证物(A)(5)(D)
美国地区法院
纽约南区
| 莫希特·萨曼特 | ||
| Plaintiff, | Case No.: | |
| -对抗- | 投诉 | |
| 大卫·塞纳公司 范伯格，威廉·佐拉斯，杰拉尔德 小比斯比(Bisbee，Jr.)，米切尔(Mitchell，Jr.)丹尼尔斯(Daniels，Jr.) 朱莉·L·格伯丁，老格兰杰 约翰·格雷施，梅林达·蒙特 乔治·里德尔(George Riedel)，R.哈尔西(R.Halsey) |
要求陪审团审判 | |
|
被告。
|
||
原告莫希特·萨曼特(原告)，由他的以下签名律师，声称基于关于他自己的个人知识，以及基于以下信息和信念，除其他外，对律师就本协议中的所有其他指控进行的调查如下：
诉讼的性质
1.原告以违反《1934年证券交易法》第14(D)(4)、14(E)和20(A)节为由，对Cerner Corporation(Cerner Cro或公司)和 公司董事会成员(统称为Cerner董事会或个别被告，与Cerner一起)提起诉讼[参见《美国法典》第15编第78n(D)节()(B)(B)(？)(？)？17 C.F.R. §240.14d-9(D)(规则14d-9)。原告的索赔与甲骨文公司(甲骨文公司)提出的收购Cerner所有流通股的投标要约有关。
2.2021年12月20日，Cerner签署了一项合并协议和计划( 合并协议)，根据该协议，公司股东持有的Cerner普通股每股将获得95.00美元。交易完成后，Cerner将成为甲骨文的全资子公司，Cerner普通股将不再公开交易。
1
3.2022年1月19日，为了说服Cerner股东投标他们的股票， 被告授权向美国证券交易委员会(Securities and Exchange Commission)提交一份严重不完整和误导性的附表14D-9征求/推荐声明(推荐声明)。
4.具体地说，推荐声明包含关于以下方面的重大不完整和误导性信息： (I)Cerner的财务预测；以及(Ii)Cerner的财务顾问高盛公司(Goldman Sachs&Co.)和Centerview Partners LLC(Centerview Partners LLC)为支持 公平意见而进行的估值分析。
5.出于这些原因，如本文所述，原告就违反《交易法》第14(D)(4)、14(E)和20(A)节和规则14d-9向被告提出索赔。原告试图禁止被告在充分提前向 股东披露本文中确定的重要信息之前结束要约收购，或者如果要约收购在未进行补救性披露的情况下完成，则要求被告追回因被告违规行为造成的损害。
司法管辖权和地点
7.本法院根据《交易法》第27节(《美国联邦法典》第15编第78aa节)和《美国联邦法典》第28编第1331节(联邦问题管辖权)对本诉讼拥有原始管辖权，因为原告指控违反了《交易法》。
8.对每个被告都有属人管辖权 因为被告在本区开展业务或维持业务，或者是出于司法目的在本区在场或与本区有足够的最低限度联系的个人 根据传统观念允许本法院对被告行使管辖权
2
公平竞争和实质正义。·在联邦法规(如《联邦法规》第27条)的情况下[交易所]ACT授予全国范围内的程序服务，问题就变成了该党是否与美国有足够的联系，而不是与任何特定的州。美国证券交易委员会。Inv r Prot.Inv r Prot.Inv r Prot.公司诉维格曼案 764 F.2d 1309, 1315 (9th Cir. 1985). “[S]O只要被告与美国有最低限度的联系，该法第27条 就赋予被告在任何联邦地区法院的个人管辖权。身份证。 At 1316
9. 根据《交易法》第27条和《美国法典》第28编第1391条的规定，地点在本区是合适的，因为被告在本区或在本区居住或办理业务。事实上，赛纳的普通股在总部设在这一地区的纳斯达克上交易，并为这笔交易聘请了高盛和Centerview两名财务顾问，这两人都位于这一地区，因此在这一地区的地点是合适的。例如，见“美国诉斯沃博达案”(United States v.Svoboda), 347 F.3d 471, 484 n.13 (2d Cir. 2003) (collecting cases).
