当日或之前发生的主要原因;
(D)母公司在收到股东批准之前的任何时间,如果公司董事会已作出不利的建议 变更;
A-52
(E)本公司在收到股东批准前的任何时间,如(I)本公司董事会(根据特别委员会的建议 )已根据第(Br)6.2(C)节的上级建议作出不利的推荐变更,并授权本公司订立替代收购协议以实施该上级建议;及(Ii)本公司在本协议终止的同时或紧接本协议终止后订立该替代收购协议;但条件是,公司无权根据本9.1(E)款终止本协议,除非(A)本公司已在所有重要方面遵守第6.2条关于该优先要约和替代收购协议的要求,以及(B)本公司在根据本9.1(E)条终止后,立即根据第(Br)9.2(B)(Iii)条全额支付公司终止费;
(F) 公司或母公司(如果具有司法管辖权的政府实体应已发布最终的、不可上诉的命令),永久限制、禁止或以其他方式禁止完成合并或其他交易;但根据第9.1(F)条寻求终止本协议的一方应已根据第7.2条尽合理最大努力阻止 进入和取消该命令;此外,如果任何一方未能遵守本协议的任何规定是导致该命令的主要原因,则任何一方不得享有根据本第9条(F)款终止本协议的权利;
(G) 公司或母公司,如果股东大会在就批准进行表决的最后一次休会后仍未获得股东批准,则母公司不得根据第9.1(G)节终止本协议,原因如下:(I)母公司违反第6.3(C)条,或(Ii)任何展期股东违反任何支持协议或投票委托书;或
(H)如果(I)本公司已满足第8.1节和第8.2节中的所有条件(根据其性质,将通过在此时可以采取的行动满足这些条件),(Ii)公司已通过书面通知母公司不可撤销地确认已经满足第8.3节中规定的所有条件,或愿意放弃第8.3节中未满足的任何条件,并且本公司已准备好、愿意并能够完成合并,及(Iii) 母公司在收到本公司的书面通知后25个工作日内未能完成关闭。
第9.2节终止的效力。
(A)在第9.1款规定终止本协议的情况下,应立即向规定终止条款的其他一方或多方发出书面通知,本协议立即失效,母公司、合并子公司或公司不承担任何责任,但保密协议、第9.2款和第10.3款至第10.11款(以及任何此类条款或条款中包含的任何相关定义)应在终止后继续生效。
A-53
(B)在 以下情况下:
(I)(A) 在本协议日期之后和股东大会之前(或在本协议终止之前(如果没有股东大会,则在本协议终止之前),关于本公司的竞标提案应已公开提出、提出或披露,且未被撤回),(B)在前述(A)款条件满足时,本协议由公司或母公司根据第9.1(G)或(Y)条终止(X),由公司依据第9.1(G)或(Y)节,和(C)在终止之日起十二(12)个月内,公司就竞争性提案订立最终协议,或完成竞争性提案所考虑的交易(条件是,就本条款(C)而言,竞争性提案定义中提及的“20%”应被视为提及50%),则公司应按照母公司的指示通过电汇支付公司终止费 在签订最终协议或完成该竞争性提案所预期的交易的同时,基本上同时转移当天的资金;
(Ii)本协议由母公司根据第9.1(B)条或第9.1(D)条终止,则公司应在终止后五(5)个工作日内按母公司指示以当日电汇的方式向公司支付解约费;
(Iii)本协议由公司根据第9.1(E)条终止,则公司应按照母公司的指示,立即以电汇当日资金的方式支付公司终止费;以及
(Iv)本协议由本公司根据第9.1(B)条或第9.1(H)条终止,则母公司应在终止后五(5)个工作日内按公司指示以当日电汇的方式支付母公司解约费。
(C)除第9.2(D)节规定的情况外,在任何情况下,本第9.2条均不得要求(I)公司支付超过公司终止费的总金额,或(Ii)母公司支付超过母公司终止费的总金额。 在任何情况下,公司均不得被要求多次支付公司终止费。在任何情况下,家长不得要求家长多次支付 家长终止费。
(D)如果 公司或母公司之一未能在指定日期按照本条款第9.2条向另一方支付任何应付款项,则违约一方应支付该另一方因其为收回该等未付款项而采取的任何行动或程序(包括提起任何诉讼)而产生的所有费用和开支(包括法律费用和开支),以及按当时《华尔街日报》所刊登的最优惠贷款利率支付该等未付款项的利息。从该另一方实际收到之日起,必须支付该等款项。
(E)“公司解约费”应为527,948.62美元的现金。
A-54
(F)“父母终止费”应为1,055,897.22美元的现金。
(G)每一方都承认本第9.2节中包含的协议是交易不可分割的一部分,本公司 终止费和母公司终止费不是一种惩罚,而是合理金额的违约金,在公司或公司在母公司支付母公司终止费的情况下将补偿母公司和合并子公司。对于在谈判本协议的过程中所付出的努力和所花费的资源以及放弃的机会 依赖于本协议以及交易完成的预期,否则无法准确计算 金额。
(H)在符合第10.11节《股权承诺书》或《有限担保》的前提下,如果母公司或合并子公司因任何原因或无故未能完成交易,或它们以其他方式违反本协议(无论是故意、故意、非故意或其他),或未能履行本协议项下的规定(无论是故意、故意、无意或其他),公司根据第9.2(B)款终止本协议并获得母公司终止费的权利,以及根据有限担保(受其条款、条件和限制的约束)对此类义务的担保,应是公司或其任何子公司和公司集团所有成员针对 (I)母公司、合并子公司和保荐人,(Ii)前者的唯一和排他性补救措施(无论在法律上、在股权、合同、侵权或其他方面)。任何股权、合伙企业或有限责任的当前和未来持有者 公司权益、控制人、董事、高级管理人员、员工、代理人、律师、关联公司、成员、经理、普通或有限合伙人、母公司、合并子公司或任何保荐人的股东或受让人,(Iii)母公司、合并子公司或任何保荐人的任何贷款人或潜在贷款人、牵头安排人、安排人、代理人或代表,或(Iv)任何股权、股票、合伙企业或有限责任公司权益、控制人、董事、高级管理人员、雇员、代理人、律师、关联公司、成员、经理、普通合伙人或有限责任合伙人、股东、前述任何一项的受让人(第(I)−(Iv)条,统称为“母公司集团”),对因违反任何陈述、保证、契诺或协议(无论是故意、故意、无意还是其他)或未能履行本协议(无论是故意还是故意)而遭受的任何损失或损害承担责任, 非故意(br}或其他)或合并或其他待完成交易的其他失败(无论是故意、故意、非故意 或其他)。为免生疑问,除根据第9.2(B)(Iv)条支付母公司终止费外,母公司或母公司集团的任何其他成员均不对与本协议或任何交易(包括股权承诺书和有限担保)有关的任何类型或性质的或在任何情况下产生的金钱 损害承担任何责任。在任何情况下,本公司或其任何子公司、本公司或其任何子公司的直接或间接股东、 或其各自的任何关联公司、代表、成员、管理人员或前述公司的合伙人(统称为“公司 集团”)代表公司集团的任何成员向母公司集团的任何成员寻求或允许向母公司集团的任何成员寻求与本协议或任何交易(包括股权承诺书和有限担保)有关的任何金钱损害赔偿,但母公司或合并子公司(无重复)在第9.2(B)节规定的范围内或保荐人在相关有限担保中规定的范围内的损害赔偿除外。
A-55
(I)在不违反第10.11条的前提下,母公司根据第9.2(B)条终止本协议并获得公司终止费的权利应是母公司集团任何成员因违反任何陈述、担保、契诺或协议(无论是故意、故意、无意或其他)或未能履行本协议项下(无论是故意、故意、非故意)而遭受的任何损失或损害的唯一和排他性补救措施(无论是在法律上、在衡平法上、在合同中、在侵权行为中或在其他方面)。非故意或非故意)或其他未能完成合并(无论是故意、故意、 无意或非故意)。除公司根据第9.2(B)条支付公司终止费外,公司或公司集团的任何其他成员均不对与本协议或任何交易相关的任何种类或性质或在任何情况下产生的任何金钱损害承担任何责任,且在任何情况下,母公司、合并子公司或母公司集团的任何其他成员均不得代表母集团的任何成员向公司集团的任何成员寻求或允许寻求与本协议或任何交易有关的任何金钱损害。除第9.2(B)节规定的范围外(无复制)。
文章
X
其他
第10.1条修正案和修改;弃权。
(A)在遵守适用法律的前提下,除本协议另有规定外,本协议可在收到股东批准之前或之后(视情况而定)通过各方书面协议进行修订、修改和补充:(I)针对母公司和合并子公司,由其各自的董事会或其代表采取行动;(Ii)对于公司,由公司 董事会(根据特别委员会的建议采取行动);但条件是,在本公司股东批准合并后,在未获得该等进一步批准的情况下,不得作出法律规定须经该等股东进一步批准的修订。除非以双方的名义签署书面文书,否则不得对本协定进行修正。
(B)在有效时间之前的任何时间,任何一方或各方均可在法律允许的范围内,除本协议另有规定外,(I)延长履行另一方或另一方的任何义务或其他行为的时间, 视情况而定,(Ii)放弃本协议中所包含的陈述和保证中的任何不准确之处,或根据本协议交付的任何文件中的任何不准确之处,以及(Iii)放弃遵守本协议中所包含的任何协议或条件。任何此类延期或豁免的一个或多个缔约方的任何协议,只有在代表该缔约方或各方签署的书面文书(如适用)中规定的情况下才有效。在行使本协议项下的任何权利方面的任何延误不应构成放弃该权利。
A-56
第10.2节陈述和保证不再有效。本协议或根据本协议交付的任何明细表、文书或其他文件中的任何陈述和保证均在有效期内失效。本条款第10.2条不应限制各方根据其条款预期在生效时间后履行的任何契约或协议。
第10.3款费用。 与本协议和交易有关的所有费用应由发生此类费用的一方支付。
第10.4条通知。 本合同项下的所有通知和其他通信应以书面形式发出,并应视为已在当面送达或确认收到(如果是电子邮件,则在未产生错误消息的情况下),通过传真或电子邮件发送,或在通过挂号信或挂号信发送后收到,邮资已付,地址为地址,或如果由国际隔夜快递发送,则在下一个营业日,在每种情况下,均应按下列地址(或类似通知指定的当事人的其他地址)发送给各方:
如果是对本公司,则为:
耀世星辉
集团控股有限公司
新华科技大厦B座22楼
托芳营南路8号
北京市朝阳区酒仙桥100016
人民Republic of China
注意:叶一达
电子邮件:twh@gsmg.co
将副本复制到:
霍根·洛夫尔斯
太平洋广场一号11楼
金钟道88号
香港
注意:史蒂芬妮·唐,Esq.
