No. 812-15226

 

 

 

美国证券交易委员会(SEC)

华盛顿特区，20549

 

依据第6(C)条要求作出命令的第二次修订及重述申请

 

首创西南公司

 

5400林登B约翰逊高速公路，1300套房

德克萨斯州达拉斯，邮编：75240

所有通信、通知和订单发送至：

 

复制到：

 

史蒂文·B·博姆(Steven B.Boehm)，Esq.

帕扬姆·西亚达普尔(Payam Siadatour)，Esq.

安妮·G·奥本多夫(Anne G.Oberndorf)，Esq.

Eversheds Sutherland(US)LLP

700号第六街，西北，700号套房

华盛顿特区，20001

(202) 383-0176
Fax: (202) 637-3593

 

 

2022年2月28日

 

目录

 

 

美国
美国证券交易委员会
华盛顿特区，20549

 

 

Capital Southwest Corporation(“公司”)，德克萨斯州的一家公司，作为内部管理、非多元化、封闭式管理的投资公司，已选择根据经修订的“1940年投资公司法”(“1940年法案”)第54(A)节1作为商业发展公司(“BDC”)进行监管。特此申请美国证券交易委员会(以下简称“委员会”)根据1940年法案2第6(C)条作出的命令(“该命令”)，在必要的范围内豁免公司不受第12(D)(3)条规定的约束，以允许本公司组织、收购和全资拥有Capital Southwest Asset Management LLC的证券。3 Capital Southwest Asset Management LLC是本公司的一家直接或间接全资拥有的投资组合公司4，打算作为在该公司注册的投资顾问(“Adviser Sub”)运营。经修订的(“顾问法案”)。

  

正如本文更全面描述的，Adviser Sub将被要求根据Advisers Act注册为投资顾问，因为根据Advisers Act第203条，如果投资顾问管理的监管资产达到或超过1亿美元，则一般需要注册，而本公司预计Adviser Sub管理的监管资产将超过1亿美元。

该公司认为，请求的救济符合公众利益，符合对投资者的保护以及1940年法案政策和条款公平预期的目的。如下文更详细讨论的那样，委员会已向科尔伯格资本公司、美国资本有限公司和阿瑞斯资本公司批准了与本文所要求的类似的救济。5

1 1940年法令第2(A)(48)条将BDC定义为任何封闭式投资公司，其经营目的是对1940年法令第55(A)(1)至55(A)(3)条所述的证券进行投资，就此类证券的发行人提供重大管理援助，并已选择遵守1940年法令第55至65条的规定。

2除非另有说明，本文件中的所有章节和规则均指1940年法案或根据该法案通过的规则。

3Capital Southwest Asset Management LLC已经成立，但在本文要求的减免获得批准之前，它不打算开始运营。

4虽然Capital Southwest Asset Management LLC将是本公司的全资投资组合公司，但它也将符合1940年法令第2(A)(43)节对“全资子公司”的定义。

5美国资本有限公司等，投资公司法29973号(2012年3月1日)(通知)和30010号(2012年3月27日)(命令)；科尔伯格资本公司，投资公司法发布29975号(2012年3月5日)(通知)和30011号(2012年3月27日)(命令)；阿瑞斯资本公司等，投资公司法发布29977号(2012年3月9日)(通知)和30024号(2012年3月29日)(命令)；美国资本有限公司等，《投资公司法》发布编号31148(2014年7月3日)(公告)和31191号(2014年7月29日)(令)。

A.Organization

本公司是一家德克萨斯州的公司，已选择根据该法案作为BDC进行监管。作为一家BDC，该公司必须满足监管测试，包括要求将公司总资产的至少70%投资于“合格资产”。符合条件的资产通常包括私人或交易清淡的美国公司的证券，以及一年或更短时间内到期的现金、现金等价物、美国政府证券和高质量债务投资。此外，本公司已选择接受美国联邦所得税的待遇，并打算每年取得受监管投资公司(“RIC”)的资格，这是根据修订后的1986年“国内收入法”(以下简称“守则”)第M章规定的。本公司现在是，并将继续是内部管理的商业数据中心。

如上所述，顾问子公司将是本公司的直接或间接全资投资组合公司。本公司现时及顾问附属公司将由本公司七名成员组成的董事会(“董事会”)直接或间接监管，其中六名成员并不被视为“有利害关系的人士”，而一名则被视为第2(A)(19)条所指的本公司有利害关系的人士。董事会将以顾问附属公司母公司董事会的身份，间接监督顾问附属公司。

B.业务概述

 

该公司的投资目标是通过从债务投资中获得当期收入以及从股权和与股权相关的投资中获得资本增值来产生有吸引力的风险调整后回报。该公司的投资战略是与企业主、管理团队和财务赞助商合作，提供灵活的融资解决方案，为增长、控制权变更或其他公司活动提供资金。该公司主要投资于优先债务证券，由投资组合公司资产的担保权益担保，以及有担保和无担保的次级债务证券。除债务证券外，该公司还投资于其投资组合公司的股权。该公司的目标是中低端市场公司的优先债务、次级债务和股权投资，以及中高端市场公司的第一和第二留置权贷款。该公司的目标中低端市场公司的利息、税项、折旧和摊销前的年度收益(“EBITDA”)通常在300万美元到2000万美元之间，公司的中低端市场投资的规模一般在500万美元到2500万美元之间。它的中上市场投资通常包括EBITDA通常超过2000万美元的公司的第一和第二留置权贷款，其中上市场投资的规模通常在500万美元到2000万美元之间。

C.纳税状况

 