当事人
10.原告人是赛纳普通股的持有人，而在所有有关时间，原告人一直是赛纳普通股的持有人。
11.被告塞纳公司是特拉华州的一家公司，其主要执行办事处位于密苏里州64117，北堪萨斯州石溪公园路2800号。该公司的普通股在纳斯达克交易，股票代码是CERN。
12.个人被告大卫·范伯格(David Feinberg)是塞纳公司的总裁兼首席执行官，而且在所有相关时间都是如此。他也是本公司的董事。
13.个别被告威廉·佐拉斯现在是，并在所有有关时间都是赛纳公司的董事会主席。
14.个别被告小杰拉尔德·比斯比。他现在是，而且一直是Cerner的董事，在所有相关的时间里，他都是CENER的董事。
15.个人被告小米切尔·丹尼尔斯(Mitchell Daniels Jr.)他现在是，而且一直是Cerner的董事，在所有相关的时间里，他都是CENER的董事。
3
16.个人被告朱莉·L·格伯丁(Julie L.Gerberding)是，并在所有有关时间都是Cerner的 董事。
17.个别被告人Elder Granger是，并在所有有关时间都是Cerner的董事。
18.个别被告人John Greisch是，并在所有有关时间都是Cerner的董事。
19.个人被告梅林达·芒特是，并在所有有关时间都是Cerner的董事。
20.个别被告人George Riedel是，并在所有有关时间都是Cerner的董事。
21.个人被告R·哈尔西·怀斯(R.Halsey Wise)是Cerner的董事，而且在所有相关时间都是如此。
22.12-21中提到的被告在本文中称为个人被告和董事会。
实质性指控
| I. | 公司背景和投标报价。 |
23.Cerner Corporation在美国和国际上提供医疗保健信息技术解决方案和技术支持的服务。该公司提供一系列临床、财务和患者管理信息系统，使提供者能够在护理时访问个人的电子健康记录(EHR)，并为医务人员和消费者组织和提供信息。该公司为综合交付网络、医生团体和网络、管理式护理组织、医院、医疗中心、参考实验室、家庭健康机构、血库、成像中心、药房、制药商、雇主、政府和公共卫生组织提供服务。
4
24.2021年12月20日，Cerner和甲骨文发布了联合新闻稿，宣布了 投标报价，其中相关部分写道：
甲骨文收购Cerner
得克萨斯州奥斯汀和密苏里州堪萨斯城2021年12月20日电/美通社/美通社/甲骨文公司(纽约证券交易所代码：ORCL)和Cerner公司今天联合宣布了一项协议，甲骨文将以每股95.00美元或约283亿美元的股权价值通过全现金收购Cerner。CENER是医院和医疗系统中使用的数字信息系统的领先提供商，使医疗专业人员能够为个别患者和社区提供更好的医疗服务。[…]
甲骨文首席执行官萨夫拉·卡茨(Safra Catz)表示：我们预计此次收购将在完成交易后的第一个完整财年立即增加甲骨文在非GAAP基础上的收益 ，并在第二财年及以后对收益做出更大贡献，甲骨文首席执行官萨夫拉·卡茨(Safra Catz)表示。？医疗保健是世界上最大也是最重要的垂直市场，去年仅在美国就有3.8万亿美元。甲骨文今年的收入增长率已经在提高，随着我们将业务扩展到世界上更多的国家，Cerner将成为未来几年巨大的额外收入增长引擎 。这正是我们在收购NetSuite时采取的增长战略，只不过Cerner的收入机会更大。
甲骨文垂直行业执行副总裁Mike Sinilia表示，Oracle的自主数据库、低码开发工具和语音数字助理用户 界面使我们能够快速对Cerner的系统进行现代化改造，并将它们移到我们的Gen2云中。这可以非常快速地完成，因为Cerner最大的 业务和最重要的临床系统已经在Oracle数据库上运行。那里不需要更改。将会改变的是用户界面。我们将使Oracle的免提语音数字助理成为Cerner的临床系统的主要接口，从而使Cerner的系统更易于学习和使用。这将允许医疗专业人员花更少的时间在电脑键盘上打字，而把更多的时间花在照顾病人上。
25.此次收购要约延长了对Cerner股票的补偿不足。因此，股东必须收到被告在推荐声明中遗漏的重要 信息(详见下文)，这些信息需要披露，以便股东能够在知情的情况下决定是否竞购其股票。
5