Facsimile: 852-2219 0222
以及
如果为母公司或合并 子公司,则为:
新华科技大厦B座22楼
托芳营南路8号
北京市朝阳区酒仙桥100016
人民Republic of China
注意:张兵
A-57
连同一份副本(不应构成通知):
莱瑟姆·沃特金斯律师事务所
18这是交易广场一号楼
中环康乐广场8号
香港
注意:Frank Sun
电子邮件:Frank.Sun@lw.com
第10.5节的对应内容。本协议可由双方以手动、电子邮件或传真的方式以任意数量的副本签署,每个副本应被视为同一份协议,并在双方均已签署副本并交付给其他各方时生效。
第10.6节完整协议; 第三方受益人。
(A)本《协议》、《保密协议》、《支持协议》、《投票委托书》、《股权承诺函》、《有限担保》和《临时投资者协议》构成双方之间关于本协议及其标的的完整协议和谅解,并取代所有其他先前的协议(除非对《保密协议》进行修改,以便在本协议根据本协议第9.1条终止之前,各方应被允许采取本协议所规定的行动)和书面和口头的谅解。双方或其中任何一方就本协议及其标的 。
(B)除第7.4节规定的 外,本协议对每一方均具有约束力,且仅限于各方的利益,本协议和保密协议均无意授予除本协议各方以外的任何人本协议项下的任何权利或救济。
第10.7节可分割性。如果 本协议的任何条款或其他条款无效、非法或无法通过法治或公共政策执行,则只要合并的经济或法律实质不受任何一方不利,本协议的所有其他条件和条款仍应完全有效。在确定任何条款或其他条款 无效、非法或无法执行后,双方应真诚协商修改本协议,以便以可接受的方式尽可能接近双方的初衷,从而在可能的范围内完成合并。
第10.8节适用法律; 管辖权。
(A)本协议应按纽约州法律解释、解释和管辖,而不考虑其将使该事项受另一司法管辖区法律管辖的法律冲突原则,但因本协议引起或与本协议有关的下列事项应由开曼群岛法律解释、解释和管辖,并根据开曼群岛法律进行解释和管辖。双方在此不可撤销地服从开曼群岛法院的非排他性管辖权: 合并、业务的归属、合并附属公司及本公司于尚存实体的财产及负债、股份注销、亚信条例第238条所规定的有关任何异议股份的权利、公司董事会及合并附属公司董事的受信责任或其他责任,以及本公司及合并附属公司的内部企业事务。
A-58
(B)在符合第10.8(A)条开曼群岛法院司法管辖权的例外情况下,任何因 或以任何方式与本协议有关而引起的法律程序,均须提交香港国际仲裁中心(“HKIAC”) ,并根据有关时间有效并经本节修订的HKIAC仲裁规则(“规则”)解决。仲裁地点为香港。仲裁的官方语言应为英文,仲裁庭应由三名仲裁员(每人一名“仲裁员”)组成。申请人无论人数多少,应当联合提名一名仲裁员;被申请人无论人数多少,应当联合提名一名仲裁员;第三名仲裁员将由前两名仲裁员联合提名,并担任仲裁庭庭长。如果申请人或被申请人或前两名仲裁员未能在《规则》规定的期限内提名或同意共同指定仲裁员或第三名仲裁员,香港国际仲裁中心应立即指定该仲裁员。仲裁庭无权裁决惩罚性或其他惩罚性−类型的损害赔偿。仲裁庭的裁决是终局的,对争议各方具有约束力。裁决的任何一方均可向任何有管辖权的法院申请执行该裁决,为执行该裁决,双方当事人不可撤销且无条件地服从任何有管辖权的法院的管辖权,并基于缺乏个人管辖权或不方便的法院而放弃对此类执行的任何抗辩。
(C)尽管有上述规定,双方特此同意并同意,除第10.8节规定的任何仲裁外,任何一方在香港国际仲裁中心的规则和程序允许的范围内,均可向香港国际仲裁中心寻求临时禁令或其规则所规定的其他形式的救济。此类申请还应受纽约州法律管辖,并按照纽约州法律解释。
第10.9节放弃陪审团审判 。每一方在此不可撤销且无条件地放弃因本协议和与本协议或与本协议相关的任何协议或与本协议或本协议预期的合并和其他交易有关而直接或间接引起的任何诉讼 由陪审团审判的任何权利。每一方均证明并承认(A)任何其他方的代表、代理人或律师均未明确或以其他方式表示,在发生诉讼的情况下,该另一方不会寻求执行其中任何一项豁免;(B)其了解并考虑过此类豁免的影响;(C)其自愿作出此类放弃;以及(D)除其他事项外,本协议的订立受本协议的引诱,其中包括第10.9节中的相互放弃和证明。
A-59
第10.10节转让。 未经其他各方事先书面同意,任何一方不得转让本协议(无论是通过法律实施或其他方式),但合并子公司可自行酌情将其在本协议项下的任何或全部权利、权益和义务转让给母公司的一个或多个直接或间接全资子公司。在遵守上一句话的前提下,但不解除任何一方在本协议项下的任何义务,本协议将对双方及其各自的继承人和受让人具有约束力,符合其利益,并可由其强制执行。
第10.11节强制执行; 补救措施。
(A)除本协议另有规定外,本协议明确授予一方的任何和所有补救措施将被视为与本协议规定的任何其他补救措施、法律或衡平法赋予该方的任何其他补救措施累积在一起,且不排除 任何其他补救措施,且一方当事人行使任何一项补救措施不排除行使任何其他补救措施。
(B)双方同意,如果本协议的任何条款未按照其特定条款履行或以其他方式违反,将发生不可弥补的损害。除第10.11节规定的限制(包括第10.11(D)节规定的限制)外,双方同意,任何一方均有权申请一项或多项强制令,以防止任何其他方违反本协议,并寻求具体履行本协议的条款和规定。
(C)尽管本协议有任何相反规定,公司仍有权获得强制令,具体履行或其他衡平法救济 执行母公司及合并子公司完成合并及其他交易的义务 (I)第8.1节及第8.2节所载的所有条件(其性质为在完成交易时采取的行动所符合的条件除外)已获满足或放弃,及(Ii)本公司已向母公司发出通知 ,不可撤销地确认第8.3节所载的所有条件已获满足或已放弃第8.3节所载的任何未满足条件。
(D)各方对具体履约的权利是交易不可分割的一部分,每一方特此放弃对 授予公平的具体履约补救措施以防止或限制任何其他各方违反本协议的任何异议(包括 任何基于法律上有足够补救办法或在法律或衡平法上的任何原因不是适当补救的反对意见),每一方均有权获得禁令或强制令,并具体执行本协议的条款和条款,以防止或限制违反或威胁违反本协议的行为,或强制该缔约方遵守本协议项下的公约和义务,均符合本第10.11节的条款。如果任何一方 寻求禁止令以防止违反本协议并具体执行本协议的条款和规定,则该一方不应被要求根据第10.11节的条款提供与该订单相关的任何担保或其他担保。
(E)如果在外部日期之前,任何一方提起任何法律程序以强制任何其他方履行本协议的条款和规定 ,则外部日期应自动延长(X)该法律程序待决的时间量, 加二十(20)个工作日,或(Y)由主持该法律程序的有管辖权的法院确定的其他时间段。
[页面的其余部分故意留空]
A-60
兹证明,母公司、合并子公司和本公司已于上述第一个日期由各自正式授权的高级职员签署了本协议。
欢呼公司。 | |||
通过 | /s/张兵 | ||
姓名: | 张兵 | ||
标题: | 董事 |
兹证明,母公司、合并子公司和本公司已于上述第一个日期由各自正式授权的高级职员签署了本协议。
GSMG有限公司。 | |||
通过 | /s/张兵 | ||
姓名: | 张兵 | ||
标题: | 董事 |
兹证明,母公司、合并子公司和本公司已于上述第一个日期由各自正式授权的高级职员签署了本协议。
耀世星辉集团控股有限公司 | |||
通过 | /S/陈克 | ||
姓名: | 柯晨 | ||
标题: | 董事会特别委员会主席 |
附件A
合并计划
附件B
合并计划
这项合并计划是在[●] 2022
在两者之间
(1) | 耀世星辉集团控股有限公司,一家根据开曼群岛法律注册成立的获豁免公司,其注册办事处位于开曼群岛开曼群岛KY1-1104 Ugland House 309信箱枫叶企业服务有限公司(“本公司”或“尚存公司”);以及 |
(2) | GSMG Ltd.,一家根据开曼群岛法律注册成立的获豁免公司,其注册办事处位于开曼群岛大开曼Ugland House邮政信箱309号枫叶企业服务有限公司的办事处(“合并公司”,连同本公司为“组成公司”)。 |
鉴于
(A) | 本公司董事会及合并公司唯一董事已根据开曼群岛公司法(经修订)第233(3)条(“经修订公司法”)批准组成公司合并 ,据此,合并公司将与本公司合并并并入本公司并终止存在,而尚存的公司 继续作为合并中的尚存公司(“合并”),并受Cheers Inc.于2022年7月11日订立的协议及合并计划的条款及条件所规限。根据开曼群岛法律注册成立的获豁免公司, 本公司与合并公司(“合并协议”)及本合并计划,并根据公司法第XVI部的规定。 |
(B) | 本公司股东及合并公司的唯一股东已根据公司法第233(6)条批准及授权本合并计划,并按本协议所载条款及条件行事。 |
(C) | 本公司及合并公司均希望根据公司法第XVI部的规定订立本合并计划。 |
我们达成一致
1. | 定义和解释 |
1.1 | 本合并计划中未另行定义的术语应具有《合并协议》中赋予它们的含义,该协议的副本载于本协议附件1。 |
B-1
2. | 合并计划 |
2.1 | 公司详情: |
(a) | 本合并计划的组成公司(定义见《公司法》)为本公司和合并公司。 |
(b) | 尚存公司(定义见《公司法》)为尚存公司,继续命名为耀世星辉集团控股有限公司。 |
(c) | 于本合并计划日期,本公司的注册办事处为Maples Corporation Services Limited,地址为开曼群岛开曼群岛大开曼群岛Ugland House,PO Box 309,KY1-1104。合并公司于本合并计划日期的注册办事处为Maples Corporation Services Limited,邮政信箱309,Ugland House,Grand Cayman House,KY1-1104, 开曼群岛。于生效时间(定义见下文),尚存公司的注册办事处将设于开曼群岛开曼群岛KY1-1104邮政编码Uland House,大开曼群岛邮政信箱309号Maples 企业服务有限公司的办事处。 |
(d) | 紧接生效时间前,本公司的法定股本为20,200美元,分为2,000,000股每股面值0.0001美元的优先股和200,000,000股每股面值0.0001美元的普通股,其中 [·]普通股已经发行,没有优先股发行。 |
(e) | 紧接生效时间前,合并公司的法定股本为50,000美元 ,分为50,000股每股面值1.00美元的股份,其中1股已发行。 |
(f) | 于生效时间,尚存公司的法定股本为50,000美元,分为50,000股,每股面值1.00美元。 |
2.2 | 有效时间 |
根据公司法第233(13) 条,合并应于本合并计划由开曼群岛公司注册处处长(“注册处处长”)登记之日起生效,或于较后日期(不迟于本合并计划由注册处登记之日期后九十天)成为尚存公司的董事会,而合并的唯一董事 公司可根据本合并计划及公司法以书面同意及指明(“生效时间”)。
2.3 | 条款和条件;股权 |
(a) | 在生效时间,并根据合并协议的条款和条件: |
(i) | 合并公司在紧接生效日期前发行及发行的每股面值1.00美元的普通股,将转换为每股面值1.00美元的有效发行、缴足股款及免税普通股;有关转换将以注销合并公司股份的方式进行,以换取收取一股有关尚存公司普通股的权利。 |
B-2
(Ii) | 每股(A)本公司于紧接生效时间前发行及发行的面值0.0001美元普通股及(B)本公司于紧接生效时间 前发行及发行的面值0.0001美元的优先股(在每种情况下,除除外股份及持不同意见股份(如有)外)将注销及停止存在,以换取获得每股1.55美元现金(“每股合并代价”)的权利; |
(Iii) | 在紧接生效时间之前发行和发行的每一股被排除在外的股份将被注销 并不复存在,不支付任何代价或分配;以及 |
(Iv) | 根据合并协议第3.5节,持不同意见股份将予注销及不复存在,其后除根据合并协议及公司法第238条收取该持异议股份公允价值付款的权利外,并无其他权利。 |
(b) | 于生效时,尚存公司普通股所附带的权利及限制应载于第三份经修订及重订的尚存公司组织章程大纲及章程细则,其格式载于本协议附件2的附件 。 |
(c) | 于生效时,本公司的组织章程大纲及章程细则须予以修订及重述,将其全部删除,并以附件2所载的第三份经修订及重订的本公司组织章程大纲及章程细则取代。 |
(d) | 在生效时,每个组成公司的各种权利、财产,包括据法动产,以及每个组成公司的业务、商誉、利益、豁免权和特权应立即归属于幸存的公司,该公司应以与组成公司相同的方式对所有抵押、抵押和担保权益以及每个组成公司的所有合同、义务、债权、债务和债务承担责任。 |
2.4 | 董事在合并中的利益 |
(a) | 生效后幸存公司的唯一董事的名称和地址为: |
(i) | 张冰,中国北京市朝阳区酒仙桥拓芳营南路8号新华科技大厦B座22楼。 |
(b) | 不会因合并而向两家组成公司或尚存公司的任何董事支付或支付任何金额或福利。 |
B-3
2.5 | 有担保债权人 |
(a) | 尚存的公司没有担保债权人,也没有授予截至本合并计划之日尚未偿还的固定或浮动担保权益 。 |
(b) | 合并公司并无有担保债权人,亦未授予于本合并计划日期尚未清偿的固定或浮动担保权益。 |
3. | 变型 |
3.1 | 在生效时间之前的任何时间,经尚存公司的董事会和合并公司的唯一董事同意,本合并计划可被修改: |
(i) | 更改生效时间,但该更改日期不得迟于本合并计划向登记处登记之日后第90天;以及 |