该公司已作出选择，在税收方面将其作为RIC对待。本公司目前有资格并有资格被视为RIC，并打算在未来继续有资格获得此类地位。作为RIC，该公司通常不会为其根据守则的时间要求作为股息分配给股东的任何普通净收入或资本收益缴纳公司级别的联邦所得税。为了保持其RIC地位，该公司必须满足特定的收入来源和资产多样化要求，并每年向其股东分配至少90%的普通净收入和超过已实现净长期资本损失的已实现短期资本收益(如果有的话)。如果本公司在每个纳税年度至少有90%的总收入来自股息、利息、某些证券贷款的付款、出售股票或其他证券或货币的收益、某些“合格上市合伙企业”(见守则定义)的净收入或与其投资于该等股票、证券或货币的业务有关的其他收入(来自该等来源的收入被称为“良好的RIC收入”)，则该公司将符合收入来源测试的资格，从而符合RIC的资格。(注：本公司在每个纳税年度至少有90%的总收入来自股息、利息、某些证券贷款的支付、出售股票或其他证券或货币的收益、某些“合格上市合伙企业”的净收入或与该等股票、证券或货币的投资业务有关的其他收入)。重要的是，顾问附属公司因向受管账户(定义见下文)提供服务而收取的手续费收入，若直接赚取该等收入，一般不会构成本公司良好的RIC收入。因此，为使本公司在收取其拥有Adviser Sub的收入的同时维持其RIC地位，本公司相信Adviser Sub向Adviser Sub提供咨询服务并收取费用符合本公司及其股东的最佳利益

从管理账户中收取费用，而不是公司提供此类服务并直接收取此类费用。顾问子公司将选择被视为应税实体。因此，Adviser Sub将根据其应纳税所得额(如果有的话)按公司税率征税。

本公司拟组织、收购及全资拥有Adviser Sub的证券，Adviser Sub为本公司直接或间接全资拥有的投资组合公司，并将担任管理账户的投资顾问或分顾问。Adviser Sub是根据特拉华州法律成立的有限责任公司。本公司预期，顾问Sub将收取与管理一个或多个私人发售的集合投资工具、注册管理投资公司、BDC及/或投资账户(统称“管理账户”)有关的费用，与同类投资顾问收取的费用相若。董事会董事，包括不属第2(A)(19)条所指的本公司“有利害关系的人士”的董事，概无拥有或将于顾问附属公司拥有直接权益，而并非本公司“有利害关系的人士”的董事将不会于任何管理账户中拥有任何权益。Adviser Sub不会提供任何其他投资咨询服务，也不会向管理账户以外的任何其他实体提供服务。Adviser Sub通过管理管理账户而收取的费用以及在支付与其运营相关的费用(包括员工薪酬)后产生的收入可作为股息分配给本公司。根据Advisers Act，如果投资顾问管理的监管资产达到1亿美元或更多，通常需要注册。此外, 根据1940年法案注册的投资公司或选择成为BDC并管理着2500万美元或更多监管资产的公司的投资顾问也将被要求根据Advisers Act注册。如果投资顾问预计有资格在注册后120天内注册为顾问，则该投资顾问也可以按照顾问法案第203A-2(C)(1)条的规定注册。顾问附属公司将根据顾问法案注册为投资顾问，以符合顾问法案第203A-2(C)(1)条的规定，因为顾问附属公司预期在注册后120天内管理的监管资产将达1亿美元或以上。

顾问分部作为注册投资顾问，将采用《顾问法案》规定的注册投资顾问所需的政策和程序。在Adviser Sub的投资顾问注册申请生效后，本公司并不拥有、亦不会拥有根据顾问法注册为投资顾问(或应如此注册)或投资公司的投资顾问的任何投资顾问(定义见Advisers Act)发行的任何证券或任何其他权益，但本申请所述其于Adviser Sub的权益除外。本公司作为“投资顾问的联系人”，其所有投资咨询活动(如有)均须遵守“顾问法”及其下的规则，以及Adviser Sub在这方面的政策和程序。

此外，Adviser Sub的借款(如有)将仅用于其自身的合法业务目的，而不会被本公司直接或间接用于与Adviser Sub无关的业务目的。作为下文讨论的有关Adviser Sub的政策和程序的一部分，公司将采取程序以确保董事会监督遵守上述陈述。除其他事项外，董事会将至少按季度监察Adviser Sub的财务表现、管理账户表现及Adviser Sub的公允价值厘定。由于顾问附属公司将为本公司直接或间接全资拥有的投资组合公司，董事会成员将不会于该附属公司拥有直接权益。

公司和托管账户的投资重点将会重叠。在符合适用法律、监管指导或公司获得的任何豁免命令的范围内，公司和管理账户将能够投资于同一发行人的相同证券或不同证券。例如，根据1940年法案的规则57B-1，公司将被允许与非BDC或注册管理投资公司的管理账户共同投资。本公司亦获准与管理账户共同投资于并非根据大众互助人寿规定的员工不采取行动立场协商的投资机会。公司(美国证券交易委员会不采取行动函，2000年6月7日)。当本公司和/或Adviser Sub的投资顾问人员意识到投资机会时，公司和Adviser Sub将实施管理投资机会分配的政策和程序

这可能适用于公司和一个或多个托管帐户。根据该等政策及程序，将根据本公司及管理账户的相关组织文件、要约文件或类似文件(如有)中有关分配该等投资机会的规定，分配可供选择的机会。在没有任何此类规定的情况下，公司和顾问子公司的投资顾问人员将考虑政策和程序中包括的某些因素，以确定(I)机会是否适合本公司和/或任何管理账户，考虑到每个实体各自的投资目标、投资策略、政策和其他相关因素，以及(Ii)本公司和/或每个管理账户的适当投资额，并考虑可用于新投资的相关资本额、流动性考虑、投资组合多样化和集中化问题、监管要求和限制等因素。在其他事情中。如果本公司和管理账户不能共同投资，政策和程序将提供一种方法来确定将向哪些或哪些实体分配机会，这将要求以公平和公平的方式向这些实体提供此类机会。一般而言，根据该等政策及程序，本公司及顾问小组在作出该等评估时，会考虑多种因素，包括但不限于：适用于本公司及管理账户的投资目标、指引及策略；投资的性质；本公司及管理账户的流动资金需求；法律, 税收和监管要求和限制；以及投资组合建设方面的考虑。这些标准的相关性因投资机会的不同而不同。虽然政策和程序将努力以公平和公平的方式分配投资机会，但公司和管理账户之间在分配投资机会方面可能存在冲突。作为履行其监督责任的一部分，董事会将寻求监控本公司与管理账户之间的投资机会分配所产生的潜在冲突。