| 二、 | 推荐声明省略了重要信息 |
26.2022年1月13日，被告向美国证券交易委员会提交了这份存在重大不完整和误导性的推荐声明。个别被告有义务在建议声明提交美国证券交易委员会并分发给公司股东之前仔细审阅该声明，以确保其不包含任何重大失实陈述或遗漏。然而， 推荐声明失实陈述和/或遗漏了公司股东做出与要约收购相关的知情决定所需的重要信息。
重大不完整和误导性披露
27.首先，建议声明没有完全披露为预计收入、调整后的EBITDA、EBIT、NOPAT和UFCF(财务预测)提供的数字所依据的输入、假设和计算 。此外，财务预测没有披露Cerner的预测净收入。非GAAP 指标(如调整后的EBITDA)不足以替代净收入，因为非GAAP财务指标没有标准化，因此比GAAP指标(不包括材料成本)更容易操纵和断章取义 。
28.此外，对于高盛而言，贴现现金流分析对于Cerner的价值， 推荐声明必须披露计算中考虑的以下项目：(I)已发行现金的价值；(Ii)完全稀释的股票数量。还必须提供有关高盛选择使用的贴现率和永久增长率范围的 原因的详细信息。
29.对于高盛的选定的先例交易 分析，必须披露每笔先例交易的价值，以及观察到的倍数的平均值和中位数。
30. 适用于高盛保费支付分析，建议声明必须披露观察到的医疗保健公司纯现金收购的数量或具体指明所研究的交易。本分析使用的交易样本量 完全不清楚，导致股东无法评估分析的可靠性。
6
31.此外，对于CenterView%s精选上市公司分析，则必须披露观察到的每个被研究公司的 企业价值(和/或2022E EBITDA)。
32.对于CenterView%s选定先例 交易分析，必须披露每笔先例交易的价值，以及观察到的倍数的平均值。
33. 用于CenterView%s贴现现金流分析对于Cerner的价值，推荐声明必须披露计算中考虑的以下项目：(I)已发行现金的价值；(Ii)加权 平均资本成本计算方法；以及完全稀释的股份数量。还必须详细说明Cerner选择使用的贴现率和永久增长率范围的原因。
34.此外，Centerview研究的分析师报告数量必须在其他因素？有关Centerview工作的评论 。还必须提供观察到的平均价格目标，以确保目前给出的高/低数字不会被断章取义。
35岁。总而言之，上述信息的遗漏导致推荐声明严重不完整和误导性， 违反了《交易法》。如果不披露上述重要信息，原告将无法在知情的情况下决定是否投标。原告因此受到不可弥补的伤害的威胁，保证立即 更正披露和在此寻求的禁令救济。
7
伯爵I
(以违反交易法第14(E)条的罪名起诉所有被告)
36.原告将以上提出的每一项指控合并在一起，就好像在此完全阐述了一样。
37.《交易法》第14(E)节规定，任何人如对重大事实作出任何不真实的陈述 或遗漏陈述任何必要的重大事实，以根据所作陈述的情况作出不具误导性的陈述，即属违法 ，见《美国法典》第15编第78n(E)条。
38.被告违反了《交易所法》第14(E)条，发布了推荐声明，根据与要约收购相关的情况，他们对重大事实作出了不真实的陈述，或没有陈述所有必要的重大事实，以便作出与要约收购相关的陈述，而不是误导性的。被告知道或罔顾这一事实，即建议陈述没有披露作出陈述所必需的重要事实，鉴于陈述是在何种情况下作出的，没有误导性。
39.建议陈述是由被告准备、审查和/或传播的。它歪曲和/或遗漏了重大事实， 包括有关要约价格和公司内在价值的重大信息。
40.在这样做的过程中，被告做出了不真实的事实陈述和/或遗漏了必要的重要事实，以使陈述不具误导性。每一名被告由于其作为高级职员和/或董事的角色，都知道遗漏的信息，但没有 披露这些信息，这违反了第14(E)条。因此，个别被告是鲁莽的，因为他们有合理的理由相信存在推荐声明中错误陈述或遗漏的重要事实，但 仍然未能获得并向股东披露这些信息，尽管他们本可以不费特别努力就这样做。
8
41.推荐声明 中的遗漏以及不完整和误导性陈述是重大的，因为合理的股东会认为它们在决定是否投标其股票时非常重要。此外，合理的投资者会认为建议 声明中省略的上述信息改变了向股东提供的信息的总体组合。
