附件10.3
执行版本
信贷和担保协议(定期贷款)第2号修正案
本信贷和担保协议(定期贷款)(本《协议》)的第2号修正案于2022年3月24日由特拉华州的Paragon 28,Inc.(以下简称“Paragon 28”)、特拉华州的Paragon Advanced Technologies,Inc.(“Paragon Advanced Technologies”)、Paragon Advanced Technologies的特拉华州的一家公司(“Paragon Advanced Technologies”)和Paragon 28(均为“借款人”,统称为“借款人”)、MidCap金融信托、作为代理人的特拉华州法定信托MidCap Financial Trust(以下简称“MidCap Financial Trust”)作为代理人(以该身份,连同其继承人和受让人,“代理人”)和贷款人(如下文所指的信贷协议中所定义)订立本合同。
独奏会
1
中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
协议书
因此,考虑到前述规定,本协议中规定的条款和条件,以及其他良好和有价值的对价,代理人、本协议的贷款人和借款人特此同意如下:
“取得的不动产”具有第二修正案中规定的含义。“转让租赁和租金”是指与取得的不动产有关的租赁
以及在第二修正案生效之日向代理商交付租约和租金的《锡安斯法》第1节所述的与此相关的其他财产。
“第二修正案”是指借款人、代理人和贷款人之间对信贷和担保协议(定期贷款)的某些修正案第2号,日期为第二修正案生效日期。
“第二修正案生效日期”指2022年3月24日。
“锡安租约和租金的转让”具有第二修正案中规定的含义。
“Zion抵押品”是指(A)取得的不动产,(B)改进(如Zion信托契约所界定,该契约在第二修正案生效之日生效),(C)转让租约和租金,以及(D)因征用权取得或通过任何购买程序取得全部或部分取得的不动产而作出的所有奖励。
“锡安贷款协议”具有第二修正案中规定的含义。
2
中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
“Zion Loan Documents”指在第二修正案生效之日生效的“Zion Loan Documents”(该术语在Zion Loan协议中定义),只要此类文件是根据第二修正案第4(C)节交付给代理商的(可根据第二修正案第6(B)节不时修改、重述、修订和重述、补充或以其他方式修改)。
“确定的期间”是指对于任何给定的财政季度或确定日期,在该财政季度的最后一天结束的前十二(12)个月期间,或如果该确定日期不是财政季度的最后一天,则为第十二个月
(12)紧接任何该等裁定日期之前的一个月期间。
其中:
“(G)锡安抵押品;”
“实物不动产”是指位于美国境内的任何不动产,其公平市场价值(由代理人合理确定)超过5,000,000美元,并单独或与信用方拥有的所有其他不动产一起收取费用而拥有;但实物不动产不包括取得的不动产。
“(K)与依据准许债项定义(U)款准许的债项有关的转让租契及租金的处置;及”
3
中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
(U)Zion贷款协议和其他Zion贷款文件项下本金总额不超过16,000,000美元的债务及其任何允许的再融资;和
(T)对根据准许债务定义第(U)款准许的债务作担保的任何锡安抵押品授予的留置权,以及对以该等留置权担保的此类债务获得准许再融资的任何锡安抵押品授予的留置权;及
“(A)一旦可用但不迟于每一财政季度最后一天后三十(30)天,一家公司根据公认会计准则在各重要方面(受正常的年终调整和没有脚注披露的限制)编制综合和综合资产负债表、现金流量和损益表(包括年初至今的业绩),涵盖借款人及其综合子公司在该期间的综合和综合经营活动,并以比较形式列出上一财政年度相应财政季度结束时的相应数字和根据本财政年度所要求的预测编制的该期间的预测数字,所有这些都是合理详细的,并由负责官员以代理人合理接受的形式证明(但在截止日期前交付给代理人的财务报表格式应被代理人视为合理接受);“
“(B)应代理人的合理要求,连同上文(A)项所述的财务报告方案,所有借款人就该财政季度的工资期间支付和清偿所有应付的工资、预扣和类似税款的证据;”
4
中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
“(I)(X)在每个财政季度最后一天后三十(30)天内,向代理人交付一份由负责官员签署的正式填写的合规证书,(A)列出(I)借款人、(Ii)借款人及其综合子公司、(Iii)受限制外国子公司的现金和现金等价物,在每种情况下,截至合规证书交付日期前五(5)个营业日营业结束时,以及(B)证明遵守了本协议规定的财务契约,(Y)在每月最后一天后三十(30)天内,向代理商提交一份由负责官员签署的正式填写的合规证书,列出(I)借款人、(Ii)借款人及其合并子公司、(Iii)受限制外国子公司的现金和现金等价物,在每种情况下,截至合规证书交付之日前五(5)个工作日营业结束之日;“
“(D)如果在任何限定期间结束时,借款人和担保人(为免生疑问,不属于任何受限制外国附属公司)在该限定期间的综合净收入少于该限定期间综合净收入总额的75%(75%),则借款人应立即(在任何情况下,在三十(30)天(或代理人酌情以书面同意的较长期间)内)导致代理人指定的某些受限制外国附属公司按照第4.1(I)节就该限定期间交付季度合规性证书的日期,在其允许的酌情决定权下,并在与借款人代表协商后,根据文件(包括任何必要或合理可取的受外国法律管辖的文件),根据合并要求(如同该等指定子公司是新子公司且不再受限制的外国子公司)成为贷方,以便在加入后,在该定义期间内完全属于借款人和担保人的综合净收入大于或等于该定义期间综合净收入总额的75%(75%)。在任何此类合并之后,此类指定的外国子公司不再是受限制的外国子公司,就本协议和其他融资文件下的所有目的而言,应是贷方,并且在未经代理人事先书面同意的情况下,不得将其重新指定为受限制的外国子公司(可由其自行决定给予或拒绝)。
“(A)连同根据第4.1(I)节要求就一个日历季度的最后一个月交付的每份合规证书,只要(I)借款人获取和/或开发任何新的注册知识产权,(Ii)借款人签订任何额外的入站许可或再许可协议、任何额外的独家出站许可或再许可协议(场外软件、可商业向公众提供的软件、开放源码许可和正常业务过程中的使能许可除外),或受其约束,或(Iii)借款人的注册知识产权、材料入站许可或再许可或独家出站许可或再许可与附表3.19所列的相比发生任何其他重大变化,连同该合规证书,向代理商提交反映该等更新信息的更新的附表3.19。关于任何更新