本公司和顾问Sub还将采取政策和程序来解决潜在的利益冲突，包括但不限于管理费用分配、个人证券交易、内幕交易和专有信息保密的政策和程序。本公司与顾问附属公司共用人员、设施及其他资源的成本及开支将按董事会批准的方式分配予本公司及顾问附属公司。管理账户将不持有Adviser Sub或公司的证券。

第12(D)(3)条规定，注册投资公司如购买或以其他方式取得由投资公司的投资顾问或根据“顾问法令”注册的投资顾问所发行的证券，即属违法。第60条规定第12(D)(3)条适用于商业发展公司，犹如该公司是注册封闭式投资公司一样。顾问附属公司将根据顾问法案注册为投资顾问，以符合顾问法案第203A-2(C)(1)条的规定，因为顾问附属公司预期在注册后120天内管理的监管资产将达1亿美元或以上。此外，Adviser Sub可担任根据1940年法案注册的投资公司的投资顾问，或已选择成为BDC且管理的监管资产达到或超过2500万美元的公司的投资顾问，这也将要求Adviser Sub根据Advisers Act注册。因此，有必要免除第12(D)(3)条的规定，因为在上述每种情况下，Adviser Sub的注册都会导致本公司获得注册投资顾问的证券。

Adviser Sub的组织为本公司的全资投资组合公司，并注册为投资顾问，可让Adviser Sub作为本公司的直接或间接全资应税组合公司经营管理账户的业务，从而保障本公司的RIC地位，同时确保Adviser Sub与管理账户之间的投资顾问关系有利于本公司及其股东。如上所述，将Adviser Sub视为应为美国联邦所得税纳税的实体，可防止Adviser Sub赚取的手续费收入出于税收目的归属于本公司，因为此类手续费收入如果由本公司直接赚取，通常不是好的RIC收入。顾问子公司可能会将其税后净收益作为股息分配给公司，这代表着良好的RIC收入。这一结构允许本公司及其

股东可继续从Adviser Sub与管理账户之间的顾问关系相关费用中获益，而不会对公司的RIC地位构成相应风险。

尽管本公司可以直接探索担任顾问的可能性，而不是通过Adviser Sub，但本公司认为这样做会使其更难维持目前的税务地位。如上所述，本公司已选择根据守则就税务目的被视为注册机构。作为RIC，公司被要求除其他事项外，其收入的90%或更多来自合格的RIC收入(即良好的RIC收入)，以及满足资产多元化和收入分配的要求。重要的是，与提供咨询服务有关的投资管理费收入并不构成良好的RIC收入。然而，从全资拥有的投资组合公司以股息形式分配给母公司的收入确实构成了良好的RIC收入。根据该守则，以这种方式利用投资组合公司作为税务“拦截器”实体是一种常见和合法的税务筹划方法。因此，如上所述，为了使本公司既能保持其在守则下的RIC地位，又能获得投资管理费收入，管理层认为由建议的全资投资组合公司Adviser Sub产生的投资管理费收入将符合本公司及其股东的最佳利益。此外，通过本公司全资拥有和控制的投资组合公司提供投资咨询服务的可能性已获得董事会批准，包括董事会大多数成员，他们不是第2(A)(19)条所指的本公司的“利害关系人”。董事会将按照其对本公司的监督责任监督Adviser Sub及其活动。

预计顾问子公司将允许本公司利用其现有资源和投资专业人员来增加本公司的毛收入和收入。此外，公司预计将根据需要通过Adviser Sub增加其咨询人员和咨询活动。设立Adviser Sub(与本公司直接提供服务相反)将允许扩大咨询人员和咨询活动，因为使用Adviser Sub将使本公司免于承担与该等活动相关的潜在责任，而如果本公司直接从事该等活动，本公司将面临这些责任。此外，从实际角度来看，公司将提供的新的投资咨询服务可能比公司本身提供的服务更适合潜在的新投资者。Adviser Sub预计共享公司的某些高管、投资人员、其他员工、设施和其他资源，以满足管理账户的投资咨询要求，公司将向Adviser Sub注资一定数额的资金和资产，以支付Adviser Sub的组织开支。

如上所述，本公司希望组织、收购和全资拥有Adviser Sub的证券。如果本协议项下请求的减免未获批准，本公司很可能将被迫在经营咨询业务本身和失去其RIC地位、选择不经营咨询业务和失去此类计划对其股东的好处、限制Adviser Sub管理的第三方资产的美元金额以避免其不得不向证监会注册为投资顾问，或者限制Adviser Sub可以服务的客户类型(例如投资公司)之间做出选择。任何此等情况对本公司及其股东均不利，因为本公司预期Adviser Sub将因提供管理服务而收取的款项将为本公司带来来自Adviser Subs经常性费用净收入的股息，从而改善本公司的盈利能力。本公司董事会(包括大多数无利害关系董事)在2021年4月29日举行的会议上发现，本公司在Adviser Sub注册为投资顾问后组织、收购并全资拥有其100%的股权符合本公司及其股东的最佳利益。在Adviser Sub注册为投资顾问后，组织、收购和全资拥有Adviser Sub的100%股权不须经本公司股东批准。公司将在其Form 10-K年度报告中披露Adviser Sub提供的咨询服务的预期增长以及相关风险(如果有)。公司还将包括向股东提供组织、收购通知的披露, 和顾问Sub.的所有权。本公司股东将在Adviser Sub开始投资咨询活动之前或同时收到通知。