(Ii) | 对本合并计划作出任何其他更改,因为合并协议或本合并计划可明确授权尚存公司的董事会及合并公司的唯一董事行使其酌情决定权。 |
4. | 终止 |
4.1 | 根据合并协议的条款,经尚存公司的董事会和合并公司的唯一董事同意,本合并计划可在生效时间之前的任何时间终止。 |
5. | 同行 |
5.1 | 本合并计划可以在任何数量的副本中执行,所有副本加在一起将构成一个相同的文书。任何一方均可通过签署任何此类对应协议来签订本合并计划。 |
6. | 管治法律 |
6.1 | 本合并计划以及各方的权利和义务应受开曼群岛法律的管辖并根据开曼群岛法律进行解释。 |
6.2 | 缔约双方同意开曼群岛法院应拥有司法管辖权,以审理和裁定仅因本合并计划而引起或与之相关的任何诉讼或法律程序,以及因合并计划而产生或与之相关的任何非合同义务,为此,各方均不可撤销地服从开曼群岛法院的司法管辖权。 |
[签名页 如下]
B-4
特此证明,双方已于上述第一年签订了本合并计划。
签署并代表 | ) | 正式授权的签字人 | |
GSMG有限公司: | ) | ||
) | 姓名: | ||
) | 标题: | 董事 | |
) | |||
) |
B-5
签署并代表 | ) | 正式授权的签字人 | |
耀世星辉集团 控股有限公司: |
) | ||
) | 姓名: | ||
) | 标题: | 董事 | |
) | |||
) |
B-6
附件1
合并协议
B-7
附件2
《公司法》(经修订)
开曼群岛的
股份有限公司
第三次修订和重述
组织章程大纲及章程细则
的
耀世星辉集团控股有限公司
(以#年#日的特别决议通过[●] 2022年起生效[●] 2022)
B-8
《公司法》(经修订)
开曼群岛的
股份有限公司
第三次修订和重述
组织章程大纲
的
耀世星辉集团控股有限公司
(以#年#日的特别决议通过[●] 2022年起生效[●] 2022)
1 | 本公司名称为耀世星辉 集团控股有限公司。 |
2 | 本公司的注册办事处应 于开曼群岛KY1-1104大开曼Ugland House邮政信箱309号枫叶企业服务有限公司的办事处,或董事可能决定的开曼群岛内的其他 地点。 |
3 | 设立本公司的宗旨 不受限制,本公司有全权及授权执行开曼群岛法律未予禁止的任何宗旨。 |
4 | 每名会员的责任以该会员股份的未付金额为限。 |
5 | 本公司的股本为50,000美元 ,分为50,000股,每股面值1美元。 |
6 | 本公司有权根据开曼群岛以外任何司法管辖区的法律以延续方式注册为股份有限公司,并有权在开曼群岛撤销注册。 |
7 | 未在本 组织章程大纲中定义的资本化术语具有本公司组织章程细则中赋予它们的各自含义。 |
B-9
《公司法》(经修订)
开曼群岛的
股份有限公司
第三次修订和重述
《公司章程》
的
耀世星辉集团控股有限公司
(以#年#日的特别决议通过[●] 2022年起生效[●] 2022)
1 | 释义 |
1.1 | 在条款中,《规约》附表1表A不适用,除非在主题或上下文中有与之不一致的情况: |
“文章” | 指本公司的公司章程。 |
“审计师” | 指当其时执行本公司核数师职责的人(如有)。 |
“公司” | 指上述公司。 |
“董事” | 指本公司当其时的董事。 |
“分红” | 指根据细则议决就股份支付的任何股息(不论中期或末期)。 |
“电子记录” | 与《电子交易法》中的含义相同。 |
《电子交易法》 | 指开曼群岛的《电子交易法》(修订本)。 |
“会员” | 与《规约》中的含义相同。 |
《备忘录》 | 指本公司的组织章程大纲。 |
“普通决议” | 指由简单多数成员以有权亲自投票的方式通过的决议,或在允许委派代表的情况下由其代表在股东大会上投票的决议,包括一致通过的书面决议。当要求以投票方式表决时,在计算多数时,应考虑到每一成员根据章程细则有权获得的票数。 |
“会员名册” | 指按照《章程》保存的会员登记册,包括(除另有说明外)任何分会会员登记册或复本会员登记册。 |
“注册办事处” | 指本公司当其时的注册办事处。 |
“封印” | 指公司的法团印章,并包括每份复印章。 |
B-10
“分享” | 指本公司的股份,包括本公司的一小部分股份。 |
“特别决议” | 与《规约》中的含义相同,并包括一致的书面决议。 |
《规约》 | 指开曼群岛的《公司法》(经修订)。 |
“国库股” | 指根据公司章程以本公司名义持有的库存股。 |
1.2 | 在文章中: |
(a) | 表示单数的词包括复数,反之亦然; |
(b) | 表示男性的词语包括: 女性; |
(c) | 指人的词语包括公司以及任何其他法人或自然人; |
(d) | “书面的”和“书面的” 包括以可视形式表示或复制文字的所有方式,包括以电子记录的形式; |
(e) | “应”应被解释为命令 ,“可”应被解释为允许的; |
(f) | 凡提及任何法律或条例的条文,应解释为提及经修订、修改、重新制定或取代的该等条文; |
(g) | 由术语“包括”、“包括”、“特别”或任何类似表述引入的任何短语应解释为说明性的,不得限制这些术语前面的词语的含义; |
(h) | 术语“和/或”用于表示“ ”和“以及”或。在某些上下文中使用“和/或”在任何方面都不限制或修饰术语“和”或“或”在其他上下文中的使用。术语“或”不得解释为排他性的,术语“和”不得解释为要求连词(在每种情况下,除非上下文另有要求); |
(i) | 插入标题仅供参考,在解释文章时应忽略 ; |
(j) | 第 条下关于交付的任何要求包括以电子记录的形式交付; |
(k) | 条款项下有关签署或签署的任何要求,包括条款本身的签署,均可按照《电子交易法》的规定,以电子签名的形式满足。 |
(l) | 《电子交易法》第8条和第19(3)条不适用。 |
(m) | 与通知期间有关的“整天”一词是指不包括收到或被视为收到通知之日以及发出通知之日或生效之日在内的期间;以及 |
(n) | 就股份而言,“持有人”一词是指在股东名册上登记为该股份持有人的人士。 |
2 | 开业日期 |
2.1 | 本公司的业务可于本公司注册成立后于董事认为合适的情况下尽快开始 。 |
B-11
2.2 | 董事可从本公司的股本或任何其他款项中支付因成立及成立本公司而产生或有关的所有开支,包括注册费用 。 |
3 | 发行股份 |
3.1 | 在符合备忘录 (以及本公司可能于股东大会上发出的任何指示)的规定(如有)的情况下,在不损害任何现有 股份所附带的任何权利的情况下,董事可在其认为适当的时间及按其认为适当的其他条款,向其认为适当的人士配发、发行、授予购股权或以其他方式处置股份(包括股份的零碎部分),以及附带或不附带 优先、递延或其他权利或限制,不论是否涉及派息或其他分派、投票、资本返还或其他方面。并可(在符合《规约》和《章程》第 条的情况下)改变这种权利。 |
3.2 | 公司不得向无记名发行股份。 |
4 | 会员登记册 |
4.1 | 本公司应按照《章程》的规定保存或安排保存成员名册。 |
4.2 | 董事可决定本公司 应根据章程维持一份或多份股东登记分册。董事亦可决定哪个股东名册 将构成主要股东名册及哪个股东名册应构成一个或多个股东分册,并可不时更改该决定 。 |
5 | 关闭会员名册或确定备案日期 |
5.1 | 为厘定有权在任何股东大会或其任何续会上通知或表决的股东,或有权收取任何股息 或其他分派的股东,或为厘定任何其他目的而厘定股东名册,董事可规定股东名册在任何情况下不得超过四十天。 |
5.2 | 除关闭股东名册 外,董事可提前或拖欠一个日期作为记录日期,以确定有权获得股东大会或其任何续会通知或在任何股东大会或其任何续会上投票的股东,或决定有权收取任何股息或其他分派的股东,或为任何其他目的厘定股东。 |
5.3 | 如股东名册并未如此关闭,且 并无就有权就收取股息或其他分派股息或其他分派收取股息或其他分派的股东大会或有权 在会上投票的股东确定记录日期,则会议通知发出日期或通过决议支付股息或其他分派的董事决议案(视属何情况而定)的日期,将为该等 股东厘定的记录日期。如有权在任何成员会议上表决的成员已按本条第(Br)条的规定作出决定,则该决定应适用于其任何休会。 |
6 | 股票的证书 |
6.1 | 只有在董事决议发行股票时,股东才有权获得股票 。代表股份的股票(如有)应采用董事决定的格式 。股票须由一名或多名董事或获董事授权的其他人士签署。 董事可授权以机械程序加盖经授权签署的证书。所有股票 应连续编号或以其他方式标识,并应注明与其相关的股票。所有交回本公司转让的股票将予注销,并在细则的规限下,在交出及注销代表同等数目相关股份的旧股票 前,不得发出新股票。 |
B-12
6.2 | 本公司并无义务就多于一名人士联名持有的股份发行多于一张股票,而向一名联名持有人交付一张股票即已足够 向所有股东交付股票。 |
6.3 | 如股票受损、损毁、遗失或损毁,可按有关证据及赔偿的条款(如有)续期,并支付本公司因调查证据而合理地 产生的费用(按董事规定),以及(如有污损或损毁)在交付旧股票后续发。 |
6.4 | 根据 细则发出的每张股票,其风险由股东或其他有权获得股票的人士承担。对于任何股票在交付过程中遗失或延误,本公司概不负责。 |
7 | 股份转让 |
7.1 | 在第3.1条的规限下,股份可转让 但须经董事以决议案批准,彼等可行使绝对酌情决定权拒绝登记任何股份转让 而无须给予任何理由。如果董事拒绝登记转让,他们应在拒绝登记后两个月内通知受让人。 |
7.2 | 任何股份的转让文书应 为书面形式,并须由转让人或其代表签立(如董事要求,亦须由受让人或其代表签署)。转让人应被视为股份持有人,直至受让人的姓名载入股东名册 为止。 |
8 | 赎回、购回及交出股份 |
8.1 | 在本章程条文的规限下,本公司可根据股东或本公司的选择,发行须赎回或须赎回的股份。赎回该等股份应按本公司通过特别决议案于发行股份前所厘定的方式及其他条款进行。 |
8.2 | 在章程条文的规限下,本公司可按董事与有关成员同意的方式及其他条款购买本身的股份(包括任何可赎回股份) 。 |
8.3 | 本公司可就其本身股份的赎回或购买,以章程所允许的任何方式支付款项,包括从资本中支付。 |
8.4 | 董事可接受任何缴足股款股份不作任何代价的退回。 |
9 | 国库股 |
9.1 | 在购买、赎回或交出任何股份前,董事可决定将该股份作为库藏股持有。 |
9.2 | 董事可按其认为适当的条款(包括但不限于零代价)决定注销库房股份或转让库房股份。 |
B-13
10 | 股份权利的变更 |
10.1 | 如果在任何时候,本公司的股本被分成不同类别的股份,则任何类别的所有或任何权利(除非发行该类别股份的条款另有规定),不论本公司是否正在清盘,均可在董事认为不会对该等权利造成重大不利影响的情况下,不经该类别已发行股份的持有人同意而更改; 否则,任何有关更改必须获得持有该类别股份不少于三分之二已发行股份的持有人的书面同意,或经该类别股份持有人在另一次会议上以不少于三分之二的多数票通过的决议案通过。为免生疑问,董事保留取得相关类别股份持有人同意的权利,即使任何该等变更可能不会造成重大不利影响。本章程与股东大会有关的所有规定均适用于任何此类会议。作必要的变通,但所需的 法定人数应为持有或由受委代表至少持有该类别已发行股份三分之一的人士,而任何亲身或受委代表出席的该类别股份的任何持有人均可要求投票表决。 |
10.2 | 就独立类别会议而言,如董事认为两类或以上或所有类别股份将以同样方式受所审议建议的影响,则董事可将该两类或以上或所有类别股份视为一个类别股份,但在任何其他情况下,董事须将该等股份视为独立类别股份 。 |
10.3 | 除非该类别 股份的发行条款另有明文规定,否则授予任何类别股份持有人的权利不得因增设或发行与该类别股份享有同等地位的股份而被视为有所改变。 |
11 | 出售股份委员会 |
在法规允许的范围内,本公司可向任何人士支付佣金,作为该人士认购或同意认购(不论绝对或有条件)或促使或同意认购(不论绝对或有条件)任何股份的代价。此类佣金 可通过支付现金和/或发行全部或部分缴足股款股份来支付。本公司亦可就任何股份发行 支付合法经纪佣金。
12 | 不承认信托 |
本公司不应受 约束或被迫以任何方式(即使在接到通知时)承认任何股份的任何衡平、或然、未来或部分权益,或(除细则或章程另有规定外)有关任何股份的任何其他权利,但对持有人拥有全部股份的绝对权利除外。
13 | 股份留置权 |
13.1 | 本公司对以股东名义登记(不论单独或与他人联名)的所有股份(不论是否已缴足股款)拥有首要留置权,留置权包括该股东或其遗产单独或与任何其他人士(不论是否为股东)欠本公司或与本公司有关的所有债务、负债或承诺(不论现时是否应付),但董事可于任何时间宣布任何股份全部或部分豁免受本条细则的规定规限。登记任何该等股份的转让,将作为本公司对该股份的留置权的豁免。 本公司对股份的留置权亦应延伸至就该股份应支付的任何金额。 |
13.2 | 本公司可按董事 认为合适的方式出售本公司拥有留置权的任何股份,前提是与留置权有关的款项现时须予支付,而股份持有人在接获或被视为已收到通知后14整天内仍未支付,或因持有人死亡或破产而向有权获得通知的人 支付,要求付款,并说明如通知不获遵从,则可出售股份。 |
B-14
13.3 | 为使任何该等出售生效,董事 可授权任何人士签署转让文件,将出售予买方或按照其指示出售的股份转让予买方。 买方或其代名人须登记为任何该等转让所包含股份的持有人,彼等并无责任 监督购买款项的运用,彼等对股份的所有权亦不会因出售或行使章程细则下本公司的售卖权力而受到任何违规或无效的影响。 |