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中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
对于涉及排他性传出许可或再许可的附表3.19,此类许可应与本文中关于许可许可的定义和限制保持一致。
(B)如果借款人获得任何注册知识产权(构成排除完美资产的任何外国注册知识产权除外),借款人应(连同第4.1(I)条要求交付的关于日历季度最后一个月的下一个合规性证书)通知代理商并签署此类文件,并提供代理人出于善意的商业判断所要求的其他信息(包括但不限于申请书副本),并采取代理人出于善意的商业判断要求的其他行动,以完善和维护有利于代理人的优先完善担保权益,为贷款人的应得利益。
“限制性协议。借款人不会,也不会允许任何子公司直接或间接(A)订立或承担任何协议(融资文件、附属融资文件,以及仅关于Zion抵押品、Zion贷款文件及其任何允许的再融资的协议),禁止对其财产或资产设立或承担任何留置权,无论是现在拥有的还是以后获得的,或(B)对任何附属公司有能力(I)向任何借款人或任何附属公司付款或作出分配的能力,订立或以其他方式导致或忍受存在或生效任何种类的自愿产权负担或限制(融资文件及附属融资文件另有规定者除外);(Ii)偿还欠任何借款人或任何附属公司的任何债项;。(Iii)向任何借款人或任何附属公司提供贷款或垫款;。或(Iv)将其任何财产或资产转让给任何借款人或任何附属公司,在每种情况下,除(1)在出售前出售任何附属公司资产的协议中所包含的关于出售任何附属公司资产的惯常限制和条件外,(2)将其任何财产或资产转让给任何借款人或任何附属公司,但前提是此类限制和条件仅适用于待出售的附属公司,并且根据本协议允许此类出售,(2)任何与购买货币债务、资本租赁和本协议允许的其他担保债务有关的协议所施加的限制或条件,如果这些限制或条件仅适用于担保此类债务的财产或资产,(3)租约、许可证、本协议条款未予禁止的合同和其他协议,以及(4)截止日期存在并在截止日期的附表5.4中明确规定的限制。
“(B)借款人声明并保证附表5.14(根据第4.1(I)节规定不时交付给代理人的月度和季度合规证书在截止日期后更新)列出每个借款人截至截止日期和每个合规证书交付日期的所有存款账户和证券账户。本节要求《存款账户控制协议》的规定不适用于排除账户。
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中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
“最低产品净销售额。借款人不得允许其在任何适用定义期间的合并产品净销售额低于该定义期间的最低产品净销售额门槛,如在适用定义期间的最后一天进行季度测试。为免生疑问,在任何情况下,任何可归因于根据许可收购或与许可收购相关的任何实体或资产的产品销售净额,以及在该许可收购日期之前收到或应计的产品销售净额,均不得被计算为确定借款人是否遵守6.1节规定的财务契约的目的。
“最低综合EBITDA。借款人不得允许任何适用的定义期间的综合EBITDA低于700万美元(7,000,000美元),如在该定义期间的最后一天每季度测试一次。
“遵守规定的证据。借款人应按照第4.1(I)节的要求,向代理人提交符合证书,以证明(A)借款人和借款人及其综合子公司在合规证书交付之日前五(5)个工作日营业结束时的现金和现金等价物,(B)对于根据第4.1(I)(X)节交付的每份季度合规证书,借款人遵守本条规定的契诺,以及(C)没有发生本条规定的违约事件。合规证书应包括但不限于:(X)详细说明借款人计算情况的报表和报告;(Y)如果代理人提出合理要求,备份文件(包括但不限于银行对帐单(可根据需要进行编辑以保护机密账户信息)、发票、收据以及代理人合理要求的该季度发生的成本的其他证据),以证明计算的正确性。
“(B)(I)附表9.2(B)(根据第4.1(I)(X)节规定须在截止日期后不时交付的每份季度符合证书予以更新)列明每名借款人及其各自附属公司的每名行政总裁办公室及主要营业地点,和(Ii)附表9.2(B)(根据第4.1(I)(X)节规定交付的每份季度合规证书更新)列出了公平市场价值超过1,000,000美元的任何库存或设备所在的所有地址(包括所有仓库)和/或保存关于任何抵押品的借款人的账簿和记录,在每种情况下,该附表9.2(B)表明借款人在该地址拥有公平市场价值超过1,000,000美元的库存或设备和/或账簿和记录。对于不属于一个或多个借款人的任何此类地址,表明该地点的性质(例如,由借款人经营的租赁营业地点,第三
当事人仓库、寄售地点、加工商地点等)以及拥有和/或经营该地点的第三方的名称和地址。
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中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
“(D)截至截止日期,除附表9.2(D)所列外,借款人在任何动产票据(如《统一商法典》第9条所界定)、信用证权利、商业侵权债权、票据、文件或投资财产(在每种情况下,不包括在附表3.4披露的该借款人的任何附属公司的完美资产或股权权益)中拥有任何所有权权益。借款人在收购任何此类动产、信用证权利、商业侵权索赔、票据、文件、投资财产时,应立即(但在任何情况下不得迟于借款人交付上文第4.1(I)(X)节规定的下一份季度合规性证书)通知代理人,但排除完美资产除外)。除附属债权人间协议的条款外,除代理人或(如适用)任何贷款人外,任何人不得对借款人拥有任何权益的任何存款账户、投资财产(包括证券账户和商品账户)、信用证权利或电子动产票据拥有“控制权”(根据UCC第9条的定义)(但因法律的实施而产生的、有利于借款人的任何存款账户、证券账户或商品账户的任何银行或证券中介机构或商品中介机构的控制权除外)。
“(Iii)借款人应在任何借款人意识到其在任何商事侵权索赔(完美资产或除外财产除外)中有任何权益时,应迅速(但无论如何不得迟于上述4.1(I)(X)节所要求的下一季度合规证书的交付)通知代理人,该通知应包括对引起该商事侵权索赔的事件和情况的描述以及该事件和情况发生的日期(如果有),关于该商事侵权索赔的潜在被告以及就该商事侵权索赔提起的任何法庭诉讼,借款人应:对于任何此类商事侵权索赔,应签署并向代理人提交代理人要求的文件,以完善代理人对任何此类商事侵权索赔的留置权、权利和补救措施。