允许本公司在Adviser Sub成为注册投资顾问后组织、收购和全资拥有Adviser Sub的证券，也将使Adviser Sub能够扩大其管理和增加的资产

其投资管理费收入。这样的增长和收入的增加将以前一段所述的方式为公司及其股东提供额外价值。

 

 

A.第12(D)(3)条

 

第12(D)(3)条规定：

 

[i]任何注册投资公司和由该注册投资公司控制的任何一家或多家公司购买或以其他方式获得任何经纪、交易商、从事承销业务或投资公司的投资顾问或根据本法第二标题注册的投资顾问发行的任何证券或其业务中的任何其他权益，均属违法，除非(A)该人是一家公司，其所有未偿还证券均为…(B)该人士主要从事包销及分销他人发行的证券、向客户出售证券或任何一项或多项该等或有关活动，而该等人士的总收入通常主要来自该等业务或有关活动。

 

第60条规定，第12条适用于商业发展公司，犹如它是注册封闭式投资公司一样。

 

本公司将拥有Adviser Sub的100%股权。然而，预期顾问附属公司亦不会同时是主要从事承销及分销由其他人士发行的证券的经纪交易商。6顾问附属公司注册为投资顾问时，其拥有权可能会导致本公司违反第12(D)(3)条的规定，除非发出所要求的命令。

 

规则12d3-1对第12(D)(3)节的限制提供了某种有限的救济。在相关部分，规则12d3-1规定：

 

(A)尽管公司法第12(D)(3)条另有规定，注册投资公司或由该注册投资公司控制的任何一间或多间公司(“收购公司”)可收购任何人发行的证券，而该证券在最近一个财政年度内，其总收入的15%或以下来自证券相关活动，除非收购公司会在收购后控制该人。

 

(B)尽管有该法第12(D)(3)条的规定，收购公司可以收购个人发行的任何证券，该证券在最近一个会计年度中，其总收入的15%以上来自与证券相关的活动，但条件是：

 

(一)紧接收购股权证券后，收购公司持有该类别股权证券已发行证券的比例不超过百分之五；

 

6虽然委员会及其工作人员都没有确定一个实体要“主要从事”承销和分销他人发行的证券的业务必须达到的门槛水平，但在投资公司的背景下，委员会采取的立场是，“主要从事”是指实体将至少55%的资产投入一项业务，至少55%的收入来自该业务。例如，关于外国银行和外国保险公司及相关实体提供和出售证券的1940年“投资公司法”的豁免，见“投资公司法”17682号(1990年8月17日)在FN发布。33(“在不同的情况下，‘主要从事’业务‘一词被理解为指公司至少55%的资产受雇于该业务，而55%的公司收入来自该业务。”)。

由于本公司预期Adviser Sub的大部分毛收入将来自规则12d3-1所界定的“证券相关活动”，并且由于本公司将拥有Adviser Sub的所有未偿还证券，因此将控制Adviser Sub，因此规则12d3-1(A)似乎不可用。此外，由于本公司预计Adviser Sub的毛收入的很大一部分将来自规则12d3-1所定义的“证券相关活动”，而且由于本公司拥有Adviser Sub的所有未偿还股本证券，因此第12d3-1(B)条似乎不可用。

 

此外，规则12d3-1(C)规定：

 

(C)尽管本条(A)及(B)段另有规定，本条并不豁免取得：

 

(1)普通合伙权益；或

 

(二)收购公司的发起人、主承销商、发起人、主承销商的关联人发行的证券；

 

(3)由收购公司的投资顾问或收购公司的投资顾问的相联者发行的证券，但由收购公司的次级顾问或附属顾问的相联者发行的证券除外，但须符合以下条件：

 

(I)被禁止的关系。身为发行人(或其相联者为发行人)的次级顾问并非或并非负责就收购公司正在收购证券的部分提供意见的投资顾问，或负责就收购公司的任何发起人、承销商、高级人员、董事、顾问委员会成员或雇员提供意见的投资顾问；

 

(Ii)顾问合约。作为发行人的子顾问(或其关联人是)的顾问合同，以及为收购公司购买证券的部分提供咨询的任何子顾问的咨询合同：

 

(A)除为遵从本条(A)及(B)段的条件外，不得就收购公司的证券或其他资产交易相互谘询；及

 

(B)将其提供意见的责任局限于就收购公司的投资组合的某一独立部分提供意见。

 

规则12d3-1(C)中本可阻止本公司依赖规则(A)及(B)段有关Adviser Sub的任何限制均不适用于本公司于Adviser Sub的权益。具体地说，本公司于Adviser Sub的权益并非一般合伙权益、由本公司发起人、主承销商或该发起人、主承销商或主承销商的任何联系人士发行的证券、或由本公司投资顾问或本公司投资顾问的关联人士发行的证券。此外，顾问子公司不会担任公司的发起人、承销商、高级管理人员、董事、顾问委员会成员或员工。因此，本公司于Adviser Sub的权益及收购该等权益并不豁免本公司依赖规则12D3-1(A)及(B)段。

 

如下文所述，本公司认为，组织、收购和持有顾问子公司符合1940年法案的宗旨，包括保护投资者，并且符合公众利益。本公司对Adviser Sub的所有权和控制权并不存在第12(D)(3)条旨在保障的担忧，即证券相关业务的创业风险以及利益冲突和互惠做法。此外，委员会此前曾给予内部和外部管理的商业发展中国家和注册封闭式投资管理公司类似的豁免。

允许这些公司设立和/或继续持有全资拥有的注册投资顾问子公司或投资组合公司。7

 