13.4 | 在支付 成本后,出售所得款项净额将用于支付留置权所涉金额中目前应支付的部分,任何余额(受出售前股份目前未支付的类似留置权的限制)应支付给在出售日期对股份有权 的人。 |
14 | 看涨股票 |
14.1 | 在任何股份的配发及发行条款的规限下,董事可就其股份的任何未缴款项(不论就面值或溢价而言)向股东催缴,而每名股东须(在收到指明付款时间的至少14整天通知后) 于指定时间向本公司支付催缴股款。催缴股款可全部或部分撤销或延迟,视乎董事所决定。电话可能需要分期付款。被催缴股款的人士仍须对催缴股款承担责任,即使催缴所涉及的股份其后已转让。 |
14.2 | 催缴股款应于董事授权催缴股款的决议案通过时被视为已作出。 |
14.3 | 股份的联名持有人须负起连带责任及各别责任支付有关股份的所有催缴股款。 |
14.4 | 如催缴股款在到期及应付后仍未支付,则应付催缴股款人士须就自到期及应付之日起未支付的款项支付利息,直至按董事厘定的利率支付为止(以及本公司因该等未能支付而产生的所有开支),惟董事可豁免支付全部或部分利息或开支。 |
14.5 | 于发行或配发或于任何指定日期就股份应付的款项(不论按股份面值或溢价或其他方式计算)应被视为催缴股款 ,如未缴款,细则的所有条文均应适用,犹如该款项已因催缴而到期应付。 |
14.6 | 董事可就催缴股款的金额及支付次数或须支付的利息按不同的 条款发行股份。 |
14.7 | 如董事认为合适,董事可从任何愿意就该成员所持任何股份垫付全部或任何部分未催缴及未支付款项的股东处收取一笔款项,而 可按董事与预先支付该款项的股东所协定的利率支付利息(直至该款项须予支付为止)。 |
14.8 | 于催缴股款前支付的任何款项,并不使支付该款项的股东有权获得于 日期前的任何期间应付的股息或其他分派的任何部分,如无该等付款,该款项即须予支付。 |
B-15
15 | 股份的没收 |
15.1 | 如果催缴股款或催缴股款分期付款在到期及应付后仍未支付 ,董事可向到期人士发出不少于14整天的通知,要求支付未支付的款项,连同可能应计的任何利息及本公司因该等未能支付而招致的任何开支。通知须指明付款地点,并须述明如通知不获遵从,催缴股款所涉及的 股份将可被没收。 |
15.2 | 如该通知未获遵从,则在作出通知所要求的付款前,该通知所涉及的任何股份 可由董事通过决议案予以没收。 该等没收应包括与没收股份有关而于没收前未支付的所有股息、其他分派或其他款项 。 |
15.3 | 没收股份可按董事认为合适的条款及方式出售、重新配发或以其他方式处置,并可于出售、重新配发或处置前的任何时间按董事认为合适的条款取消没收。如为出售被没收股份而将 转让予任何人士,董事可授权某人签署以该人士为受益人的股份转让文书。 |
15.4 | 任何股份被没收的人士将不再是该等股份的股东,并须交回本公司注销被没收股份的股票 ,并仍有责任向本公司支付该人士于没收日期应就该等股份应付予本公司的所有款项,连同按董事厘定的利率计算的利息,但如 及当本公司已收到有关该等股份的所有到期及应付款项后,该人士的责任即告终止。 |
15.5 | 董事或本公司高层人员签署的证明股份于指定日期被没收的书面证明,相对于所有声称有权获得股份的人士而言,应为其中所述事实的确证 。该证书(在签署转让文书后)将构成股份的良好所有权,而获出售或以其他方式处置股份的人士将不受 购买款项(如有)的运用的约束,其股份所有权亦不会因有关没收、出售或处置股份的法律程序中的任何不合规或无效而受影响。 |
15.6 | 细则有关没收的规定应适用于未支付根据股份发行条款于指定时间应付的任何款项的情况,不论该款项是按股份面值或溢价方式支付,犹如该款项已凭藉正式作出催缴及通知而应付一样。 |
16 | 股份的传转 |
16.1 | 如股东身故,则尚存的一名或多名幸存者(如为联名持有人)或其法定遗产代理人(如为唯一持有人)将为本公司确认为对已故股东股份拥有任何所有权的唯一人士。已故成员的遗产并不因此而免除该成员为联名或唯一持有人的任何股份的任何责任 。 |
16.2 | 任何因股东身故或破产或清盘或解散(或以转让以外的任何方式)而享有股份权利的人士,可在董事可能要求出示的证据 后,透过该人士向本公司发出的书面通知,选择成为该股份的持有人 或由其提名的某人登记为该股份的持有人。如果他们选择让另一人登记为该股份的持有人,他们应签署一份将该股份转让给该人的文书。在任何一种情况下,董事均有权拒绝或暂停注册,其权利与在有关成员去世或破产或清盘或解散(视情况而定)之前转让股份的情况下的权利相同。 |
B-16
16.3 | 因股东身故或破产或清盘或解散(或在任何其他情况下,并非以转让方式)而有权享有股份的人士,应有权获得如其为该等股份持有人时应享有的相同股息、其他分派及其他利益。然而,在成为股份的股东之前,董事无权就该股份行使成员资格所赋予的与本公司股东大会有关的任何权利,而董事可随时发出通知,要求任何该等人士选择 登记或由其提名的某人登记为股份持有人(但在上述任何一种情况下,董事应: 拥有拒绝或暂停登记的权利,与有关成员在其去世或破产、清盘或解散前转让股份或以转让以外的任何方式转让股份的权利相同(视情况而定)。如通知 在收到或视为收到(根据细则厘定)后90天内仍未获遵从,则董事 其后可暂不支付有关股份的所有股息、其他分派、红利或其他款项,直至通知的 规定已获遵守为止。 |
17 | 公司章程大纲和章程的修订及资本变更 |
17.1 | 本公司可藉普通决议案: |
(a) | 按普通决议案规定的金额增加股本,并附带本公司在股东大会上可能决定的权利、优先权和特权。 |
(b) | 合并并将其全部或部分股本分成比其现有股份数额更大的股份; |
(c) | 将其全部或部分实收股份转换为 股票,并将该股票重新转换为任何面值的实收股份; |
(d) | 通过拆分其现有股份或其中的任何股份,将其全部或任何部分股本分成金额低于备忘录规定的股份,或分成无面值的股份 ;以及 |
(e) | 注销于普通决议案通过日期 尚未被任何人士认购或同意认购的任何股份,并将其股本金额减去如此注销的股份金额 。 |
17.2 | 所有按照上一条细则 规定设立的新股,须遵守章程细则有关催缴股款、留置权、转让、转传、没收及其他方面的相同规定,与原始股本股份相同。 |
17.3 | 在不违反《章程》和《章程》有关普通决议所处理事项的规定的情况下,公司可通过特别决议: |
(a) | 更名; |
(b) | 涂改、增订物品的; |
(c) | 更改或增加备忘录中规定的任何宗旨、权力或其他事项;以及 |
(d) | 减少其股本或任何资本赎回 公积金。 |
B-17
18 | 办公室和营业地点 |
在本章程条文的规限下,本公司可透过董事决议更改其注册办事处的地址。除注册办事处外,本公司可保留董事决定的其他办事处或营业地点。
19 | 股东大会 |
19.1 | 除年度股东大会外的所有股东大会均称为特别股东大会。 |
19.2 | 本公司可每年举行一次股东大会作为其股东周年大会,并须在召开大会的通告中指明该大会为该股东周年大会,但本公司并无义务(除非规程规定 )每年举行股东大会。任何股东周年大会应于董事指定的时间及地点举行,如董事并无指定其他时间及地点,则应于每年十二月第二个星期三上午十时 在注册办事处举行。在该等会议上,应提交董事报告(如有)。 |
19.3 | 董事可召开股东大会,并应股东要求立即召开本公司特别股东大会。 |
19.4 | 股东申购书是指于申购书存放日期持有面值不少于已发行股份面值10%且于该日期有权在本公司股东大会上投票的 股东申购书。 |
19.5 | 成员申请书必须说明会议的目的,并必须由请求人签署并存放在注册办事处,并可由几份类似形式的文件 组成,每份文件均由一名或多名请求人签署。 |
19.6 | 如于交存股东申购书之日并无董事,或董事于交存股东申购书之日起计21天内仍未正式召开股东大会,则请求人或任何占所有申购人总投票权 一半以上者可自行召开股东大会,但任何如此召开的大会不得迟于上述21天期限届满后三个月内举行。 |
19.7 | 由请求人以上述方式召开的股东大会应与董事召开股东大会的方式尽可能接近。 |
20 | 股东大会的通知 |
20.1 | 任何股东大会应至少提前5整天发出通知 。每份通知均应指明大会的地点、日期、时间和将在股东大会上进行的事务的一般性质,并应以下文所述的方式或公司规定的其他方式发出,但公司的股东大会,无论本条规定的通知是否已发出,以及章程细则有关股东大会的规定是否已获遵守,均应视为已正式召开。 |
(a) | 如属周年大会,则由所有有权出席会议并在会上表决的成员 ;及 |
(b) | 就特别股东大会而言, 有权出席会议及于会上投票的股东人数超过半数,合共持有给予该项权利的股份面值不少于95% 。 |
20.2 | 意外遗漏向任何有权收到股东大会通知的人士发出股东大会通知,或任何有权收取该通知的人士没有收到股东大会通知,均不会令该股东大会的议事程序失效。 |
B-18
21 | 大会的议事程序 |
21.1 | 除非有法定人数出席,否则不得在任何股东大会上处理任何事务。如公司或其他非自然人由其正式授权代表或受委代表出席,则两名成员应为法定人数,除非本公司只有一名成员有权在该股东大会上投票,在此情况下,法定人数应为亲自或受委代表出席或(如属公司或其他非自然人)由其正式授权代表或受委代表出席的一名成员。 |
21.2 | 一个人可以通过会议电话或其他通信设备参加股东大会,所有参加会议的人都可以通过这些设备进行交流。以这种方式参加股东大会的人被视为亲自出席该会议。 |
21.3 | 由所有当其时有权收取通知及出席股东大会(或如属公司或其他非自然人,并由其正式授权代表签署)的股东(或由其正式授权的代表签署) 的全体股东或其代表签署的书面决议案(包括一份或多份副本) ,其效力及作用犹如该决议案已于本公司正式召开及举行的股东大会上通过一样。 |
21.4 | 如果在指定的会议开始时间起计半小时内未达到法定人数,或如果在该会议期间不再有法定人数出席,则应成员要求召开的会议应解散,而在任何其他情况下,会议应延期至下周的同一天,在同一时间和/或地点,或在董事决定的其他日期、时间和/或地点,以及如果在续会上,自指定的会议开始时间起半小时内未达到法定人数。出席的委员构成法定人数。 |
21.5 | 董事可于指定召开大会的时间 前的任何时间委任任何人士担任本公司股东大会主席,或如董事并无作出任何委任,则董事会主席(如有)将主持该股东大会。 如无该等主席,或如主席于大会指定开始时间 后15分钟内仍未出席或不愿主持会议,则出席的董事须在出席的董事中推选一人担任大会主席。 |
21.6 | 如果没有董事愿意担任会议主席 ,或者在指定的会议开始时间后15分钟内没有董事出席,出席的成员应在出席的成员中推选一人担任会议主席。 |
21.7 | 主席可经出席会议的法定人数 同意(如会议有此指示,则须)将会议延期。 但在任何延会上,除举行休会的会议上未完成的事务外,不得处理任何其他事务。 |
21.8 | 当股东大会延期30天或以上时,应向原大会发出延期通知。否则, 将不需要就休会发出任何此类通知。 |
B-19
21.9 | 付诸表决的决议案应 以举手方式决定,除非在举手表决前或在举手结果宣布后,主席要求以投票方式表决, 或任何其他成员或集体出席的成员要求以投票方式表决(如属公司或其他非自然人,则由其正式授权的代表或受委代表 ),并持有至少10%的股份面值,从而有权出席会议并在会上投票 。 |
21.10 | 除非正式要求以投票方式表决,且主席宣布决议已获得一致通过或以特定多数通过或失败或未获特定多数通过,否则会议纪要中的这一要求应为确凿的证据,而无需证明赞成或反对该决议的票数或比例。 |
21.11 | 投票的要求可能会被撤回。 |
21.12 | 除因选举主席或休会问题而要求以投票方式表决外,须按主席指示以投票方式表决,投票结果应视为要求以投票方式表决的股东大会的决议。 |
21.13 | 应立即就选举主席或休会问题进行投票表决。就任何其他问题要求以投票方式表决,须于股东大会主席指示的日期、时间及 地点进行,除已被要求以投票方式表决或视情况而定的事务外,任何事务均可在投票表决前进行。 |
21.14 | 在票数均等的情况下,无论是举手表决还是投票表决,主席均有权投第二票或决定性一票。 |
22 | 委员的投票 |
22.1 | 在任何股份附带的任何权利或限制的规限下,以举手方式表决时,每名亲身或由受委代表出席的股东(或如公司或其他非自然人由其正式授权的代表或受委代表出席)均有权投一票,而以任何方式以任何方式出席的每名股东均可就其持有的每股股份投一票。 |
22.2 | 就联名持有人而言,优先持有人亲自或由受委代表(或如属公司或其他非自然人,则由其正式授权的代表或受委代表)表决,将获接纳而不包括其他联名持有人的投票权,而资历将按持有人在股东名册上的排名次序而定。 |
22.3 | 精神不健全的成员,或任何对精神错乱有管辖权的法院已对其作出命令的成员,可由其委员会、财产接管人、财产保管人或该法院指定的其他人代表该成员投票,无论是举手表决或投票表决,任何此类委员会、财产接管人、财产保管人或其他人均可委托代表其投票。 |
22.4 | 任何人士均无权在任何股东大会上投票,除非彼等于会议记录日期登记为股东,亦除非彼等当时就股份应支付的所有催缴股款或其他款项均已支付。 |
22.5 | 不得就任何投票人的资格 提出异议,但在作出或提出反对的投票的股东大会或其续会上除外,而在该大会上未遭否决的每一票均属有效。根据本条在适当时间提出的任何反对应提交主席,其决定为最终和决定性的。 |