42.被告故意或故意鲁莽地从推荐声明中遗漏了上面确定的重要信息，导致其中的某些陈述严重不完整，因此具有误导性。事实上，虽然被告无疑有权获得 和/或查看与批准收购要约有关的遗漏的重要信息，但他们允许在推荐声明中省略这些信息，使得推荐声明的某些部分严重不完整，因此 具有误导性。
43.建议声明中的失实陈述和遗漏对原告人来说是重大的，如果该等失实陈述和遗漏在受理时间之前没有得到纠正，原告 将被剥夺作出完全知情决定的权利。
伯爵II
(对违反《交易法》第14(D)(4)条的所有被告提起诉讼
and SEC Rule 14d-9, 17 C.F.R. § 240.14d-9)
44.原告将以上提出的每一项指控合并在一起，就好像在此完全阐述了一样。
45.被告导致发布推荐声明的意图是征求股东对收购要约的支持。 如果其他美国证券交易委员会法规明确要求披露遗漏的信息，则在推荐声明中遗漏信息将违反第14(D)(4)条和第14d-9(D)条。
9
46.建议声明违反了第14(D)(4)条和规则14d-9，因为它遗漏了重要事实，包括上文所述的事实，这使得建议声明是虚假的和/或具有误导性的。被告故意或故意鲁莽地在推荐陈述中遗漏了上面确定的重要信息 ，导致其中的某些陈述严重不完整，因此具有误导性。事实上，虽然被告无疑可以接触和/或审查与批准收购要约有关的遗漏材料 信息，但他们允许在推荐声明中省略这些信息，从而使建议声明的某些部分严重不完整，因此具有误导性。
47.建议声明中的失实陈述和遗漏对原告来说是重大的，如果该失实陈述和遗漏在受理时间之前没有得到纠正，原告将被剥夺作出完全知情决定的权利。
伯爵三
(以违反《交易法》第20(A)条的罪名起诉所有被告)
48.原告将以上提出的每一项指控合并在一起，就好像在此完全阐述了一样。
49.如本文所称，个别被告担任交易所法案第20(A)节所指的本公司的控制人。由于他们是本公司的高级管理人员和/或董事，并参与和/或了解本公司的运营和/或对提交给美国证券交易委员会的 推荐声明中包含的不完整和误导性陈述了如指掌，因此他们有权影响和控制本公司的决策，并确实直接或间接地影响和控制本公司的决策，包括各种重大不完整和误导性陈述的内容和传播 。
10
50美元。每一名被告都获得或可以无限制地获得建议声明和原告声称在这些声明发布之前和/或之后不久具有误导性的其他声明的副本 ，并有能力阻止声明的发布或导致声明被更正 。
51.具体地说，每一名被告都直接和监督地参与了日常工作因此，我们推定本公司有权控制或影响导致违反此处所称的交易所法案 的特定交易，并行使了同样的权力，但不得违反本公司的经营活动，因此被推定为有权控制或影响导致违反此处所称的交易所法案的特定交易，并行使该权力。该建议声明载有每名个别被告批准收购要约的一致建议。因此，他们直接参与了这份文件的准备工作。
52.此外，正如建议声明详细阐述的那样，如本文所述，个别被告参与了 合并协议的谈判、审查和批准。建议声明声称描述了个别被告审查和考虑的各种问题和信息。个别被告参与了 起草和/或就这些描述的内容提供了意见。
53.由于上述原因，个别被告 违反了《交易法》第20(A)条。
//
//
11
祈求解脱
因此，原告请求判决和救济如下：
A.初步责令被告及其一致行动人不得继续进行要约收购或完成要约收购，除非并直至公司披露上述在推荐声明中遗漏的重要信息；
B.指示被告就其不当行为造成的所有损害向原告作出交代；
C.判给原告人本诉讼的费用和支出，包括合理的律师费用和专家费用及开支；以及
给予本法院认为公正和适当的其他和进一步的济助。
陪审团要求
原告要求陪审团对所有可以审理的问题进行审判。
| 日期：2022年1月21日 | Monteverde&Associates PC | |||||
| /s/Juan E.Monteverde | ||||||
| Juan E.Monteverde(JM-8169) | ||||||
| 帝国大厦 第五大道350号， 4405套房 | ||||||
| 纽约州纽约市，邮编：10118 | ||||||
| Tel: (212) 971-1341 | ||||||
| Fax: (212) 202-7880 | ||||||
| 电子邮件：jmonteverde@monteverdelaw.com | ||||||
| 原告的律师 | ||||||
12