“(Vi)截至截止日期,借款人不得持有任何抵押品,且在截止日期后,借款人应迅速(但无论如何不得迟于上文第4.1(I)(X)节所要求的下一个季度合规证书的交付),在任何借款人创建或收购任何抵押品时,以书面形式通知代理人,该抵押品单独或与所有其他此类索赔一起构成对任何政府当局超过1,000,000美元的索赔,包括但不限于,美国联邦政府或其任何工具或机构,其索赔转让受任何适用法律的限制,包括但不限于,联邦债权转让法案和任何其他类似的法律。在合理的要求下
对于代理人,借款人应采取必要或适宜的步骤,或代理人合理地要求,以遵守任何此类适用法律;但是,遵守《联邦债权转让法》或任何类似法规的要求应仅限于适用贷方签署并向代理人交付遵守《联邦债权转让法》或任何类似法规所需的表格的义务(但为免生疑问,不得要求该等信用方
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中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
从任何政府机构获得签名。“
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中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
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中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
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中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
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中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
[签名显示在以下页面上]
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中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
下列签字人已于上述日期签署本协议,特此证明,本协议具有法律约束力。
代理: |
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中型股金融信托 |
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由以下人员提供: |
阿波罗资本管理,L.P.,其 |
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投资经理 |
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由以下人员提供: |
阿波罗资本管理公司,GP,LLC,ITS |
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普通合伙人 |
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由以下人员提供: |
/s/莫里斯·安塞勒姆 |
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姓名: |
莫里斯·安塞勒姆 |
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标题: |
授权签字人 |
中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
贷款人: |
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中型股金融信托 |
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由以下人员提供: |
阿波罗资本管理,L.P.,其 |
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投资经理 |
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由以下人员提供: |
阿波罗资本管理公司,GP,LLC,ITS |
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普通合伙人 |
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由以下人员提供: |
/s/莫里斯·安塞勒姆 |
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姓名: |
莫里斯·安塞勒姆 |
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标题: |
授权签字人 |
中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
贷款人: |
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阿波罗投资公司 |
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由以下人员提供: |
阿波罗投资管理公司担任顾问 |
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由以下人员提供: |
ACC Management,LLC作为其普通合伙人 |
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由以下人员提供: |
约瑟夫·D·格拉特 |
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姓名: |
约瑟夫·D·格拉特 |
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标题: |
美国副总统 |
中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
贷款人: |
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ELM 2020-3信托基金 |
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由以下人员提供: |