B-20
22.6 | 在投票或举手表决时,投票可由个人或代表投票(如属公司或其他非自然人,则由其正式授权的代表或代表投票)。一名成员可根据一份或多份文书指定一名以上的代表或同一名代表出席会议并在会上投票。如一名股东委任多于一名代表,委托书应载明哪名代表有权在举手表决时投票,并应 列明每名代表有权行使相关投票权的股份数目。 |
22.7 | 在投票表决中,持有一股以上股份的股东不需要以同样的方式在任何决议上就其股份投票,因此可以投票赞成或反对决议的一股或部分或全部股份和/或放弃投票一股或部分或全部股份,并在符合指定代表的文书的条款的情况下,根据一项或多项文书委任的受委代表可投票赞成或反对决议案所涉及的股份或部分或全部股份,及/或放弃投票股份或部分或全部股份 。 |
23 | 代理服务器 |
23.1 | 委任代表的文书须以 书面形式签署,并须由委任人或其正式以书面授权的受权人签署,或如委任人为公司或其他非自然人,则须由其正式授权的代表签署。代理人不必是成员。 |
23.2 | 董事可在召开任何 会议或续会的通告或本公司发出的委托书内,指明委任委托书的存放方式,以及存放委托书的地点及时间(不得迟于委托书所涉及的会议或续会的指定时间)。如召开任何会议或续会的通告或本公司发出的委托书并无 董事的指示,则委托书须于文件所指名的人士拟投票的会议或续会开始前不少于48小时交存注册办事处。 |
23.3 | 主席在任何情况下均可酌情宣布委托书应视为已妥为交存。委托书未按允许的方式交存,或主席未宣布已妥为交存的委托书无效。 |
23.4 | 委任代表的文件可采用任何 惯常或通用格式(或董事可能批准的其他格式),并可明示为特定会议或其任何续会,或一般直至撤销为止。指定代表的文书应被视为包括要求或加入或同意要求进行投票的权力。 |
23.5 | 根据委托书的条款作出的表决应有效,即使委托书的委托人或委托书签立机构之前已死亡或精神错乱或被撤销,或受委代表所涉股份的转让,除非本公司在寻求使用委托书的股东大会或续会开始前在注册办事处收到关于该死亡、精神错乱、撤回或转让的书面通知 。 |
24 | 企业会员 |
身为成员的任何法团或其他非自然人 可根据其章程文件授权其认为合适的人士作为其代表出席本公司的任何会议或任何类别股东的 会议,如无该等规定,则可由其董事或其他管治机构通过决议授权,而获授权的人士有权代表法团行使其所代表的法团所行使的权力,一如其为个人成员时可行使的权力一样。
B-21
25 | 可能不能投票的股票 |
由本公司实益拥有的本公司股份不得在任何会议上直接或间接投票,亦不得计入任何给定时间的已发行股份总数 。
26 | 董事 |
董事会应由不少于一人(不包括候补董事)组成,但本公司可藉普通决议案增加或减少董事人数上限。
27 | 董事的权力 |
27.1 | 在本章程、章程大纲及细则的条文及特别决议案发出的任何指示的规限下,本公司的业务应由董事管理,并可行使本公司的所有权力。章程大纲或章程细则的任何修改及任何该等指示均不会令董事的任何 先前行为失效,而该等修改或指示并无作出该修改或发出该指示。出席人数达到法定人数的正式召开的董事会议可行使董事可行使的一切权力。 |
27.2 | 所有支票、承付票、汇票、汇票及其他可转让或可转让票据及向本公司支付款项的所有收据均须按董事以决议案决定的方式签署、出票、承兑、背书或以其他方式签立。 |
27.3 | 董事可代表本公司于退休时向在本公司担任任何其他受薪职位或受薪职位的任何董事支付酬金、退休金或津贴,或向其尚存配偶、民事合伙人或受养人支付酬金、退休金或津贴,并可向任何基金供款及支付保费以购买或 提供任何该等酬金、退休金或津贴。 |
27.4 | 董事可行使本公司所有权力借入款项及将其业务、物业及资产(现时及未来)及未催缴股本或其中任何部分作按揭或押记,并发行债权证、债权股证、按揭、债券及其他证券,不论是直接或作为本公司或任何第三方的任何债务、负债或责任的抵押 。 |
28 | 董事的任免 |
28.1 | 本公司可通过普通决议案委任 任何人士为董事,或可通过普通决议案撤换任何董事。 |
28.2 | 董事可委任任何人士为董事,以填补空缺或作为额外的董事,惟委任不会导致董事人数 超过章程细则所厘定或根据细则厘定的董事人数上限。 |
29 | 董事办公室休假 |
董事的职位在下列情况下应腾出:
(a) | 董事书面通知本公司辞去董事职务;或 |
B-22
(b) | 未经董事会特别许可,董事连续三次董事会会议缺席(为免生疑问,未由其委派代表或其指定的替代董事),董事通过决议,宣布因此而离任;或 |
(c) | 董事一般死亡、破产或与债权人达成任何安排或债务重整;或 |
(d) | 发现董事精神不健全或变得不健全 ;或 |
(e) | 所有其他董事(不少于 两名)决定将董事作为董事除名,方法是由所有其他董事 在根据章程细则正式召开及举行的董事会议上通过决议,或通过所有其他董事签署的书面决议。 |
30 | 董事的议事程序 |
30.1 | 董事处理业务的法定人数可由董事确定 ,如果有两名或以上董事,则法定人数为两人,如果只有一名董事,则法定人数为一人。如果其委任人不在,则作为董事候补主席的人应计入法定人数 。董事的委任人缺席时,兼任董事替补的董事应计入法定人数两次。 |
30.2 | 在本章程细则的规限下,董事可按其认为适当的方式规范其议事程序。在任何会议上提出的问题应以多数票决定。 在票数均等的情况下,主席有权投第二票或决定票。同时也是替代董事的董事 在其委任人缺席的情况下,除其本人的表决权外,还有权代表其委任人单独投一票。 |
30.3 | 一人可以通过会议电话或其他通信设备参加 董事会议或任何董事委员会会议,所有与会人员可以通过这些通信设备同时进行交流。以这种方式参加会议的人被视为亲自出席该会议。除非董事另有决定,否则会议应被视为在会议开始时主席所在地举行。 |
30.4 | 由所有董事或董事会委员会所有成员签署的书面决议(一份或多份) ,或如果是关于任何董事的罢免或任何董事罢免的书面决议,则指属于该决议主题的董事以外的所有董事(有权代表其委任人签署该决议的替代董事,并且如果该替代董事也是董事),有权代表其委任人及以董事的身份签署有关决议案) 的效力及作用,犹如该决议案已于正式召开及举行的董事会议或董事委员会会议上通过一样。 |
30.5 | 董事或替任董事或本公司其他 高级职员可按董事或替任董事的指示召开董事会,但须向各董事及替任董事发出至少两天的书面通知,通知须列明将予考虑的业务的一般性质 ,除非所有董事(或其替任)在会议举行时、之前或之后放弃发出通知。本章程细则中有关本公司向股东发出通知的所有规定均适用于董事会会议的任何该等通知 作必要的变通。 |
30.6 | 即使董事会出现任何空缺,继续留任的董事(或唯一留任的董事)仍可行事,但倘若及只要董事人数减至低于细则所厘定或依据的所需法定人数 ,则继续留任的董事或董事可为 目的而行事,或为召集本公司股东大会的目的而行事,但 并无其他目的。 |
B-23
30.7 | 董事会可选举董事会主席并决定其任期;但如未选出该主席,或如在任何会议上,主席在指定会议开始时间后五分钟内仍未出席,则出席的董事可在出席的 人中选出一人担任会议主席。 |
30.8 | 任何董事会议或董事委员会(包括任何以董事候补身份行事的人士)所做的一切行为,尽管事后 发现委任任何董事或董事候补董事有瑕疵,和/或他们或他们中的任何人丧失资格、 和/或已离任及/或无权投票,仍属有效,犹如每名上述人士已获正式委任及/或并未丧失董事或董事候补董事的资格和/或未离任及/或已有权投票。根据具体情况 。 |
30.9 | 董事可由该董事书面指定的代表代表该董事出席任何董事会会议,但不能替代该董事。委托书的法定人数计入 委托书的法定人数,委托书的投票数在任何情况下均视为委任人董事的投票数。 |
31 | 接纳的推定 |
出席就公司任何事项采取行动的董事会会议的董事或替代董事应被推定为已同意 采取的行动,除非他们的异议应载入会议纪要,或除非他们在休会前向担任会议主席或秘书的人提交对该行动的书面异议,或应在大会续会后立即以挂号邮递方式将该 异议转交给该人。这种持不同政见的权利不适用于投票赞成此类行动的董事或替代董事。
32 | 董事的利益 |
32.1 | 董事或替代董事可于担任董事职务之同时,同时担任本公司任何其他职务或受薪职位(核数师职务除外),任期及酬金及其他条款由董事厘定。 |
32.2 | 董事或替代董事可以自己或由其公司、通过其公司或代表其公司以公司专业身份行事,他们或其公司有权获得专业服务报酬 ,就像他们不是董事或替代董事一样。 |
32.3 | 董事或替代董事可以是或成为 本公司发起的任何公司或本公司可能以股东、订约方或其他身份拥有权益的任何公司的董事或其他高级管理人员或以其他方式拥有权益,该等董事或替代董事无须就其作为董事或该等其他公司的高级职员或因其于该其他公司的权益而收取的任何酬金或其他利益向本公司交代。 |
32.4 | 任何人不应被取消董事或替代董事的资格,或因该办公室而阻止其作为卖方、买方或其他身份与公司订立合同, 任何此类合同或由公司或代表公司签订的任何合同或交易,如董事或替代董事将以任何方式享有利益,则不得或不得被撤销。订立有关合约或拥有上述权益的任何董事或替代董事亦毋须就任何有关合约或交易所变现或产生的任何利润向本公司交代,或因该董事或替代董事或由此建立的受信关系而产生的任何利润。董事 (或其替代董事(如不在))可自由就其 有利害关系的任何合同或交易投票,但任何董事或替代董事在任何此类合同或交易中的权益性质应由其在审议时或之前以及就该等合约或交易进行投票时 披露。 |
B-24
32.5 | 一份关于董事或替代董事是任何指定商号或公司的股东、董事、高管或雇员并将被视为在与该商号或公司的任何交易中有利害关系的一般通知 ,对于就他们有利害关系的合同或交易的决议案进行投票而言,应是充分的披露,且在该一般通知发出后,无需就任何特定 交易发出特别通知。 |
33 | 分钟数 |
董事应安排在为记录董事作出的所有高级职员委任、本公司会议或任何类别股份持有人及董事会议的所有议事程序,以及董事委员会的会议记录,包括出席每次会议的董事或候补董事的姓名的目的而保存的簿册中记录 。
34 | 董事权力的转授 |
34.1 | 董事可将其任何权力、授权及酌情决定权,包括再转授的权力,转授给由一名或多名董事组成的任何委员会。董事会亦可 将其认为适宜由董事行使的权力、权力及酌情权转授任何管理董事或担任任何其他执行职务的任何董事,条件是另一名董事不得担任董事管理职务,而管理董事的委任如不再担任董事,则应立即撤销。任何该等转授可受董事可能施加的任何条件及附带或排除其本身权力的任何条件规限,而任何该等转授 可由董事撤销或更改。在任何该等条件的规限下,董事委员会的议事程序应受管限董事议事程序的细则管辖,只要该等细则有能力适用。 |
34.2 | 董事可设立任何委员会、地方 董事会或机构或委任任何人士为管理本公司事务的经理或代理人,并可委任任何人士为该等委员会、地方董事会或机构的成员。任何该等委任可受董事 施加的任何条件规限,并可附带或排除其本身的权力,而任何该等委任可由 董事撤销或更改。在任何该等条件的规限下,任何该等委员会、地方董事会或机构的议事程序应受管限董事议事程序的细则 管辖,只要该等细则能够适用。 |
34.3 | 董事会可透过授权书或其他方式 委任任何人士为本公司的代理人,条件由董事厘定,条件是该项转授不影响董事本身的权力,并可随时被董事撤销。 |
34.4 | 董事会可透过授权书或其他方式,委任任何由董事直接或间接提名的公司、商号、个人或团体为本公司的受权人或授权签署人,其目的及权力、授权及酌情决定权(不超过根据章程细则授予或董事可行使的权力、权限及酌情决定权),以及委任的期限及受其认为合适的条件所规限。而任何该等授权书或其他委任可载有有关条文,以保障及方便与董事认为合适的任何该等受权人或获授权签署人进行交易的人士,亦可授权任何该等受权人或获授权签署人 转授赋予彼等的全部或任何权力、授权及酌情决定权。 |
34.5 | 董事可按其认为适当的条款、薪酬及履行有关职责,委任其认为需要的 公司高级职员(包括(为免生疑问及无限制)任何秘书),并受董事认为合适的有关取消资格及免职的条文所规限。除委任条款另有规定外,本公司高级职员可由董事或股东通过决议案罢免。本公司高级职员如以书面通知本公司辞职,可随时离职。 |
B-25
35 | 候补董事 |
35.1 | 任何董事(但不是替补董事) 可以书面方式任命任何其他董事或任何其他愿意担任替补董事的人,并可以书面方式罢免他们如此任命的替补董事。 |
35.2 | 候补董事有权接收所有董事会议和其委任人为成员的所有董事委员会会议的通知,出席任命他们的董事没有亲自出席的每次此类会议并 投票,签署董事的任何书面决议, 在他们缺席的情况下履行其委任人作为董事的所有职能。 |
35.3 | 如果其委任人不再是董事,则替代董事将不再是替代董事。 |
35.4 | 任何候补董事的委任或撤职,须由董事签署通知,作出或撤销委任,或以董事批准的任何其他方式作出。 |
35.5 | 在不违反章程规定的情况下,替代董事在任何情况下均应被视为董事,并应对其自身的行为和过失单独负责,且 不应被视为委任其的董事的代理人。 |
36 | 不设最低持股比例 |
本公司可在股东大会上 规定董事必须持有的最低持股比例,但除非及直至确定持股资格,董事 并不需要持有股份。
37 | 董事的酬金 |