本公司认为，组织、收购和全资拥有Adviser Sub的证券不存在根据第12(D)(3)条的规定旨在消除的滥用类型的可能性。本公司对Adviser Sub的所有权和控制权并不存在第12(D)(3)条旨在保障的担忧，即证券相关业务的创业风险以及利益冲突和互惠做法。立法历史表明，第12(D)(3)条规定的禁令在一定程度上是为了保护投资公司不进行当时被认为是高风险的投资。8具体地说，第12(D)(3)条施加的限制旨在限制注册投资公司暴露于“与证券有关的业务所特有的‘创业风险’或一般负债”的风险。9这种担忧在很大程度上源于1940年第12(D)(3)条被采纳的事实。10因此，对这类公司的投资将使投资公司承担普通合伙人的无限责任。

 

虽然20世纪30年代金融服务业中与证券相关的新兴业务部门可能充斥着被视为高风险投资的公司，因为它们是以私人合伙企业的形式组织起来的，11但今天的金融服务业受到更强有力的监管，这有助于构成该行业的那些公司的风险状况更加保守。此外，证券相关业务的组织形式带来的风险不再像第12(D)(3)条通过时那样密切相关，因为许多以前与证券相关的少数人持股的业务

7见美国资本有限公司等人，《投资公司法》31148号(2014年7月3日)(通知)和31191号(2014年7月29日)(命令)；Ares Capital Corporation等人，《投资公司法》发布号29977(2012年3月9日)(通知)(通知)和30024号(2012年3月29日)(命令)；科尔伯格资本公司，《投资公司法》发布号29975(2012年3月5日)(通知)(通知)和30011号(2012年3月27日)(命令)；美国资本有限公司等，投资公司法29973号(2012年3月1日)(公告)和30010号(2012年3月27日)(令)；布罗德街投资公司、国家投资者公司、三大洲公司、联合资本基金公司和白厅基金公司，投资公司法发布第7071号(1972年3月16日)(通知)和第7117号(1972年4月4日)(令)；美国一般投资者公司，投资公司法11345号(1972年9月16日)(通知)(令)1980年10月10日)(通知)和11396号(1980年10月10日)(命令)(由委员会发布)；PMC Capital，Inc.，投资公司法发布19823号(1993年10月29日)(通知)和19895号(1993年11月23日)(命令)(根据授权)；贝克，芬特雷斯公司投资公司法发布21890号(1996年4月15日)(通知)(通知)和21949号(根据授权)(命令)(根据授权)。

8见“太平洋海岸按揭公司”案，载于“美国最高法院判例汇编”第22卷第829页(1946年5月23日)第832页(“显然，第12(D)(3)条明显旨在防止经营商的投资公司与投资公司以外的人一起从事不同的金融活动的理据，在此并不适用。”

9见从事证券相关业务的人发行的证券收购豁免，投资公司法于6月6日(9月6日)发布的19716号。16,1993年)。见“证券相关业务从业人员证券收购豁免”，“投资公司法”19204号(1993年1月4日)。

10见“从事证券相关业务的人发行的证券收购豁免”，“投资公司法”19204号(1993年1月4日)。

11见“关于注册投资公司获取直接或间接从事证券相关业务的人发行的证券的豁免”，“投资公司法”19204号(1993年1月4日)。

重组为以有限责任为特征的公司形式，努力通过公开资本市场筹集资金。12

本公司股东不会承担与Adviser Sub权益相关的无限责任风险，因为他们受到Adviser Sub与本公司之间的一层责任保护的隔离，因为Adviser Sub是一个独立的实体，其结构是有限责任公司，而不是合伙企业。因此，鉴于Adviser Sub与本公司之间的责任保障层，第12(D)(3)条保护投资公司不进行当时被视为有风险的投资背后的担忧并不存在。

 

第12(D)(3)条亦旨在防止投资公司与证券相关业务之间可能出现的利益冲突及对等做法，而该等利益冲突及对等做法可能会导致投资公司的组织、营运、管理或其投资组合证券的选择，以符合经纪、交易商、承销商及投资顾问的利益。13与1940年法令一般一样，第12(D)(3)条旨在防止出现经纪、证券交易商及其他金融中介人可支配投资公司的情况。委员会在“投资信托和投资公司研究报告”(“投资信托研究”)中举例说明了这种情况。14例如，委员会关注投资银行等投资公司发起人，委员会还感到关切的是，投资银行正在利用附属投资公司作为缺乏流动性和不良证券的容器。15它还感到关切的是，投资银行正在利用投资公司收购受投资银行承销业务约束的证券，以努力提高银行的承销能力。16另一个有时与第12(D)(3)条的关切一起讨论的有问题的做法是为了解决通常所说的“支持”问题。支持是指证券相关业务有能力对投资公司施加控制和影响，并利用这一地位通过迫使投资公司购买或以其他方式收购关联证券相关业务的未偿还证券，而不考虑对投资公司的价值，以“支撑”关联公司股票的价值，从而提高自己的金钱利益的情况下发生的情况下，支持发生在证券相关业务能够对投资公司施加控制和影响，并利用这一地位通过迫使投资公司购买或以其他方式收购关联证券相关业务的未偿还证券来“支撑”关联公司的股票价值的情况下发生的。正如投资信托研究中所讨论的那样, 银行赞助的投资公司特别容易受到支持。

 

然而，早在1964年，委员会就认识到，第12(D)(3)条的实施在某些情况下会适得其反，并不适当地限制了投资公司的投资选择。18由于运营公司和其他与证券无关的业务在1960年代初更经常地收购证券公司，很明显，第12(D)(3)条的字面适用正在损害投资公司，并阻止它们的股东投资于通用电气(General Electric)、西尔斯(Sears)、罗巴克(Roebuck)和通用汽车(General Motors)等大型运营公司，从而剥夺了它们的投资机会。

12根据截至2011年5月1日从投资顾问注册储存库收集的数据，绝大多数(90.59%)的投资顾问公司是以法人或有限责任公司的形式组织的，相比之下，只有3.41%的注册投资顾问公司是以普通合伙企业的形式组织的。演变-革命：投资顾问行业概况(2011年)(44.06%的注册投资顾问组织为法人公司，46.53%的注册投资顾问组织为有限责任公司)。申请人没有理由相信，基于申请人对截至本申请日期的表格ADV的审查，上述内容不再准确。

13 15 U.S.C. § 80a-1(b)(2) (1940).