MidCap金融服务资本管理公司, |
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有限责任公司,作为服务商 |
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由以下人员提供: |
/s/John O‘Dea |
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姓名: |
约翰·奥迪亚 |
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标题: |
授权签字人 |
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ELM 2020-4信托基金 |
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由以下人员提供: |
MidCap金融服务资本管理公司, |
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有限责任公司,作为服务商 |
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由以下人员提供: |
/s/John O‘Dea |
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姓名: |
约翰·奥迪亚 |
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标题: |
授权签字人 |
中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
借款人: |
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Paragon 28,Inc. |
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由以下人员提供: |
S/Steve Deitsch |
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姓名: |
史蒂夫·德奇 |
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标题: |
首席财务官 |
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Paragon Advanced Technologies,Inc. |
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由以下人员提供: |
S/Steve Deitsch |
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姓名: |
史蒂夫·德奇 |
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标题: |
秘书兼司库 |
中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
附表1-不动产说明
法律说明
下文提及的土地位于科罗拉多州道格拉斯县,描述如下:
第5A号地段,
康帕克申请,道格拉斯县第一修正案第2号,
科罗拉多州及其所有附属物,以及与该土地有关的后来取得的所有权的所有权利(如有)。
仅供参考:APN:2233-060-01-023
中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
附件A-合规证书
信用证协议附件B(符合证明格式)
合规证书(定期贷款)
本合规证书由_以及本协议的金融机构或其他实体,每一方作为贷款人(该协议可能已被不时修订、重述、补充或以其他方式修改,称为“信贷协议”)。本文中使用的未定义的大写术语应具有信贷协议中规定的含义。
[注:以下选项1仅适用于根据信贷协议第4.1(I)(X)节交付的季度合规性证书。以下选项2仅适用于根据信贷协议第4.1(I)(Y)节交付的月度合规证书]
[选项1-(用于季度合规性证书):]
以下签署的负责人特此向代理人和贷款人证明:
中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
$[_______];
中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
上述认证和计算自_
[选项2-(用于每月合规证书):]
以下签署的负责人特此向代理人和贷款人证明:
上述证明和计算于_
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真诚地 |
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Paragon 28,Inc. |
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由以下人员提供: |
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姓名: |
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标题: |
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中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
合并EBITDA1
适用定义期间的合并EBITDA定义如下: |
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Paragon 28,Inc.及其子公司在定义的期间内的净收益(或亏损),根据GAAP在合并基础上确定,减去(在净收益的确定中包括且没有重复的范围):(I)任何人在成为子公司或与Paragon 28,Inc.、任何其他贷款方或任何其他子公司合并或合并之日之前应计的收入(或减去亏损)之和,加上(Ii)尽管根据GAAP进行了合并,借款方或任何其他贷款方拥有所有权权益的任何人(贷款方除外)的收入(或损失),除非借款方或贷款方在现金分配中收到(“综合净收入”) |
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另加(在以下每种情况下,在确定该界定期间的综合净收入时扣除的范围内且不重复):