37.1 | 支付予董事的酬金(如有)应为董事厘定的酬金。董事亦有权获支付因出席董事或董事会会议、本公司股东大会或本公司任何类别股份或债权证持有人单独会议或与本公司业务或履行其董事职责有关而适当招致的所有旅费、酒店费用及其他开支,或收取由董事厘定的有关 的固定津贴,或部分采用上述方法及部分采用另一方法的组合。 |
37.2 | 董事可通过决议案批准向任何董事支付董事认为超越该董事作为董事的一般例行工作的任何服务的额外 酬金。支付给同时是本公司律师、律师或律师或以专业身份为公司提供服务的董事的任何费用,均应作为董事的报酬之外的费用。 |
38 | 封印 |
38.1 | 如董事决定,本公司可加盖印章。印章只能在董事或董事授权的董事委员会的授权下使用。 每份加盖印章的文书应至少由一名董事或本公司高级职员或董事为此任命的其他人士签署。 |
38.2 | 本公司可在开曼群岛以外的任何地方或 处备有一个或多个印章的复印件,每个印章均须为本公司的法团印章的复印件,如董事决定,则复印件上须加上将使用印章的每个地点的名称。 |
38.3 | 董事或本公司的高级职员、代表或受权人可无须董事的进一步授权而只在其签署上加盖印章 本公司任何文件须由其加盖印章认证或须送交开曼群岛或任何其他地方的公司注册处处长存档。 |
B-26
39 | 股息、分配和储备 |
39.1 | 在章程及本细则的规限下及除任何股份所附权利另有规定外,董事可议决就已发行股份支付股息及其他分派,并授权从本公司合法可供支付的资金中支付股息或其他分派。 股息应被视为中期股息,除非董事根据其决议支付该股息的决议案条款明确规定该股息为末期股息。除从本公司已实现或未实现利润、股份溢价账或其他法律允许的情况下支付股息或其他分派外,不得支付任何股息或其他分派。 |
39.2 | 除附加于任何股份的权利另有规定外,所有股息及其他分派均按会员所持股份的面值支付。如任何 股份的发行条款规定自某一特定日期起可收取股息,则该股份应相应地收取股息。 |
39.3 | 董事可从应付予任何股东的任何股息或 其他分派中扣除股东因催缴股款或其他原因而应支付予本公司的所有款项(如有)。 |
39.4 | 董事可议决任何股息或其他分派全部或部分以特定资产的分派,特别是(但不限于)任何其他公司的股份、债权证或证券的分派,或以任何一种或多种该等方式支付,且在该等分派方面出现任何困难时,董事可按其认为合宜的方式进行结算,特别是可发行零碎股份,并可确定该等特定资产或其任何部分的分派价值,并可根据所定的价值决定向任何成员支付现金 以调整所有成员的权利,并可按董事认为合宜的方式将任何该等特定资产归属受托人。 |
39.5 | 除附加于任何股份的权利另有规定外,股息及其他分派可以任何货币支付。董事可决定 任何可能需要的货币兑换的兑换基准,以及如何支付任何涉及的成本。 |
39.6 | 董事可在决议派发任何 股息或其他分派前,拨出其认为适当的款项作为一项或多於一项储备,该等储备须由董事酌情决定适用于本公司的任何目的,而在作出该等运用前,董事可酌情决定将其运用于本公司的业务中。 |
39.7 | 有关股份以现金支付的任何股息、其他分派、利息或其他款项,可以电汇方式支付予持有人,或透过邮寄支票或股息单寄往持有人的登记地址,或如属联名持有人,则寄往在股东名册上排名首位的持有人的登记地址,或寄往该持有人或联名持有人以书面指示的人士或地址。每张此类支票或付款单均应按照收件人的指示付款。两名或两名以上联名持有人中的任何一人均可就他们作为联名持有人所持股份的任何股息、其他分派、红利或其他应付款项发出有效收据 。 |
B-27
39.8 | 任何股息或其他分派不得对本公司产生 利息。 |
39.9 | 任何不能 支付给股东的股息或其他分派和/或自该股息或其他分派成为 支付之日起六个月后仍无人认领的任何股息或其他分派,可由董事酌情以公司名义存入一个单独的账户,但本公司不应被视为该账户的受托人,股息或其他分派仍应作为欠股东的债务。 任何股息或其他分派自支付股息或其他分派之日起计六年后仍无人认领,将被没收并归还本公司。 |
40 | 资本化 |
董事可随时资本化任何记入本公司任何储备账户或基金(包括股份溢价账户和资本赎回基金)贷方的任何款项,或记入损益表贷方或可供分配的任何款项;将该等 款项拨给股东,其比例与该等款项以股息或其他分配方式分配利润的比例相同;并代表彼等将该等款项用于缴足未发行股份,以按上述比例配发及分派入账列为缴足股款予彼等及彼等之间。在此情况下,董事须作出实施该等资本化所需的一切行动及事情,并赋予董事全面权力在股份可零碎分派的情况下作出其认为合适的拨备(包括规定零碎权益的利益应归本公司而非有关股东所有)。董事可授权任何人士代表所有拥有权益的股东与本公司订立协议,就该等资本化及附带或相关事宜作出规定,而根据该授权订立的任何协议应对所有该等股东及本公司有效及具约束力。
41 | 账簿 |
41.1 | 董事应安排保存有关本公司所有 收支款及与之有关的事项、本公司所有销售及购买货品及本公司资产及负债的适当账簿(如适用,包括包括合同及发票在内的重要相关文件)。此类账簿必须自编制之日起至少保留 年。如果没有保存真实和公平地反映公司事务状况和解释其交易所需的 账簿,则不应被视为保存了适当的账簿。 |
41.2 | 董事应决定是否以及在何种程度、时间和地点以及在什么条件或法规下,本公司或其中任何账目或账簿应公开供非董事成员查阅,且任何股东(非董事)均无权查阅本公司的任何账目、簿册或文件,但章程授予或经董事或本公司股东大会授权的除外 。 |
41.3 | 董事可安排在股东大会上编制损益表、资产负债表、集团账目(如有)及法律规定的其他报告及账目,并向本公司提交 。 |
B-28
42 | 审计 |
42.1 | 董事可按董事厘定的条款委任本公司核数师 。 |
42.2 | 本公司每名核数师均有权随时查阅本公司的簿册、账目及凭单,并有权要求本公司董事及高级职员提供履行核数师职责所需的资料及解释。 |
42.3 | 如董事提出要求,核数师应 于其委任后的下一届股东周年大会上(如属在公司注册处登记为普通公司的公司)在其任期内就本公司的账目作出报告 如属在公司注册处登记为获豁免公司的公司,则在其获委任后的下一次临时股东大会上(br})及在其任期内的任何其他时间(如董事或任何股东大会提出要求)就本公司的账目作出报告。 |
43 | 通告 |
43.1 | 通知应以书面形式发出,并可由本公司亲自或通过快递、邮寄、电传、传真或电子邮件发送给任何成员,或发送到成员名册所示的成员或该成员的 地址(或如果通知是通过电子邮件发出的,则将其发送到该 成员提供的电子邮件地址)。任何通知,如果从一个国家寄到另一个国家,都是航空邮寄的。 |
43.2 | 以快递方式寄送通知的,应视为已将通知送达快递公司,并应视为已在通知送达快递公司后的第三天(不包括星期六、星期日或公众假期)收到通知。 以邮寄方式寄送通知的,应视为通过正确填写地址、预付邮资和邮寄包含通知的信件的方式送达通知。并应被视为在张贴通知之日后第五天(不包括开曼群岛的星期六或星期日或公众 节假日)收到。如果通知是通过电传或传真发送的,通知的送达应被视为通过正确地注明地址和发送该通知而完成,并应被视为在发送通知的同一天收到。如果通过电子邮件服务发出通知,应视为通过将电子邮件发送到预期收件人提供的电子邮件地址而生效,并应视为在发送电子邮件的同一天收到,并且收件人无需在收到电子邮件时确认收到该电子邮件。 |
43.3 | 本公司可向因股东身故或破产而有权享有一股或多股股份的一名或多名人士发出通知,其方式与章程细则规定须发出的其他通知相同,并须以姓名或死者代表或破产人受托人的头衔,或声称有权享有该等权利的人士为此目的而提供的地址,以任何类似的描述向他们发出。或由本公司选择以任何方式发出通知,其方式与如该宗死亡或破产并未发生时发出通知的方式相同。 |
B-29
43.4 | 每一次股东大会的通知应以章程细则授权的任何方式向每一位股份持有人发出,该股份持有人有权在该会议的记录日期 收到该通知,但就联名持有人而言,如果该通知发给在股东名册上排名第一的联名持有人,以及由于他们是股东的法定遗产代理人或破产受托人而有权收到大会通知的每一位人士,而该股东若非因身故或破产本有权收到大会通知,则该通知即属足够。其他任何人均无权接收股东大会通知。 |
44 | 清盘 |
44.1 | 如果公司清盘,清盘人应以清盘人认为合适的方式和顺序运用公司资产,以清偿债权人的债权。在清盘中,受附属于任何股份的权利的规限: |
(a) | 如果可供成员之间分配的资产不足以偿还公司全部已发行股本,则此类资产的分配应尽可能使损失由成员按其所持股份的面值比例承担;或 |
(b) | 如股东之间可供分配的资产足以偿还清盘开始时本公司的全部已发行股本 ,盈余将按清盘开始时股东所持股份的面值按比例分配给股东,但须从应付款项的股份中扣除应付本公司的所有未缴股款或其他款项。 |
44.2 | 如本公司清盘,清盘人 可在任何股份所附权利的规限下,经本公司特别决议案批准及章程规定的任何其他批准,将本公司全部或任何部分资产(不论该等资产是否由同类财产组成)以实物分派予股东,并可为此目的对任何资产进行估值及决定如何在股东或不同类别股东之间进行分拆。清盘人可在类似批准下,将该等资产的全部或任何部分 转归清盘人认为合适的信托受托人,以惠及股东,但不得强迫任何股东接受任何有负债的资产。 |
45 | 赔偿和保险 |
45.1董事和高级职员的赔偿和责任限制
(a) | 在法律允许的最大范围内,每名现任和前任董事以及本公司高级管理人员(不包括一名核数师)(均为“受保障人”), 均有权从公司资产中获得赔偿,以弥补该受保障人因此而可能招致的任何责任、诉讼、诉讼、索赔、索偿、费用、损害赔偿或费用,包括法律费用(每个“责任”) ,除非该责任是由于该人的实际欺诈或故意违约而产生的 。 |
B-30
(b) | 任何受补偿人不对公司直接或间接因其履行职责而造成的任何损失或损害负责,除非该责任是由于该受补偿人的实际欺诈或故意违约而产生的。 |
(c) | 就本条款而言,在有管辖权的法院对此作出不可上诉的最终裁决之前,受赔偿的人不得被视为犯有“实际欺诈”或“故意违约” 。 |
45.2预付律师费
本公司应向每名受保障人士预支合理的法律费用及与任何诉讼、诉讼、法律程序或调查的抗辩有关的其他成本及开支,而该等诉讼、诉讼、法律程序或调查涉及将会或可能被要求赔偿的受保障人士。就任何该等垫付开支而言,如具司法管辖权的法院作出最终不可上诉的判决,裁定受弥偿人士无权根据本章程细则获得弥偿,则受弥偿保障人士应履行向本公司偿还垫付款项的承诺。
45.3保险
董事可促使本公司为任何受保障人士或为其利益而购买及维持保险,包括(在不损害上述 一般性的原则下)针对该等人士在实际或声称执行其职责或行使其权力或行使其权力时因任何作为或不作为而招致的任何责任的保险 ,或与其与本公司有关的职责、权力或职位有关或相关的其他方面的保险。
46 | 财政年度 |
除董事另有规定外,本公司的财政年度应于每年的12月31日结束,并于注册成立年度后于每年的1月1日开始。
47 | 以延续的方式转让 |
如本公司获本章程所界定的豁免,则在本章程条文的规限下及经特别决议案批准后,本公司有权根据开曼群岛以外任何司法管辖区的法律以继续注册的方式注册为法人团体,并有权在开曼群岛撤销注册。
48 | 合并与整合 |
本公司有权按 董事厘定的条款及(在章程规定的范围内)经特别决议案批准,与一间或多间其他组成公司(定义见章程)合并或合并。
B-31
附件 C
基准公司的意见 有限责任公司
July 11, 2022
严格保密
董事会特别委员会
耀世星辉集团控股有限公司
新华科技大厦B座22楼
拓芳营南路8号
北京市朝阳区酒仙桥 100016
致特别委员会成员:
我们了解到,荣耀之星新媒体集团控股有限公司,一家根据开曼群岛法律注册成立的获豁免有限责任公司(“本公司”), 打算由Cheers Inc.、根据开曼群岛法律注册成立的获豁免有限责任公司(“母公司”)、GSMG有限公司、根据开曼群岛法律注册成立的获豁免有限责任公司和母公司的全资子公司于2022年7月11日订立协议和合并计划(“协议”),还有《公司》。吾等进一步了解:(I)母公司、合并附属公司及本公司希望根据协议的条款及条件进行业务合并 ,据此,合并附属公司将根据开曼群岛公司法(经修订)(“亚信”) 与本公司合并并并入本公司,而本公司为尚存公司(定义见亚信会定义)并成为母公司的全资附属公司(“交易”);及(Ii)于生效时间(定义见协议),本公司于紧接生效时间前已发行及已发行的每股面值0.0001美元的普通股(协议定义的除外股份及持不同意见股份除外)将予注销 ,以换取每股现金1.55美元(须根据协议第(Br)3.1(E)节作出调整)(“代价”)。
本公司董事会(“董事会”)特别委员会(“特别委员会”)已要求Benchmark Company, LLC(“Benchmark”)提供书面意见(“意见”),说明从财务角度来看,公司股份持有人(排除Sahares的持有人除外)收取的代价对该等持有人是否公平。
为换取我们提供本意见的服务,本公司已同意向Benchmark支付一笔费用,这并不取决于本协议中所表达的结论或交易的完成。本公司还同意赔偿我们因提供本意见所提供的服务而可能承担的某些责任,并补偿我们因与本公司签约而产生的某些费用。我们可能会寻求在未来向公司和/或其关联公司以及交易中的其他参与者提供其他财务咨询或投资银行服务,我们可能会因此获得补偿。
The Benchmark Company,LLC-Members FINRA,SIPC
纽约东58街150号17楼,邮编:10155-2126700