14 H.R. Doc. No. 707, 75th Cong., 3d Sess. (1938).

15 Id. part I, at 75-76.

16 Id.

17号。第三部分，107(“1929年10月市场崩盘后，查塔姆-菲尼克斯联合公司的资金被用于支持查塔姆-菲尼克斯国家银行和信托公司股票的市场价格”)。

18见规则12d-1的采纳，规定对某些证券的购买或收购提供有条件的豁免，使其不受1940年投资公司法第4044号(9月1日)第12(D)(3)节的禁止。4,1964)(以下称为版本4044)。

受控金融中介机构，如经纪自营商、投资顾问、承销商和保险公司。19

如前所述，本公司将拥有Adviser Sub的100%股权，因此将完全控制Adviser Sub的战略方向，包括有权控制影响本公司的政策，并保护本公司免受潜在利益冲突和互惠做法的影响。在这方面，作为本公司请求救济的条件，本公司将同意全资拥有和控制Adviser Sub。因此，本公司将继续通过持有Adviser Sub的所有有表决权股权来控制Adviser Sub的战略方向和政策。

顾问子公司将是本公司直接或间接全资拥有的投资组合公司。作为一家全资拥有的投资组合公司和Adviser Sub的唯一股东，Adviser Sub和本公司通常拥有一致的利益。此外，本公司将采取有关Adviser Sub的政策和程序，旨在确保本公司和Adviser Sub的运营和管理都符合本公司股东的最佳利益，并确保本公司对Adviser Sub的所有权符合1940年法案政策和条款公平预期的目的。此外，如上所述，公司和托管账户的投资重点将会重叠。在符合适用法律、监管指导或公司获得的任何豁免命令的范围内，公司和管理账户可以投资于同一发行人的相同证券或不同证券。当本公司和/或Adviser Sub的投资顾问人员意识到可能适合本公司和一个或多个管理账户的投资机会时，本公司和Adviser Sub将实施管理投资机会分配的政策和程序。本公司和顾问Sub还将采取政策和程序来解决潜在的利益冲突，包括但不限于管理费用分配、个人证券交易、内幕交易和专有信息保密的政策和程序。例如, 本公司将制定政策和程序，以确保投资专业人士之间的信息共享不会导致与本公司的投资目标和政策不一致的交易，或涉及本公司或任何管理账户的任何越界交易。在某些情况下，可能会出现一些情况，导致本公司和一个或多个管理账户与本公司和其中一个管理账户所投资的发行人存在不同的利益关系。公司的合规人员将监控公司和管理账户的投资组合和投资渠道，以发现潜在的利益冲突。

  

与这项要求特别相关的是，正如上文所述，证监会以前曾给予内部和外部管理的投资发展公司和注册封闭式投资管理公司类似的豁免，以允许这些公司设立和/或继续持有全资拥有的注册投资顾问子公司或投资组合公司。20重要的是，除一项以外，所有这些都涉及母公司利用全资拥有的注册投资顾问子公司/投资组合公司向第三方提供投资咨询服务，而不是由母公司提供此类投资咨询服务，以维持注册投资顾问公司的业务。

 

2012年3月，欧盟委员会向内部管理的商业发展公司科尔伯格资本公司(Kohlberg Capital Corporation)发布了一项命令(“科尔伯格命令”)，允许其继续持有Katonah Debt Advisors，LLC(“KDA”)、Trimaran Advisors，L.L.C.(“TA”以及与KDA一起的“Advisers”)、Katonah Management Holdings LLC(“Katonah Management”)和Comm 50%以上的股权(“控股公司”)及若干特别目的工具(各为“特别目的附属公司”及统称为“特别目的附属公司”)。顾问、控股公司及特殊目的附属公司分别为直接或间接全资

19见id。

20见上文附注5。

由于根据2010年“私人基金投资顾问注册法”取消了“私人顾问”豁免注册，因此顾问公司和特殊目的子公司必须根据“顾问法”注册为投资顾问，而该公司是Kohlberg的投资组合公司的全资子公司，因此必须根据“顾问法”注册为投资顾问，因为根据2010年“私人基金投资顾问注册法”取消了“私人顾问”的注册豁免。公司注意到，委员会及时向内部管理的BDC美国资本有限公司(“American Capital”)和外部管理的BDC.21的Ares Capital Corporation(“Ares”)授予了与科尔伯格命令接近的类似豁免。

委员会工作人员(“工作人员”)最近批准了两项向内部管理的总部发展中心发出不采取行动信函的请求，情况与这一请求所涉及的情况类似。在Hercules Capital，Inc.(“Hercules”)不采取行动的信函中，22工作人员确认，如果内部管理的商业数据中心Hercules组织并收购Adviser Sub LLC(“Hercules Adviser Sub”)的证券，它不会建议委员会根据第12(D)(3)条对Hercules采取执法行动。Hercules Adviser Sub将是Hercules的直接或间接全资子公司，并将根据顾问法案注册为投资顾问，并担任一个或多个私人发售的集合投资工具、注册管理投资公司、BDC和/或投资账户的投资顾问或分顾问。工作人员指出，它是根据Hercules不采取行动的信中所述的事实和陈述批准这一请求的，这些事实和陈述与本文所载的事实和陈述大体相似。