任何基于联邦、州、地方和外国收入和特许经营权、财产、外国预扣和未报销的增值税以及在确定所得税支出时包括在公认会计准则下的类似税收、利息和罚款的税金(减去任何利益)的任何准备金 |
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综合利息支出*(扣除利息收入后的净额) |
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按照公认会计原则确定的固定资产折旧和无形资产摊销 |
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在确定综合净收入时包括的其他非现金支出、费用或损失(减去增加的非现金收入),包括对减少该期间综合净收入的账户的任何冲销或冲销(在每一种情况下,由Paragon 28,Inc.及其子公司或由Paragon 28,Inc.及其子公司)(但在任何规定的期间内,此类帐目的冲销或冲销总额不得超过500,000美元),不包括对先前支付的预付现金项目的摊销 |
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在确定综合净收入时,按照公认会计原则和非常或非经常性费用和其他费用,包括遣散费和费用在内的非常、非常或非经常性亏损以及扣除相关税项影响后的净额计入的非常、非常或非经常性亏损、费用和其他费用,在任何界定期间内不得超过50万美元。 |
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1仅包括根据信贷协议第4.1(I)(X)节交付的季度合规证书。
中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
合并净收入确定中包含的、由Paragon 28,Inc.及其子公司在定义的期间内为完成融资文件和附属融资文件所拟进行的交易而支付或发生的费用和费用,但仅限于:(1)在付款日期前向代理商披露;(2)在截止日期或之前支付或发生的总金额不得超过3,500,000美元;(3)在截止日期后支付或发生的总金额不得超过300,000美元;(4)在任何情况下,该等费用和费用应在截止日期后90天内支付 |
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(I)贷方或其任何附属公司在该界定期间内因任何融资、收购、任何公开发售股权或实施SAP而支付或招致的非常、非常及非经常性成本、开支及费用;(Ii)综合净收入厘定中包括且贷方或其任何附属公司在该界定期间内因诉讼而支付或招致的成本、开支及费用;及(Iii)在不重复第(I)款的情况下,与重组、设施启用及关闭、遣散费、在所有情况下,贷方或其任何子公司在该规定期限内支付或发生的与收购相关的整合成本;但(X)在任何界定期间内,根据本段计入综合净收入的任何此等成本、开支及费用合计不得超过$10,000,000;及(Y)在不受本但书第(X)款限制的情况下,根据本段第(Iii)款计入综合净收入的任何此等成本、开支及费用,在任何界定期间合共不得超过$5,000,000 |
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减去(在以下每种情况下,在确定该界定期间的综合净收入时所包括的范围内,且不重复)
在该确定的期间内对净收入的任何非现金增加 |
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根据《照顾法》的Paycheck保护计划所发生的任何贷款的任何贷款免赔额(以正数表示),在确定综合净收入时作为收益或收入计入,并在 这样定义的时间段 |
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任何非常、非常或非经常性收益,均根据公认会计准则为借款人计算 |
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确定期间的合并EBITDA |
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中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
*“综合利息支出”是指在任何规定的期间内,与Paragon 28,Inc.及其子公司的所有未偿债务有关的利息支出总额(包括根据公认会计原则可归因于资本租赁的部分和资本化利息)、溢价支付、债务折扣、费用、收费和相关费用的总和(包括在信用证和银行承兑汇票方面所欠的所有佣金、折扣和其他费用和收费),但不包括掉期合同下的付款净额(减去贷方净额),只要这些净付款可以根据公认会计原则在该规定期间分配到该规定期间,在每一种情况下,无论在该规定期间内是否以现金支付。
中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)
附件B--附表6.1
附表6.1--最低产品净销售额计划
定义的期间结束 |
最低产品净销售额门槛 |
June 30, 2021 |
$105,000,000 |
2021年9月30日 |
$107,500,000 |
2021年12月31日 |
$110,000,000 |
March 31, 2022 |
$112,500,000 |
June 30, 2022 |
$115,000,000 |
2022年9月30日 |
$117,500,000 |
2022年12月31日 |
$120,000,000 |
March 31, 2023 |
$121,250,000 |
June 30, 2023 |
$122,500,000 |
2023年9月30日 |
$123,750,000 |
2023年12月31日 |
$125,000,000 |
March 31, 2024 |
$126,250,000 |
June 30, 2024 |
$127,500,000 |
2024年9月30日 |
$128,750,000 |
2024年12月31日 |
$130,000,000 |
March 31, 2025 |
$131,250,000 |
June 30, 2025 |
$132,500,000 |
2025年9月30日 |
$133,750,000 |
2025年12月31日 |
$135,000,000 |
March 31, 2026 |
$136,250,000 |
中型股/第28类/信贷协议第2号修正案(定期贷款)