C-1
本意见仅针对特别委员会,并仅以特别委员会的身份用于提供信息和利益,未经我们事先书面同意,不得将其用于任何其他目的。本意见不打算也不构成对特别委员会、董事会、任何证券持有人或任何其他各方就如何就与交易或其他有关的任何事项采取行动或投票的建议。
我们未被要求就以下事项发表意见或发表意见:(1)特别委员会、董事会、本公司、其证券持有人或任何其他方继续或实施交易的基本业务决定, (Ii)与交易或其他交易有关的任何安排、谅解、协议或文件的条款,或交易的形式、结构或任何其他部分或 方面(本文明确规定的对价除外),(Iii)交易的任何部分或方面对任何类别证券的持有者、债权人或本公司其他股东或对任何其他方的公平性, 除非且仅限于本意见最后一句明确规定的程度,(Iv)与本公司或任何其他方可用的任何替代业务策略或交易相比,交易的相对优点。(V)交易的任何部分或方面相对于公司或该另一方的任何其他类别或集团的证券持有人或其他成员而言是否公平(包括但不限于在这些类别或集团的证券持有人或其他成员之间或之内分配任何对价),(Vi)公司或任何其他参与交易的参与者的偿付能力、信誉或公允价值。或其各自的任何资产,根据与破产、无力偿债、欺诈性转让或类似事项有关的任何适用法律,或(Vii)支付给任何高级人员或由任何高级人员收到的任何补偿的金额、性质或任何其他方面的公平性、财务或其他方面, 交易任何一方的董事或雇员、任何类别的此类人士或任何其他方,相对于对价或其他方面。此外,对于需要法律、监管、会计、保险、税务或其他类似专业建议的事项,我们不打算提供任何意见、咨询或解释。假设已经或将从适当的专业来源获得此类意见、律师、 或解释。此外,经特别委员会同意,我们一直依赖特别委员会、董事会、本公司及其顾问就与本公司、交易或其他有关的所有法律、监管、会计、保险及税务事宜所作的评估。本意见的发布得到了授权批准此类意见的委员会的批准 。
在得出此意见时, 我们审查和考虑了我们认为相关的财务和其他事项,其中包括:
§ | 向我们提供的最新协议草案,标题为“啦啦队-合并协议(执行版本)”; |
§ | 我们认为相关的、与公司相关的、可公开获得的某些商业和财务信息。 |
§ | 公司向我们提供的有关公司历史、当前和未来业务、财务状况和前景的某些信息,包括截至2022年6月30日的六个月的初步财务报表,以及包含2022-2026年预测财务报表的财务模型; |
§ | 与公司管理层的某些成员以及公司的某些顾问和代表就公司的业务、运营、财务状况和前景、交易及相关事项进行讨论; |
§ | 公司高级管理层写给我们的证书,其中包括关于由公司或代表公司提供给我们或与我们讨论的有关公司的信息、数据和其他材料(财务或其他方面)的准确性的陈述; |
§ | 我们认为相关的某些公司上市证券的当前和历史市场价格、交易特征和财务表现; |
C-2
§ | 我们认为相关的某些交易的公开财务条款;以及 |
§ | 该等其他资料、经济及市场准则及数据、财务研究、分析及调查,以及其他被视为相关的基准因素。 |
我们依赖并假定所有向我们提供、与我们讨论或审查的数据、材料和其他信息或公开提供的所有数据、材料和其他信息的准确性和完整性,并且不对这些数据、材料和其他信息承担任何责任。此外,本公司管理层已告知吾等(且吾等已假设),吾等审阅的财务预测 已根据反映本公司管理层对本公司未来财务业绩及状况的目前最佳估计及判断的基准合理地编制,吾等对该等预测或其所依据的假设概不发表意见。吾等依赖并假设贵公司的业务、资产、负债、财务状况、营运结果、现金流或前景自 向吾等提供的最新财务报表及其他财务或其他资料的各自日期以来并无发生 变化,而该等资料或事实会对吾等的分析或本意见有重大影响,且并无任何资料或任何事实会令吾等所审阅的任何资料不完整或具误导性。Benchmark进一步依赖本公司管理层的保证,即彼等不知道 会使Benchmark提供的资料在任何重大方面不完整或具误导性的任何事实。就其审核及得出本意见而言,Benchmark并不对上述任何 资料的独立核实承担任何责任,并依赖本公司所代表的完整性及准确性。此外,我们在没有进行独立验证的情况下,依赖和假设, 本协议的最终形式与上述向我们提供的本协议的最新草案在任何实质性方面不会有任何不同。此外,Benchmark并无对本公司的资产或负债作出任何独立评估或评估 ,Benchmark亦未获提供任何该等独立评估或评估。本意见必须基于当时存在的财务、经济、市场和其他条件,并应自本协议之日起对其进行评估。尽管后续的事态发展可能会影响本意见,但Benchmark没有任何义务更新、修订或重申本意见。
Benchmark假设交易将按照与上述协议中所述条款基本相似的条款完成。此外,本公司向Benchmark表示,该交易是由双方在公平的基础上进行谈判的。
吾等并未被要求亦未被要求(A)就交易、本公司或任何其他方的证券、资产、业务或营运或任何替代交易 发起或参与与第三方的任何讨论或谈判,或征求任何意向,(B)谈判交易条款,或(C)就交易替代方案向特别委员会、董事会或任何其他方提供意见。
在我们的正常业务过程中,Benchmark可能会活跃地交易本公司的股权或债务证券,并可能继续活跃地交易该等股权或债务证券。此外,作为Benchmark员工或与Benchmark有关联的某些个人过去可能是本公司的股东 ,目前可能是本公司的股东。
C-3
基于并受制于上述规定,并以此为依据,吾等认为,截至本协议日期,本公司股份持有人(除外股份持有人除外)所收取的代价,从财务角度而言对该等持有人是公平的。
非常真诚地属于你,
基准公司LLC
发信人: | 约翰·J·博勒三世 | |
姓名: | 约翰·J·博勒三世 | |
标题: | 董事高级董事总经理兼投资银行业务联席主管 |
C-4
附件 D
开曼群岛公司法,合并和修订-第238节
238.持不同政见者的 权利
(1) | 根据本法成立的组成公司的成员在对合并或合并持异议时,有权获得支付该人股票的公允价值。 |
(2) | 意欲行使该人在第(1)款下的权利的成员,须在就该项合并或合并进行表决前,向组成公司发出反对该诉讼的书面反对。 |
(3) | 根据第(2)款提出的反对应包括一项陈述,即如果表决批准合并或合并,则该成员提议要求支付该人的股份。 |
(4) | 在授权合并或合并的成员投票之日起20天内,组成公司应向每一位提出书面反对的成员发出授权的书面通知。 |
(5) | 选择持不同意见的成员,须在紧接第(4)款所指的通知发出日期后20天内,向组成公司发出书面通知,述明该人的反对决定,并述明- |
(a) | 该人的姓名和地址; |
(b) | 该人反对的股份数目及类别;及 |
(c) | 要求支付该人股票的公允价值。 |
(6) | 持不同意见的成员应就其在组成公司中持有的所有股份提出异议。 |
(7) | 在根据第(5)款发出异议通知后,该通知所关乎的成员即不再具有成员的任何权利,但收取该成员股份公平价值的权利及第(12)及(16)款所指的权利除外。 |
(8) | 在紧接第(5)款规定的期限届满后7天内,或在紧接合并或合并计划提交之日后7天内(以较迟的为准),组成公司、尚存公司或合并公司应向每名持不同意见的成员提出书面要约,以该公司确定为其公允价值的指明价格购买该人的股份;而如在紧接提出要约的日期后30天内,提出要约的公司与持不同意见的成员就购买该人的股份所须支付的价格达成协议,则该公司须立即向该成员支付该笔款项。 |
(9) | 如公司与持不同意见的成员在紧接第(8)款所指明的期间内,未能在紧接第(8)款所指明的期间届满后20天内就该成员所拥有的股份所须支付的价格达成协议- |
(a) | 公司须(及任何持不同意见的成员均可)向法院提交呈请书,要求厘定所有持不同意见的成员的股份的公平价值;及 |
(b) | 公司的呈请书须连同一份经核实的名单一并提交,名单内须载有所有已根据第(5)款提交通知书的成员的姓名或名称及地址,而公司并未与该等成员就其股份的公平价值达成协议。 |
D-1
(10) | 根据第(9)(A)款提交的任何呈请书的副本,须送达另一方;如持不同意见的成员已如此提交,公司须在第(9)(B)款所指的核实名单送达后10天内提交。 |
(11) | 在呈请的聆讯中,原讼法庭须裁定所涉及的持不同意见成员的股份的公平价值,并须就裁定为该公平价值的款额厘定公司须支付的公平利率(如有的话)。 |
(12) | 任何成员的名字出现在公司根据第(9)(B)或(10)款提交的名单上,并且法院认为涉及的任何成员可以全面参与所有诉讼程序,直到确定公允价值为止。 |
(13) | 就呈请进行法律程序所产生的法院命令,须以强制执行法院其他命令的方式强制执行,不论该公司是否根据群岛的法律成立为法团。 |
(14) | 诉讼程序的费用可由法院裁定,并按法院认为在有关情况下公平的原则向当事各方征税;应成员的申请,法院可命令按诉讼标的的所有股份的价值按比例收取任何成员与诉讼程序有关的全部或部分费用,包括合理的律师费和专家的费用和开支。 |
(15) | 公司依据本条取得的股份须予注销,如该等股份是尚存公司的股份,则该等股份可供重新发行。 |
(16) | 任何成员强制执行该人在本条下的权利,不包括该成员强制执行该成员凭借该持有股份的人本来可能有权享有的任何权利,但本条不排除该成员以合并或合并无效或非法为由提起诉讼以获得济助的权利。 |
D-2
附件 E
每位备案人员的董事和执行人员
一、公司董事和高管
本公司是根据开曼群岛法律注册成立的获豁免公司。公司地址为北京市朝阳区酒仙桥拓芳营南路8号新华科技大厦B座22楼,邮编:100016,电话:+86-10-87700500。
董事及各高管的姓名、现任主要职务、营业地址及国籍如下。
名字 | 目前的主要就业情况 | 营业地址 | 公民身份 | |||
张兵 | 公司董事会主席兼首席执行官(1) | 中国北京市朝阳区酒仙桥拓芳营南路8号新华科技大厦B座22楼C/o 100016 | 中华人民共和国 | |||
贾璐 | 公司的董事(2) | 中国北京市朝阳区酒仙桥拓芳营南路8号新华科技大厦B座22楼C/o 100016 | 中华人民共和国 | |||
柯晨 | 公司的独立董事(3) | 中国北京市朝阳区酒仙桥拓芳营南路8号新华科技大厦B座22楼C/o 100016 | 中华人民共和国 | |||
谭志红 | 公司的独立董事(4) | 中国北京市朝阳区酒仙桥拓芳营南路8号新华科技大厦B座22楼C/o 100016 | 中华人民共和国 | |||
勇·理想汽车 | 公司的独立董事(5) | 中国北京市朝阳区酒仙桥拓芳营南路8号新华科技大厦B座22楼C/o 100016 | 中华人民共和国 |
____________________________
(1) | 业务合并完成后,张兵先生于2020年2月出任董事董事长兼首席执行官。Mr.Zhang自2019年以来一直担任荣耀之星集团董事长,并自2016年起担任霍尔果斯和星翠灿的首席执行官。2011年至2016年,Mr.Zhang任潮流集团副总裁兼潮流之星(北京)文化传媒有限公司董事长兼总经理。张兵先生拥有清华大学工商管理硕士学位和湖南大学学士学位。 |
E-1
(2) | 贾璐先生于2020年2月成为我们的董事。Mr.Lu是荣耀星空传媒(北京)有限公司的董事和高级副总裁,也是霍尔果斯荣耀星空传媒有限公司的董事、霍尔果斯荣耀智慧营销策划有限公司的董事 2018年起,荣耀智慧(北京)营销策划有限公司的董事 和高级副总裁2016年起任职于荣耀星空传媒(北京)有限公司。2011年至2016年,Mr.Lu在趋势之星(北京)文化传媒有限公司担任副总经理 ,Mr.Lu拥有北京电影学院学士学位。 |
(3) | Mr.Ke Chen,2020年9月成为我们独立的董事。Mr.Chen自2017年起担任中国北京长安律师事务所(“长安”)合伙人,2014年至2017年担任董事金融证券部副主任。在此之前,Mr.Chen自2004年以来一直是霍根·洛夫尔斯的助理。Mr.Chen律师主要从事银行、证券、基金、项目融资、并购、公司融资、对外直接投资、对外投资、建筑、房地产、监管合规等领域的法律工作。Mr.Chen于2002年获得白金汉大学法学学士学位,2003年获得法学硕士学位。 |
(4) | 谭志宏先生于2020年9月成为我们独立的董事。Mr.Tan自2014年起任湖南省仁健企业集团副总经理总裁。1992年至2000年,Mr.Tan任湖南省外资企业物资公司经理;2000年至2010年,任湖南天莱村文化娱乐公司总经理。此外,Mr.Tan还曾在2010年至2013年期间担任天府地产公司总经理。Mr.Tan毕业于湖南财经大学,获价格理论学士学位。Mr.Tan还持有ACCA国际注册会计师证书。 |
(5) | 勇理想汽车先生于2020年2月成为我们独立的董事。Mr.Li,中国电视艺术家协会智能传播委员会董事副主任委员,成美资本合伙人,2019年6月起担任固原文化董事长。2014年至2018年,Mr.Li任东方娱乐传媒集团有限公司龙视中心总督察/总经理;2011年至2014年,Mr.Li任上海新传媒娱乐有限公司总经理。此外,Mr.Li是上海最早推出“独立制片人制度”的人,极大地推动了中国娱乐传媒产业的发展。Mr.Li 2006年在中欧国际工商学院获得商学硕士学位,1991年在中国传媒大学获得新闻学文学士学位。 |
在过去五年中,本公司或我们的任何董事和高管均未(A)在刑事诉讼(不包括交通违法或类似的轻罪)中被判有罪,或(B)任何司法或行政诉讼的当事人(未经批准或和解而被驳回的事项除外)导致判决、法令或最终命令禁止个人未来违反或禁止受联邦或州证券法约束的活动,或被裁定违反联邦或州证券法。