在Main Street Capital Corporation(“Main Street”)不采取行动的信函中，23工作人员确认，如果Main Street的顾问子公司根据“顾问法案”注册为投资顾问，它不会建议委员会根据第12(D)(3)条对Main Street采取执法行动。Main Street是一家内部管理的BDC，本身就是独立第三方客户的注册投资顾问。为了达到守则规定的收入来源标准，并将其收入限制在良好的RIC收入范围内，Main Street寻求将其第三方咨询协议转让给其全资子公司，该子公司一直在管理Main Street的日常运营和投资活动。为了让子公司接受转让，子公司将被要求根据顾问法案注册，这将被第12(D)(3)条禁止。在批准Main Street的请求时，工作人员注意到Main Street的论点，即(A)在咨询子公司是有限责任公司的情况下，不存在促使国会制定第12(D)(3)条的创业风险，以及(B)不存在国会关注的利益冲突和互惠做法，因为(I)Main Street的子公司由Main Street全资拥有和控制，并由Main Street的董事会监督，(Ii)Main Street本可以直接提供咨询服务，并为真正的税务规划目的请求救济。(Iii)国会主要关注拥有经纪或承销业务的投资公司，而不是咨询业务。

本公司职员亦已发出多封函件，对拟成立全资附属公司作为第三方客户注册投资顾问的注册封闭式及开放式管理投资公司给予不采取行动的宽免。24本公司在本函中要求的宽免与上述先例相似。

公司认为，公司在本申请中提出的事实与Hercules不采取行动的信函基本相似，公司的救济请求与Hercules不采取行动的信函、科尔伯格、美国资本和阿瑞斯判例以及之前引用的其他不采取行动的信函中的救济请求实质上相似。

21参见ID。

22 Hercules Capital，Inc.(酒吧没用的。2020年5月11日)。

23 Main Street Capital Corporation(酒吧没用的。2013年11月7日)。

24参见，例如，AFL-CIO Housing Investment Trust(pub.没用的。2016年8月5日)；Adams Diversified Equity Fund Inc.(Pub.没用的。2015年4月30日)；ASA Limited(酒吧没用的。2010年7月23日)。

公司建议通过一家全资拥有和控制的投资组合公司进入咨询业务，这将使公司的股东受益，因为：(I)允许他们分享新咨询业务的利润；(Ii)允许咨询业务比由公司本身提供服务的情况更有市场价值；此外，本公司通过Adviser Sub的顾问业务的增长将使本公司能够增加独立无法承担的顾问人员，例如额外的投资组合经理和投资分析师，他们将可向本公司和Adviser Sub的管理账户提供咨询服务，并进一步加强本公司投资团队的经验和关系。如果公司的咨询业务没有通过Adviser Sub增长，公司将没有能力支持该等额外的咨询人员。

此外，由于公司仍将保持内部管理，并将全资拥有和控制Adviser Sub，因此减少了潜在的利益冲突或过度经营的可能性，而且国会主要就投资公司对经纪或承销业务的所有权而不是咨询业务的所有权提出了对第12(D)(3)条中潜在利益冲突或过度经营的担忧。本公司对全资拥有和控制的顾问投资组合公司的所有权将不会对Adviser Sub的任何管理账户不利，因为Adviser Sub将是其客户的受托人，将受到Advisers Act和其他联邦证券法律的反欺诈条款的约束，并将遵守并将遵守Advisers Act规定的注册投资顾问的所有职责。此外，预计某些类型的托管账户将由董事会或类似的实体或个人代表，负责保护客户相对于Adviser Sub的利益。

 

允许本公司在Advisers Sub根据Advisers Act注册为顾问后组织、收购和全资拥有Adviser Sub的证券，不仅符合对投资者的保护，而且通过以上述方式最终增加其毛收入和净收入，使公司及其股东受益。此外，本公司透过Adviser Sub提供顾问服务，确保就该等顾问服务而言，股东将会透过真诚的税务筹划而根据守则获得良好的RIC收入，从而使本公司得以保留其RIC的地位，而股东亦会从顾问安排中受惠。

顾问子公司也不会因其结构而使公司股东承担额外的责任风险。如前所述，本公司将在法律和结构上免受与Adviser Sub业务相关的责任。因此，从本公司股东的角度来看，本公司对Adviser Sub的直接或间接所有权应被视为与本公司对任何其他全资投资组合公司的投资没有什么不同。

 

最后，在Adviser Sub根据顾问法注册为顾问后，组织、收购和全资拥有Adviser Sub的证券并不违反对本公司股东的保护。如果Adviser Sub是根据Advisers Act注册的，则本公司股东的监管保障绝不会受到损害。相反，顾问附属公司和公司一样，将受到证监会的广泛监管，这一事实使公司的股东受益。本公司作为商业发展公司，须遵守1940年法案的严格监管规定，而作为注册投资顾问的顾问分部，本公司作为“投资顾问的相联者”，将被要求遵守“顾问法案”。

 

第6(C)条在有关部分规定，委员会可借规则、规例或命令，豁免任何人或任何类别的人或交易，使其不受1940年法令任何条文的规限，前提是该项豁免对公众利益是必要或适当的，并与保护投资者及1940年法令的政策及条文所公平地意图的目的相符，则委员会可借规则、规例或命令豁免任何人或任何类别的人或交易，使其不受1940年法令的任何条文所规限。

25与普通合伙不同，有限责任公司的业主/成员的法律责任一般是有限的。

 

本公司相信，这项要求既符合公众利益，亦符合对投资者的保护，因为其作为商业数据中心的持续成功，是通过增加其管理的资产数量和多元化，同时利用其利基技能组合而进一步取得的。本公司进一步认为，第12(D)(3)条不应阻止本公司股东实现通过本公司拥有Adviser Sub获得的重大利益。

 

F.结论

 

本公司认为，允许本公司组织、收购和运营Adviser Sub并不存在第12(D)(3)条旨在消除的风险和滥用的可能性。此外，本公司相信已符合第6(C)节规定的标准。基于上述原因，本公司谨请证监会根据第6(C)条发布命令，豁免第12(D)(3)条的规定，允许本公司在符合本公司及其股东最佳利益的基础上组织、收购和全资拥有本申请书所述Adviser Sub的证券。

申请人同意委员会批准所要求的济助的命令须受下列条件规限：

1.通过Adviser Sub从事顾问业务的决定是由董事会至少过半数成员投票决定的，他们并不是第2(A)(19)条所界定的本公司的“利害关系人”。

2.本公司将全资拥有及控制Adviser Sub。本公司将不会有第2(A)(20)条所指的投资顾问。只有以公司董事、高级管理人员或员工身份行事的人才能向公司提供咨询服务。

3.本公司将在向股东提交的每份年报及未来的注册说明书中讨论顾问附属公司的存在及顾问附属公司提供外部顾问服务的情况，并包括评估与顾问附属公司的存在及其提供该等服务有关的任何风险(如有)。

4.Adviser Sub不会根据本公司的投资目标、政策和限制或任何适用法律，直接禁止本公司进行任何自营投资。

5.在评估1940年法案第18条规定的资产覆盖范围要求的合规性时，公司将把顾问Sub的资产、负债和债务视为自己的资产、负债和债务。

6.董事会将至少每年检讨Adviser Sub的投资顾问业务，以决定该业务是否应继续经营，以及本公司从Adviser Sub业务中获得的利益是否足以保证Adviser Sub继续拥有，并(如适用)至少每年批准(经至少多数董事投票通过，该等董事并非一九四零年法令所界定的“有利害关系的人士”)。在厘定顾问附属公司的投资顾问业务应否继续经营，以及本公司从顾问附属公司的业务所得利益是否值得继续拥有顾问附属公司时，董事会将考虑(其中包括)：(A)本公司及顾问附属公司高级人员的薪酬；(B)本公司与顾问附属公司客户所考虑的任何投资或投资机会有关的所有投资及所考虑的投资机会；及(C)分配

与公司与顾问之间提供咨询服务有关的费用

 

根据公司章程和其他以前的豁免救济授权签立和提交本申请书的所有必要行动已经采取，签署和提交本申请书的人有权代表公司这样做。

 

1940年法案规定的规则0-2(D)要求的核实附于附件A。董事会正式通过并作为附件B附呈的决议授权公司的高级职员准备或安排准备本申请书，并执行并向委员会提交本申请书。以公司名义和代表公司签立和提交本申请书及其修正案的所有要求均已得到遵守，签署和提交本申请书的个人已获正式授权这样做。

 

 

26该等开支可包括：行政及营运开支；投资研究开支；销售及市场推广开支；办公地方及一般开支；以及包括法律及审计费、董事费用及税项在内的直接开支。

附件A

 

查证

 

签名人表示，他已正式签署了所附的申请，并代表资本西南公司签署了申请书；他是该公司的首席执行官和总裁；股东、董事和其他机构已采取一切必要行动，授权签署人签署并提交该文书。以下签署人进一步表示，他熟悉该文书及其内容，并尽其所知、所知和所信，其中所载事实属实。

 

 

日期：2022年2月28日

附件B

 

决议

资本西南公司(以下简称“公司”)

董事会(以下简称“董事会”)

 

鉴于，本公司希望组织、收购并全资拥有资本西南资产管理有限责任公司(以下简称“顾问子公司”)的100%股权；

 

鉴于董事会预计顾问小组将被要求在美国证券交易委员会(“美国证券交易委员会”)注册为投资顾问；

 

鉴于，董事会认为，随着Adviser Sub的不断发展，能够全资拥有Adviser Sub的证券符合公司及其股东的最佳利益；

 

鉴于本公司对注册投资顾问的拥有权，可能需要对经修订的“1940年投资公司法”(“1940年法令”)的某些条文给予若干豁免宽免，而该等宽免必须从“美国证券交易委员会”取得；及

 

鉴于，董事会已审阅建议发出美国证券交易委员会令，豁免受一九四零年法令若干适用条文规限，以准许本公司拥有注册投资顾问的建议申请(“优先申请”)。

因此，现在议决，董事会，包括不是1940年法案第2(A)(19)节所界定的公司的“利害关系人”的大多数董事认为，公司在注册为投资顾问后组织、收购并全资拥有Adviser Sub的100%股权符合公司及其股东的最佳利益；(2)根据“1940年法案”第2(A)(19)条的定义，董事会认为，在Adviser Sub注册为投资顾问后，公司组织、收购并全资拥有Adviser Sub的100%股权符合公司及其股东的最佳利益；

进一步议决公司的行政总裁、总裁、首席财务官、首席合规官、秘书及司库(各为“获授权人员”)获授权及授权以本公司的名义签立抢先申请，并向美国证券交易委员会提交该申请，申请书的格式大体上已呈交予每名董事会成员并由其考虑，但执行该申请的获授权人员须作出其认为适宜或必需的修改；

进一步议决授权及指示获授权人员及每名获授权人员在此个别地提出、签立、交付及提交获授权人员酌情认为为执行前述决议而需要或适宜作出的抢先申请(包括其任何附件)及对其作出的任何修订；

进一步议决在任何获授权人员通过此等决议之前就本文所提述的此等事宜所采取的一切行动，而假若此等行动之前的此等决议是在本条例所授予的权限范围内的，则所有此等行动在各方面均已予以确认、追认和批准；及

进一步议决授权、授权及指示获授权人员及每名获授权人员核证及将本决议的副本交付获授权人员认为需要的政府机构、机构、人士、商号或法团，并藉其签署或证明书或以规定的形式识别在此呈交及批准的文件及文书，并提供获授权给予批准的人员批准任何文件、文书或条文，或对任何文件或文书作出任何增补、删除或更改的证据。