母公司和兼并子公司的董事和高管
下表列出了截至本委托书发表之日,有关母公司和合并子公司的唯一董事的信息。截至本委托书的日期 ,母公司和合并子公司都没有任何高管。
名字 | 目前的主要就业情况 | 营业地址 | 公民身份 | |||
张兵 | 公司董事会主席兼首席执行官 | 中国北京市朝阳区酒仙桥拓芳营南路8号新华科技大厦B座22楼C/o 100016 | 中华人民共和国 |
在过去五年中,母公司、合并子公司或其任何董事和高管均未(A)在刑事诉讼中被判有罪(不包括交通违法或类似的轻罪),或(B)任何司法或行政诉讼的当事人(未经批准或和解而被驳回的事项除外),导致判决、法令或最终命令禁止个人未来违反联邦或州证券法或禁止受联邦或州证券法约束的活动 。
E-2
三、买方集团董事和高管
1. | HSL的董事和行政人员 |
下表列出了有关和记黄埔独家董事的 信息。截至本委托书发表之日,HSL没有任何高管。
名字 | 目前的主要就业情况 | 营业地址 | 公民身份 | |||
张兵 | 公司董事会主席兼首席执行官 | 中国北京市朝阳区酒仙桥拓芳营南路8号新华科技大厦B座22楼C/o 100016 | 中华人民共和国 |
2. | ESL备案人员的董事和执行人员 |
下表列出了截至本委托书发表之日,有关ESL的独家董事的信息。截至本委托书发表之日,ESL没有任何高管。
名字 | 目前的主要就业情况 | 营业地址 | 公民身份 | |||
贾璐 | 公司的董事 | 中国北京市朝阳区酒仙桥拓芳营南路8号新华科技大厦B座22楼C/o 100016 | 中华人民共和国 |
3. | Shah Capital备案人员的董事和高管 |
下表列出了截至本委托书发表之日有关Shah Capital董事和高管的信息。
名字 | 目前的主要就业情况 | 营业地址 | 公民身份 | |||
喜满书·H·沙阿 | 总裁和贝莱德首席投资官沙阿资本(1) | 地址:St.Six Forks Road 8601北卡罗来纳州罗利市630,邮编:27615 | 美利坚合众国 | |||
理查德·卡拉汉 | 董事沙阿资本(1) | 地址:St.Six Forks Road 8601北卡罗来纳州罗利市630,邮编:27615 | 美利坚合众国 | |||
柯晨 | 董事沙阿资本(1) | 地址:St.Six Forks Road 8601北卡罗来纳州罗利市630,邮编:27615 | 美利坚合众国 | |||
唐·埃斯佩 | 董事Shah Capital,研究(1) | 地址:St.Six Forks Road 8601北卡罗来纳州罗利市630,邮编:27615 | 美利坚合众国 | |||
查亚拉奥 | 董事Shah Capital、合规、风险管理和首席合规官(1) | 地址:St.Six Forks Road 8601北卡罗来纳州罗利市630,邮编:27615 | 美利坚合众国 |
(1) | 董事和/或执行干事在过去五年中一直担任目前的职位。 |
E-3
4. | WSL备案人员的董事和执行人员 |
下表列出了截至本委托书发表之日,有关ESL的独家董事的信息。截至本委托书发表之日,ESL没有任何高管。
名字 | 目前的主要就业情况 | 营业地址 | 公民身份 | |||
张荣辉 | 无线用户线的董事(1) | 北京市西城区阜城门北街人民Republic of China | 中华人民共和国 |
(1) | 张荣辉先生在过去的五年里一直担任现在的职位。 |
5. | RSL备案人员的董事和高管 |
下表列出了截至本委托书发表之日,有关ESL的独家董事的信息。截至本委托书发表之日,ESL没有任何高管。
名字 | 目前的主要就业情况 | 营业地址 | 公民身份 | |||
惠林 | RSL的董事(1) | 上海市古美西路人民Republic of China | 中华人民共和国 |
(1) | 林辉先生在过去五年中一直担任现任职务。 |
6. | LSL备案人员的董事和高管 |
下表列出了截至本委托书发表之日有关伦敦SL和蓝尼咨询的独家董事的 信息。截至本委托书的日期 ,LSL和Renny Consulting都没有任何高管。
名字 | 目前的主要就业情况 | 营业地址 | 公民身份 | |||
韩英理想汽车 | 董事和伦敦第二语言学院兰尼咨询公司(1) | 上海市浦东市罗山路人民Republic of China | 中华人民共和国 |
(1) | 近五年来,理想汽车女士一直担任现任职务。 |
7. | Smart Best备案人员的董事和高管 |
下表列出了截至本委托书发表之日有关Smart Best独家董事的 信息。截至本委托书发表之日起, Smart Best没有任何高管。
名字 | 目前的主要就业情况 | 营业地址 | 公民身份 | |||
邱培元 | Smart Best的董事(1) | 香港金钟道95号金钟 | 加拿大 |
(1) | 邱培元先生在过去的五年里一直担任现在的职位。 |
E-4
8. | Ring&King备案人员的董事和高管 |
下表列出了截至本委托书发表之日有关董事独家公司的信息。截至本委托书发表之日起, Ring&King没有任何高管。
名字 | 目前的主要就业情况 | 营业地址 | 公民身份 | |||
艾林新 | 《指环王》的董事(1) | 上海市徐汇区红草南路人民Republic of China | 中华人民共和国 |
(1) | 辛爱琳女士在过去的五年里一直担任现在的职位。 |
9. | Gortune备案人员的董事和高管 |
下表列出了截至本委托书发表日期 有关Gortune SPV高管的信息。截至本委托书发表之日,Gortune SPV尚无任何董事。
名字 | 目前的主要就业情况 | 营业地址 | 公民身份 | |||
《迎月氏》 | Gortune SPV的高管(1) | 中国广东省深圳市龙华区钢铁田松B6-902 | 中华人民共和国 |
(1) | 在2022年加入Gortune SPV之前,施颖悦先生于2019年至2021年担任德勤(中国)审计经理,并于2017年至2019年担任德勤(澳大利亚)高级分析师。 |
下表列出了截至本委托书发表之日有关董事和Gortune GP高管的信息。
名字 | 目前的主要就业情况 | 营业地址 | 公民身份 | |||
王权 | 董事和Gortune GP总经理(1) | 中国深圳市福田区福田街道福山社区福华3路与金田路交界处东南侧世纪卓越中心1号楼5201室 | 中华人民共和国 |
(1) | 在2021年加入Gortune GP之前,王先生于2016年至2021年期间担任中国东方资产管理(国际)控股有限公司董事的董事。 |
E-5
下表列出了截至本委托书发表日期 有关董事和高通总经理的信息。
名字 | 目前的主要就业情况 | 营业地址 | 公民身份 | |||
叶俊英 | 董事和高通总经理(1) | 中国广东省广州市天河区珠江东路30号广州银行大厦58-59楼 | 中华人民共和国 |
(1) | 叶俊英先生过去五年一直担任现任职务。 |
10. | 中升鼎新备案人员董事及高管 |
下表载列截至本委托书日期 有关唯一董事及中盛鼎信总经理的资料。
名字 | 目前的主要就业情况 | 营业地址 | 公民身份 | |||
周云芳 | 董事执行总裁兼众盛鼎信总经理(1) | 北京市朝阳区光华路4号1号楼11楼人民Republic of China | 中华人民共和国 |
(1) | 在加入中盛鼎鑫之前,周云芳先生于2019年至2020年担任上海鼎辉 百富投资管理有限公司高级投资董事,于2017年至2019年担任天津泰鼎投资有限公司研究董事及投资董事 。 |
11. | IKING Way备案人员的董事和高管 |
下表列出了截至 本代理声明日期的有关IKING Way独家董事的信息。截至本委托书发布之日,IKING Way没有任何高管 。
名字 | 目前的主要就业情况 | 营业地址 | 公民身份 | |||
叶田 | 爱奇艺的董事(1) | 香港中环夏?道12号美国银行大楼24楼2402室 | 中华人民共和国 |
(1) | 在加入IKING Way之前,叶田先生于2017-2020年间担任上海联创投资管理有限公司的管理合伙人。 |
12. | 上海林思备案人员董事及高级管理人员 |
下表列出了截至本委托书发表之日上海林西的普通合伙人和管理合伙人的相关信息。截至本委托书日期,上海林喜 并无任何董事或高管。
名字 | 目前的主要就业情况 | 营业地址 | 公民身份 | |||
秀进 | 普通合伙人和管理合伙人上海林思的(1) | 香港中环夏?道12号美国银行大楼24楼2402室 | 中华人民共和国 |
(1) | 在2021年加入上海林思之前,秀进先生是赛灵资本管理有限公司的投资董事 。 |
在过去五年中,买方集团的任何成员或其任何董事和高管均未(A)在刑事诉讼中被定罪(不包括交通违规或类似的轻罪),或(B)任何司法或行政诉讼的当事人(未经批准或和解而被驳回的事项除外),其结果是判决、法令或最终命令禁止个人未来违反联邦或州证券法,或禁止任何受联邦或州证券法约束的活动 。
E-6
折叠在这里· 不要分开·插入提供的信封中
代理卡-仅限股东
本委托书系代表公司董事会征集
耀世星辉集团控股有限公司
将于以下日期举行股东大会
_____________, 2022
耀世星辉集团控股有限公司(一家获开曼群岛豁免的公司(“本公司”))的已签署登记股东 现确认已收到股东大会通知及委托书,每份日期均为2022年_代表签署人出席中国北京朝阳区酒仙桥拓芳营南路8号新华科技大厦B座22楼2022年上午 (北京时间100016)举行的公司股东大会,并在其任何休会或休会上代表签署人表决所有签署人有权投票的普通股,如有,并亲自出席:就背面所载事项(I)于下文签署的 指明及(Ii)受委代表酌情处理可能提交大会的其他适当事务,均载于股东大会通告及随函提供的受委代表声明内。
本 委托书经妥善签署及递交本公司后,将由以下签署股东按本委托书指示的方式投票表决。如无指示,该代表将行使其自由裁量权,决定他/她是否对反面所列提案进行表决以及如何投票;条件是,如果大会主席被任命为代表,则该代表将在1934年《证券交易法》(经修订)第14a-4(C)条所允许的范围内,或在适当提交股东大会的任何其他事项上,对反面所列提案投赞成票:
(续并在背面签名 )
F-1
你们的投票很重要。请今天投票 。
荣耀之星新媒体
|
2022 General Meeting 有 个股东 |
||
Xxxxx XX, 2022, XX:00 A.M. Local Time |
|||
This Proxy Is Revocable And Solicited On Behalf Of The Board Of Directors |
请务必标记、签名、注明日期并将您的 提供的信封中的代理卡。 |
折叠在这里·不要分开·插入提供的信封中 | 请标出您的投票。 像这样 |
代理 卡-仅限股东
此 委托书是代表董事会征求的。
建议1:现作为一项特别决议,议决本公司、根据开曼群岛法律成立的获豁免有限责任公司Cheers Inc.(“母公司”)和根据开曼群岛法律成立的获豁免有限责任公司GSMG有限公司(“合并附属公司”)之间于2022年7月11日的合并协议和计划(“合并协议”)(该合并协议的格式附于本股东大会通告所附的委托书,并将于股东大会上出示并供查阅),及合并计划(“合并计划”)(该等合并计划实质上与合并协议所附形式相同,并将于股东大会上呈交及供查阅),以及合并协议拟进行的任何及所有交易,包括合并计划拟进行的合并(“合并”),均获授权及批准。 |
为 ☐ |
反对 ☐ |
弃权 ☐ |
||||
建议2:现作为一项特别决议案议决授权及批准将于合并生效时生效的第三份经修订及重述的尚存公司组织章程大纲及第三份经修订及重述的公司章程细则(定义见委托书),其形式载于合并计划附件2。 |
为 ☐ |
反对 ☐ |
弃权 ☐ |
||||
建议3:作为一项特别决议,现决议授权特别委员会的每名成员(如委托书中所界定)采取一切必要的行动,以实施合并协议、合并计划和合并协议预期的交易,包括合并。 |
为 ☐ |
反对 ☐ |
弃权 ☐ | |||
建议4:现以普通决议案方式,指示股东大会主席将股东大会休会,以便在股东大会召开时所收到的委托书不足以通过将于股东大会上提出的决议案的情况下,让本公司征集额外的委托书。 |
为 ☐ |
反对 ☐ |
弃权 ☐ | |||
受委代表亦获授权于本公司股东大会或其任何延会或延期会议上适当提出的其他事项上,在其认为适当的情况下,全权酌情投票表决阁下的股份。 | ||||||
本委托卡必须于2022年开曼群岛时间_如属公司,本委托书必须由正式授权的人员或代理人签署。您的委托卡必须填好并签字后交回公司办公室,地址为北京市朝阳区酒仙桥托房营南路8号新华科技大厦B座22F,邮编:100016,收信人:叶一达,以便公司最迟于2022年_月_日上午_时收到委托卡。(北京时间)(不少于会议指定举行时间的四十八(48)小时)。 |
控制编号 | ||
Signature ___________________________ Signature, if held jointly ________________________ Date _______________________, 2022.
注:以受托人、遗嘱执行人、管理人、受托人或监护人的身份签名时,请注明全称。如果超过一名受托人,所有受托人都应签署。所有共同所有人必须签字。
F-2